WWW.DISSERS.RU

БЕСПЛАТНАЯ ЭЛЕКТРОННАЯ БИБЛИОТЕКА

   Добро пожаловать!

Pages:     | 1 |   ...   | 88 | 89 || 91 | 92 |   ...   | 112 |

- определение исключительной подсудности (арбитражным судам по месту нахождения соответствующего юридического лица) всех дел по спорам членов организаций, связанным с участием в хозяйственных товарищест вах и обществах; установление правила, в соответствии с которым меры РОССИЙСКАЯ ЭКОНОМИКА в 2005 году тенденции и перспективы по обеспечению исков и заявлений по указанным требованиям вводятся только арбитражным судом по месту нахождения юридического лица;

- установление правила об обязательном соединении в одно производство тесно связанных между собой требований, вытекающих из одного корпо ративного спора;

- ограничение возможности введения обеспечительных мер (введение обя зательного встречного обеспечения по требованиям неимущественного характера либо введение отдельных мер исключительно в судебном засе дании);

- раскрытие информации о готовящемся или инициированном судебном разбирательстве, связанном с корпоративным спором.

Данные предложения в случае их реализации во многом затруднят ис пользование недружественных тактик поглощения компаний.

Кроме того, необходимо отметить, что эти предложения уже отражены в проекте Федерального закона «О внесении изменений в Арбитражный про цессуальный кодекс Российской Федерации и некоторые другие акты зако нодательства Российской Федерации в целях совершенствования процедуры разрешения корпоративных споров» (далее – проект Закона), подготовлен ном при участии Экспертного совета МЭРТ. Кроме того, проект Закона пре дусматривает внесение в КоАП РФ мер ответственности за нарушения ука занных положений, что обеспечивает действенность данных норм. Особенно необходимо отметить, что проект Закона четко регламентирует вопрос ин формационной открытости хозяйственных споров в арбитражных судах для лиц – участников этих споров. Именно это положение является краеугольным камнем в «черных» и «серых» схемах «захвата» собственности, и его регла ментирование на законодательным уровне значительно укрепит положение законных собственников в борьбе с рейдерами, так как на практике часто собственник – владелец ценных активов узнает о том, что актив ему больше не принадлежит, из предъявленного решения суда.

Значимой новацией, ограничивающей возможности использования дей ствующих тактик недружественных захватов и способствующей упорядоче нию учета прав законных собственников, могут также стать меры по совер шенствованию регулирования учетной системы рынка ценных бумаг, а именно установление солидарной ответственности регистратора и эмитента за ущерб, причиненный владельцу ценных бумаг неправомерными действия ми регистратора. Данная мера представляется назревшей и действенной, так как закрепляет материальную ответственность регистратора за совершае мые действия. По нашему мнению, ее принятие значительно увеличит «себе стоимость» захватнических тактик получения активов, а следовательно, сни зит возможности их применения. Другие меры по совершенствованию регулирования депозитариев и регистраторов сформулированы в общем ви де, что не позволяет провести их критическую оценку.

Еще одним важным нововведением является усиление ответственности членов органов управления компаний – советов директоров и генеральных Раздел Институциональные и микроэкономические проблемы директоров – через инициативу отмены положений Трудового кодекса в слу чае предъявления иска о возмещении убытков, причиненных действиями этих органов. Пока Концепция не содержит конкретных механизмов в виде кон цептуальных формулировок соответствующих изменений в Трудовой кодекс.

Между тем на этапе реализации этих инициатив необходимо сохранить ба ланс интересов между заинтересованными истцами и компанией в лице ис полнительных органов с целью предотвращения ограничения допустимой за коном свободы действий исполнительных органов в реализации своих функций под постоянной угрозой предъявления таких исков. В свете этого особенно значимой является возможность судебной дисквалификации чле нов исполнительных органов по искам собственников компании, инициатива которой также заложена в Концепции. В сфере слияний и поглощений реали зация этих мер позволит сократить область злоупотреблений «временными» исполнительными органами, которые получили назначения в результате за хватнических действий.

Вместе с тем хотелось бы подвергнуть сомнению эффективность реали зации одной из предложенных в Концепции мер, а именно: «член совета ди ректоров (наблюдательного совета, коллегиального исполнительного органа) не может голосовать на любом заседании по любой резолюции, касающейся вопроса, в котором данное лицо либо лицо, с которым данное лицо связано, имеет материальную заинтересованность или обязанность, которая противо речит или может привести к возникновению конфликта с интересами компа нии». В связи с тем что совет директоров копании формируется на общем со брании акционеров (в случае АО), именно акционеры предлагают для утверждения те или иные кандидатуры. Таким образом, представляется, что в приведенной трактовке обвинение в материальной заинтересованности чле на совета директоров может быть применено к любому из них, так как в силу выдвижения от заинтересованного собственника член совета директоров связан с материально заинтересованным лицом – акционером. По нашему мнению, в случае корпоративного спора, когда собственники компании име ют противоположные интересы, данное положение позволит инициировать судебные иски практически по всем спорным вопросам, рассмотренным со ветом директоров.

Важной и назревшей на практике инициативой является регламентация процедур смешанной реорганизации юридических лиц, когда в реорганиза ции участвуют хозяйствующие субъекты разных организационно правовых форм (в том числе и некоммерческих организаций). В силу действующего за конодательства в настоящее время такие формы реорганизации не допуска ются, что заставляет собственников проводить дополнительную предвари тельную работу по смене организационно правовых форм реорганизуемых хозяйствующих субъектов. Это является лишним барьером, который несет в себе дополнительные денежные и временные затраты, но не оправдан каки ми либо преимуществами.

РОССИЙСКАЯ ЭКОНОМИКА в 2005 году тенденции и перспективы Не меньшее значение имеет законодательное урегулирование отноше ний, связанных с инсайдерской информацией и предотвращением ее ис пользования инсайдерами в ущерб третьим лицам. Проект Концепции не со держит конкретного описания направлений решения данного вопроса. В связи с этим целесообразно обратиться к другому документу – Стратегии развития финансового рынка Российской Федерации, подготовленной Фе деральной службой по финансовым рынкам в 2005 г. (далее – Стратегия).

Данный документ также составлен с привлечением Экспертного совета по корпоративному управлению, созданному при ФСФР РФ в апреле 2005 г.

ФСФР подготовлена концепция законопроекта, и в ближайшее время плани руется разработка закона «Об инсайдерской информации и манипулирова нии рынком». Авторами Стратегии в этом законопроекте предполагается ус тановить специальные механизмы выявления правонарушений и привлечения к ответственности за незаконное использование инсайдерской информации государственных служащих. Также Стратегия содержит ряд конкретных пред ложений по квалификации правонарушений в рассматриваемой области, ко торые должны найти свое отражение в законопроекте и представляются эф фективными, а именно:

– совершение двумя участниками торгов или более в собственных инте ресах либо интересах клиентов двух или более взаимных сделок, т.е.

сделок, в которых каждый из участников торгов в течение небольшого промежутка времени при неизменной конъюнктуре рынка выступает и в роли покупателя, и в роли продавца одной и той же ценной бумаги.

При этом данные сделки не имеют экономического смысла для одного из участников торгов (либо его клиента) или для обоих участников тор гов (либо их клиента);

– неоднократное выставление участником торгов в собственных интере сах либо в интересах клиента заявок, имеющих наибольшую цену по покупке либо наименьшую цену по продаже, в результате которых за ключаются сделки, приводящие к существенному увеличению или снижению цены ценной бумаги.

Необходимо остановиться еще на двух весьма неоднозначных инициати вах. Первая из них касается принципов формирования документов, оформ ляющих реорганизацию. Согласно Концепции, необходимо законодательно закрепить норму, согласно которой с принятием решения о реорганизации соответствующий орган юридического лица в обязательном порядке должен утвердить общие количественные и качественные параметры передаваемых прав и обязанностей (либо имущественных комплексов или их частей) от ре организуемого юридического лица ко всем организациям, создаваемым в результате реорганизации. При этом данное «нововведение» объясняется тем, что, поскольку процесс реорганизации может занимать месяцы и даже годы, к моменту его окончания разделительный баланс или передаточный акт теряет свою достоверность. Между тем хотелось бы отметить, что количест венные и качественные параметры, определенные в соответствии с изложен Раздел Институциональные и микроэкономические проблемы ным выше положением, могут также измениться. Таким образом, данная ме ра представляется излишней и не меняющей существующего положения ве щей. По нашему мнению, изменять существующий порядок нет необходимо сти. В данном случае возможно законодательное закрепление положения о том, что разделительный баланс, утверждаемый вместе с протоколом общего собрания акционеров, на котором было принято решение о реорганизации, подлежит повторному рассмотрению и утверждению перед завершением процесса реорганизации с учетом корректив, если в последних будет необ ходимость.

Другая инициатива касается закрепления прав кредиторов реоргани зуемого общества об истребовании досрочного исполнения обязательств реорганизуемой компании перед ними. Авторы Концепции предлагают вве сти судебный порядок такого истребования. Это нововведение представля ется ущемляющим права кредиторов, так как (как уже говорилось выше) су дебный порядок – продолжительное дело, когда будет страдать не только кредитор, но и реорганизуемая компания. Нам представляется естественным временный запрет на проведение реорганизации в случае рассмотрения та кого дела в суде (до завершения его рассмотрения). По нашему мнению, це лесообразно сохранить действующий на законодательном уровне порядок с передачей рассмотрения вопроса о правах кредиторов реорганизуемого об щества не в компетенцию арбитражного суда, а в компетенцию саморегули руемой организации.

Следует отметить также, что в Концепции обойдена вниманием необхо димость законодательного принятия нормы, в соответствии с которой при реорганизации юридических лиц как минимум один правопреемник сохраня ет за собой лицензии, выданные на имя реорганизуемого юридического ли ца. Данная норма представляется естественной, так как на практике многие компании сталкиваются с этой проблемой (в качестве примера можно при вести ситуацию вокруг присоединения ОАО «ВымпелКом Регион» к ОАО «ВымпелКом», при которой существовал риск потери лицензии на предос тавление услуг связи обеими компаниями, являющимися одними из лидеров на соответствующих рынках; в связи с этим слияние компаний было сущест венно затянуто). Еще одним упущением Концепции является отсутствие в ней предложений по определению точного перечня аффилированных лиц. Отсут ствие в перечне аффилированных лиц, например, близких родственников собственников компании может привести к расхождениям в списке формаль ных и реальных бенефициаров компании, а соответственно и информацион ной закрытости компаний. Это положение отмечено в Стратегии, но также без конкретных рекомендаций по реформированию законодательства в связи с этим вопросом.

По итогам рассмотрения данных новаций можно сделать следующие вы воды:

1. Концепция развития корпоративного законодательства на период до 2008 г. в случае ее принятия и реализации заложенных в ней положений стала РОССИЙСКАЯ ЭКОНОМИКА в 2005 году тенденции и перспективы бы позитивным шагом по упорядочению и регламентации существующей на современном этапе развития сферы корпоративного контроля ситуации. По ложения Концепции с учетом изложенных замечаний могут быть основой для модификации действующего законодательства.

2. Важнейшими и назревшими на практике инициативами Концепции яв ляются вопросы пресечения возможностей незаконных захватов хозяйст вующих субъектов, законодательное закрепление необходимости информа ционной открытости компаний, а также повышения ответственности исполнительных органов. Механизмы реализации данных инициатив, изло женные в Концепции, в общем и целом представляются эффективными и ис полнимыми с точки зрения практической реализации (с учетом приведенных замечаний).

3. В Концепции есть ряд спорных вопросов, а именно:

– установление процедуры судебного контроля созыва внеочередного общего собрания акционеров собственником, владеющим не менее 10% акций;

– запрет на голосование члена совета директоров, связанного с лицом, имеющим материальную заинтересованность в вопросе, вынесенном на голосование. В случае принятия данной нормы необходимо кон кретно определить степень взаимосвязи директора с заинтересован ным лицом, а также четкие критерии определения этой связи;

– дополнительное (помимо разделительного баланса и передаточного акта) утверждение качественных и количественных параметров реор ганизации компаний;

– судебный порядок востребования кредиторами задолженности реор ганизуемой компании.

4. В Концепции не затронуты два важных вопроса:

– преемственность лицензионных прав хозяйствующих субъектов, поя вившихся в результате реорганизации компаний, имеющих такую ли цензию;

– отсутствие четкого перечня аффилированных лиц, устанавливаемых на законодательном уровне.

5. Некоторые вопросы, предложенные в Концепции для предварительно го судебного рассмотрения, могут быть вынесены на решение саморегули руемой организации. В этом случае принципы деятельности этой организа ции должны быть прописаны в Концепции (без законодательного закрепления ее создания), а инициатива создания должна исходить от испол нительных органов власти государства.

Pages:     | 1 |   ...   | 88 | 89 || 91 | 92 |   ...   | 112 |



© 2011 www.dissers.ru - «Бесплатная электронная библиотека»

Материалы этого сайта размещены для ознакомления, все права принадлежат их авторам.
Если Вы не согласны с тем, что Ваш материал размещён на этом сайте, пожалуйста, напишите нам, мы в течении 1-2 рабочих дней удалим его.