WWW.DISSERS.RU

БЕСПЛАТНАЯ ЭЛЕКТРОННАЯ БИБЛИОТЕКА

   Добро пожаловать!

Pages:     | 1 |   ...   | 94 | 95 || 97 | 98 |   ...   | 123 |

РОССИЙСКАЯ ЭКОНОМИКА в 2008 году тенденции и перспективы законом в июле 2007 г.171 Он предусматривает, что в том случае, если порядок определения цены приобретаемых ценных бумаг содержится в добровольном предложении, «должна обеспечиваться единая цена приобретения ценных бумаг одного вида, категории (типа) для всех их владельцев». Указание на необходимость выкупа по рыночной стоимости отсутствует, поэтому при такой правовой регламентации вопроса выкупа владельцы мелких пакетов могут быть поставлены в ситуацию, когда будут выбирать между получением заниженной стоимости своего пакета акций и абсолютным отсутствием возможностей влияния на деятельность компании, обусловленным сменой контролирующего собственника. Государство при такой регламентации не получает эффективного и цивилизованного инструмента рынка слияний и поглощений, и идея борьбы с криминалом на рынке корпоративного контроля заменяется очередной профанацией;

в) право направления любым лицом после поступления в открытое общество добровольного или обязательного предложения конкурирующего предложения о покупке акций (ст. 84.5). Оно должно быть направлено в открытое общество не позднее чем за дней до истечения срока принятия последнего из ранее полученных открытым обществом предложений;

г) обязанность выкупа акций лицом, ставшим владельцем более 95% общего количества акций, по требованию их владельцев (ст. 84.7);

д) право лица, ставшего владельцем более 95% общего количества акций (с учетом акций, принадлежащих этому лицу и его аффилированным лицам), выкупить остальные акции (ст. 84.8).

В арбитражной практике есть первые примеры применения принудительного выкупа акций. Так, Alu Process Holding Limited, являвшееся на 1 июля 2006 г. владельцем 96,31% обыкновенных именных акций общества «СУАЛ», принудительно выкупило 3,69% акций ОАО «СУАЛ» по цене 29,93 руб. за 1 акцию. В удовлетворении требований миноритарного акционера – ОАО «Когнито Инвестмент» – о признании сделки по выкупу принадлежащих истцу акций ОАО «СУАЛ» недействительной, как совершенной под влиянием обмана, и обязании возвратить в собственность истца 873 036 акций общества было отказано172. Иск о взыскании убытков был предъявлен бывшими акционерами к ОАО «Русал Новокузнецкий алюминиевый завод» в связи с выкупом, по мнению истцов, акций по заниженной цене. По мнению истцов, стоимость акций составляла не 50 руб. за штуку, как было определено оценщиком и оплачено мажоритарным акционером, а 412,29 руб. В удовлетворении требований истцам было отказано в связи с соблюдением установленного законом порядка проведения оценки173.

Вопрос о соответствии ст. 84.8 Федерального закона «Об акционерном обществе» Конституции РФ был рассмотрен Конституционным Судом РФ. Согласно его выводам, изложенным в Определении от 3 июля 2007 г. № 714-О-П, указанная правовая норма соответствует Конституции. При этом отмечено, что «принудительное отчуждение имущества при условии предварительного и равноценного возмещения возможно не только для государственных нужд, но и в случаях, когда оно осуществляется в целях «общего Федеральной закон от 24.07.2007 N 220-ФЗ «О внесении изменений в ФЗ «Об акционерных обществах» и отдельные законодательные акты РФ».

См. подробнее: Определение ВАС РФ от 17.03.08 г. №3398/08 по делу №А60-5846/2007-С2.

См. подробнее: Постановление ФАС Московского округа от 21.01.08 г. №КГ-А40/13933-07 по делу №А40-23574/07-48-185.

Раздел Институциональные проблемы для акционерного общества блага». При этом утверждается, что Конституционный Суд «таким образом, расширил границы применения гарантий права частной собственности, содержащихся в ст. 35 (ч. 3) Конституции Российской Федерации»174. Вопрос о том, каким образом может быть установлено судом, что выкуп акций имеет целью «общее для акционерного общества благо», остается без ответа.

Практическим выводом из сказанного является обязательность для судов исследования при рассмотрении споров, связанных с принудительным выкупом акций, всех обстоятельств, которые могут свидетельствовать о существенном нарушении требований законодательства или о злоупотреблении правами и тем самым влиять на установление справедливой цены за выкупаемые акции. А интересы миноритариев обеспечиваются соблюдением надлежащей юридической процедуры, требований законодательства на каждом из необходимых ее этапов, разумными сроками при обеспечении эффективного судебного контроля. При этом в задачи судов не входит «проверка экономической целесообразности решений, принимаемых советом директоров и общим собранием акционеров, которые обладают самостоятельностью и широкой дискрецией в сфере бизнеса».

Идея принудительного выкупа акций не нова, такой механизм используется во Франции, в Германии и некоторых других странах. Однако Россия имеет иные институциональные условия, которые не позволяют эффективно реализовывать процедуру принудительного выкупа акций. К их числу следует отнести неразвитость рынка оценки, о котором говорилось выше, многочисленные злоупотребления в сфере финансовой отчетности и ведения реестров акционеров, низкий административный контроль сделок с ценными бумагами акционерных обществ, акции которых не торгуются на бирже, использование инсайдерской информации и некоторые другие. В таких условиях принудительный выкуп акций может стать способом лишения миноритарных акционеров акций без выплаты адекватной компенсации.

Факторами, обусловливающими занижение оценки акций, помимо этого, являются неопределение законодателем момента, на который должна быть определена рыночная стоимость, возможность «формирования» заниженной цены профессиональными игроками рынка с учетом инсайдерской информации, заниженная стоимость компаний, в том числе в связи с использованием трансфертного ценообразования.

Неудачным представляется и регулирование механизма осуществления административного контроля за совершением сделок по принудительному выкупу акций, не включенных в котировальные списки бирж, так как предложение о выкупе, направляемое акционерам, может быть отправлено одновременно с уведомлением в органы ФСФР Согласно выводам Конституционного Суда, «эффективной гарантией соблюдения баланса интересов участников соответствующих правоотношений в процедуре принудительного выкупа акций и, следовательно, защиты прав миноритарных акционеров служит осуществление всестороннего судебного контроля за указанной процедурой, который подразумевает как «оценку правильности определения цены выкупаемых акций и наличия убытков у истца, причиненных в связи с ненадлежащим ее определением, так и исследование связанных с принудительным выкупом или возникновением права на такой выкуп фактических обстоятельств, могущих свидетельствовать о существенном нарушении требований закона или о злоупотреблении правами и влиять на установление справедливой цены за выкупаемые акции. Только при соблюдении названных требований судами предусмотренные законом процедуры обжалования законности решений о принудительном выкупе и обращения с иском о возмещении убытков, причиненных в связи с ненадлежащим определением цены выкупаемых акций, могут признаваться эффективным средством судебной защиты прав владельцев выкупаемых акций».

РОССИЙСКАЯ ЭКОНОМИКА в 2008 году тенденции и перспективы о предстоящей сделке (ст. 84.9). Так что действия органов ФСФР в случае нарушения прав акционеров не могут носить превентивного характера, а будут направлены на минимизацию последствий незаконных действий. Следует отметить, что права миноритариев, владеющих акциями, продаваемыми на бирже, будут защищены куда лучше, поскольку мажоритарному акционеру надлежит после уведомления органа ФСФР подождать 15 дней, и только в случае отсутствия предписания об устранении нарушений он может направить предложение акционерам. Выбранный способ правового регулирования предопределен значимостью для государства того, как перераспределяются активы наиболее крупных российских компаний, а также значительным числом в них миноритариев – иностранных компаний.

Подводя итог сказанному о принудительном выкупе акций, необходимо отметить, что принятые новации в существующих условиях не способны стать эффективным механизмом, регулирующим взаимоотношения контролирующего акционера и миноритариев, в связи с вышеуказанными правовыми недостатками принятых норм, а также с отсутствием условий для их эффективной реализации.

Кроме того, весной 2007 г. в Государственной Думе РФ прошел первое чтение правительственный пакет поправок, разработанный Минэкономразвития. Основной целью предложенных новаций является противодействие криминальным захватам корпоративных активов. Внесенный законопроект направлен на совершенствование действующего арбитражного процессуального законодательства, а также нормативно-правового регулирования деятельности акционерных обществ, товариществ и кооперативов в части разрешения и предотвращения корпоративных споров.

Наиболее важные предлагаемые им новации175 таковы:

– введение понятия «корпоративный спор» и выделение корпоративных споров в отдельную категорию дел;

– ограничение введения возможности обеспечительных мер по корпоративным спорам – только арбитражным судом по месту нахождения юридического лица;

– обязательное соединение в одно производство тесно связанных между собой требований, вытекающих из одного корпоративного спора. Кроме того, на заявителей и истцов налагается обязанность уведомлять о готовящемся или инициированном судебном разбирательстве, связанном с корпоративным спором;

– сокращение сроков исковой давности при оспаривании решений органов управления общества;

– предварительный судебный контроль за проведением внеочередного собрания акционеров, предусматривающий прерогативу суда обязать созвать общее собрание в случае неправомерного отказа советов директоров в его созыве.

Новые поправки в данный законопроект были подготовлены ко второму чтению закона Минэкономразвития совместно с Высшим Арбитражным Судом (ВАС) и Комитетом по собственности осенью 2007 г. Они касаются в первую очередь процессуальной части АПК и реестра акционеров. Планируется более четко прописать, что такое реестр и что такое договор на ведение реестра. Помимо этого, будут определены права административных и правоохранительных органов на выдачу реестра и выписки из него, а также введена повышенная ответственность самого реестродержателя. Уточняется правовое Российская газета. 23 января 2007 г.

Раздел Институциональные проблемы регулирование процедур обжалования решений органов управления организации, а также оспаривания крупных сделок и сделок с заинтересованностью. Кроме того, поправки касаются определения понятия «корпоративный спор», исключения «произвольной» подсудности как по территории, так и по подведомственности, устранение противоречивости принимаемых судебных решений.

Пакет законов, направленный на противодействие криминальным захватам активов компаний, предусматривает введение уголовного наказания за совершение мошенничества «в отношении юридического лица, связанное с приобретением/установлением контроля над ним и его активами» с максимальным наказанием (ст. 159 УК) – в виде лишения свободы сроком до 8 лет. Кроме того, предлагается ввести уголовную ответственность за подделку документов с целью захвата предприятия, с максимальным наказанием за такое преступление – в виде лишение свободы на срок до 10 лет.

Рассмотрение пакета законов, направленных на противодействие деятельности по захвату корпоративных активов, было запланировано Государственной Думой на 2008 г., однако к февралю 2009 г. законы не приняты. Предполагалось, что данные новации во многом устранят благоприятные условия для ведения корпоративных войн с использованием «административного ресурса» и позволят вывести корпоративное право как цельную систему отношений на другой уровень. Оценивая предложенные новации, необходимо отметить, что в случае качественной проработки и подготовки законов они могли бы способствовать созданию более простой и более прозрачной системы правовых норм, регулирующих порядок рассмотрения корпоративных споров, ведение реестров акционеров. Они усложнят решение задач по захвату корпоративных активов, однако не смогут их предотвратить в силу специфики институциональной среды в целом.

Что касается корпоративных конфликтов, не преследующих цели захвата контроля над предприятием, то здесь весьма условно можно выделить типичные для России конфликты мажоритарного и миноритарных акционеров, обусловленные отсутствием независимости совета директоров от крупного акционера, устоявшихся традиций ведения бизнеса, а также эффективных правовых механизмов, закрепляющих обязанность согласования интересов различных групп заинтересованных лиц. Другой значительной группой корпоративных конфликтов являются конфликты интересов менеджеров и акционеров, суть которых сводится к стремлению акционеров к максимизации стоимости акций и/или к получению значительных дивидендов, а менеджеров (лиц, входящих в органы управления общества) – к увеличению расходов на выплату вознаграждений, а также к увеличению возможностей своего влияния на бизнес176. При этом менеджеры в силу своего служебного положения обладают конфиденциальной информацией и осведомлены значительно лучше акционеров о положении дел, в том числе в отношении прибыли.

Акционеры могут получить отчет об их деятельности только на годовом общем собрании. В такой ситуации менеджеры остаются недосягаемыми для реального контроля со стороны акционеров, что нередко позволяет им достаточно успешно реализовывать свои интересы. Совет директоров, призванный играть основную роль в обеспечении контроля над деятельностью исполнительных органов, чаще всего зависим от контролирующего собственника и проводит политику, направленную на реализацию в первую очередь именно его интересов.

См.: Кирилин А.В. Совет директоров и исполнительный орган акционерного общества: компетенция и ответственность – www.businessmix.ru РОССИЙСКАЯ ЭКОНОМИКА в 2008 году тенденции и перспективы В завершение важно отметить в качестве позитивной тенденции обращение законодателя к теме криминальных захватов корпоративных активов и попытки совершенствования ряда правовых механизмов, способных снизить остроту проблемы корпоративных конфликтов, активизации деятельности правоохранительных органов в этой сфере.

Pages:     | 1 |   ...   | 94 | 95 || 97 | 98 |   ...   | 123 |



© 2011 www.dissers.ru - «Бесплатная электронная библиотека»

Материалы этого сайта размещены для ознакомления, все права принадлежат их авторам.
Если Вы не согласны с тем, что Ваш материал размещён на этом сайте, пожалуйста, напишите нам, мы в течении 1-2 рабочих дней удалим его.