WWW.DISSERS.RU

БЕСПЛАТНАЯ ЭЛЕКТРОННАЯ БИБЛИОТЕКА

   Добро пожаловать!

Pages:     | 1 |   ...   | 34 | 35 || 37 | 38 |   ...   | 41 |

вы в Белой книге Комиссии ЕС 1985 г. и др.). Изначально предло жение по проекту так называемой Тринадцатой Директивы «О при обретении значительной части акций компании» (Directive on Takeover Bids) было принято Комиссией ЕС в 1988 г. В феврале 1996 г. Комиссия выпустила новое предложение, которое охарак теризовали как «рамочную» директиву. Проекты Директивы рас сматривались в ЕС неоднократно в 1989–2001 гг.117 С 2001 г. этот вопрос как один из наиболее значимых вошел в повестку «Группы экспертов высокого уровня по реформе законодательства о ком паниях».

Общий подход к регулированию поглощений на уровне ЕС име ет некоторые объективные особенности. К ним относятся:

- использование принципа субсидиарности: ЕС действует в со ответствии с критерием «сравнительной эффективности», т.е. в случае, если национальное регулирование представляется не достаточным и возможные мероприятия с точки зрения их объ ема и результата могут быть наилучшим образом осуществле ны на общеевропейском уровне;

- отсутствие «единого игрового поля» (как следствие сохранения национальных правовых барьеров) в данной области обуслови ло дополнительные цели регулирования (помимо традицион ных, таких как защита инвесторов и функционирование рынков капиталов): утверждение нового порядка предприниматель ской деятельности в качестве одного из условий свободной рыночной конкуренции;

- большинство положений Директивы устанавливают лишь об щие (рамочные) принципы регулирования и минимальные стандарты гармонизации, а детализация остается в компетен ции национального законодателя (государства – члены ЕС мо гут сохранить или ввести более жесткое национальное регули рование поглощений).

OJ 32 C64/8 and COM (95) 655 final. В отличие от слияний, возможность прямого наднационального регулирования которых обоснована решениями Евросуда, Ко миссия ЕС не обладает исключительной компетенцией в области регулирования поглощений. Соответственно, применительно к поглощениям в качестве европей ского правового акта может применяться не Регламент, а Директива.

Проекты Директивы ЕС 1988–1996 гг. Среди основных положе ний обсуждавшихся в 1990 х – начале 2000 х годов проектов118 сле дует выделить:

- взаимоотношения оферента и возможного акцептанта на усло виях равноправия, т.е. в наиболее распространенной интер претации национального права – равноправность оферты по отношению ко всем лицам, владеющим акциями одного вида;

- запрет манипулирования на рынке ценных бумаг (с учетом ин сайдерской деятельности): оферта не должна привести к структурным изменениям в торговле ценными бумагами офе рента и акцептанта;

- прозрачность оферты о приобретении акций: акционеры, полу чившие соответствующую оферту, должны принять решение, обладая полной информацией.

- установлены две обязанности общества, акционерам которого направляется предложение о покупке акций: нейтральность ор гана управления общества и обязанность общества предоста вить обоснованное заключение относительно такого предло жения;

- защита миноритарных акционеров общества.

Последний вопрос стал, по сути, основным и представлял собой компромисс между подходами Великобритании и стран континен тального права.

Прежде всего это касается обязанности выставлять оферту на приобретение акций «меньшинства». Такое требование характерно для стран общего права и впервые закреплено в 1972 г. в англий ском City Code on Takeovers and Mergers, а c 1974 г. для оферента и его аффилированных лиц установлен предел в 30% акций с правом голоса. В настоящее время большинство стран ЕС (Германия, Ав стрия, Франция, Бельгия, Дания, Италия, Испания, Ирландия) за крепили данную норму в антимонопольных законах, самостоятель ных кодексах (например, кодекс поглощений Германии 1995 г.) или в биржевых регламентах (см. п. 2 ст. 80 Закона РФ «Об акционер ных обществах»). Тем не менее в ряде стран (Швеция, отчасти Процедура приобретения общества (выставление оферты, ее изменение и поря док отзыва, допуск конкурирующих предложений и пр.) не устанавливались проек тами Директивы и относились к компетенции национального законодателя.

Бельгия и Германия) высказываются сомнения касательно резуль тативности обязательной оферты В итоге (согласно проекту Директивы) страны ЕС должны дока зать наличие действующих положений или иных правил и проце дур, которые либо обязывают лиц, приобретших установленный процент акций общеcтва, сделать предложение (оферту), либо предусматривают иные равнозначные способы защиты минори тарных акционеров общества. Соответственно обязанность вы ставления оферты на приобретение ценных бумаг «меньшинства» в рамках проекта теряет свой абсолютный характер. Выбор должен быть сделан в рамках национальных правовых традиций.

При этом оферент обязан сделать акционерам предложение о приобретении принадлежащих им акций по цене, «соответствую щей защите их интересов». Соответственно и вопрос о цене при обретения должен устанавливаться национальными законодатель ствами.

Компромиссный вариант (проект Директивы 1996 г.) преду смотрен также для установления размера процентного барьера, при котором возникает обязательность выставления оферты.

Этот вопрос также отнесен на усмотрение права страны местона хождения общества, на приобретение акций которого направлена оферта.

Еще одна проблема связана с различиями в национальном ре гулировании поглощений. Для Германии и Нидерландов характер ны усиленный государственный надзор за приобретением пред приятий, развитое картельное законодательство и процедуры со гласования поглощений с работниками предприятия. Система ре гулирования Великобритании и Ирландии предполагает принцип саморегулирования и неправовое оформление поглощений (так, в Великобритании применяются законодательно не оформленный City Code on Takeovers and Mergers и внесудебный Panel on Takeovers and Mergers, при добровольности исполнения, что по зволяет сократить количество правовых споров, поступающих в английские суды)119. Смешанное регулирование типично для Фран ции, Бельгии, Испании.

Проект Директивы содержал ряд правил, которые можно найти и в Кодексе Сити о слияниях и поглощениях. Однако многие британские комментаторы полагают, что Существенно также, что в Великобритании саморегулирование имеет иное значение, нежели в странах континентального права. В последних саморегулирование и самоконтроль потеряли свой пер воначально автономный характер и получили закрепление в зако нодательных положениях. Наиболее показательный пример – ко дификация положений об инсайдерской деятельности в рамках ЕС.

Аналогичной позиции придерживается и современное регулирова ние поглощений в Швейцарии, где добровольный кодекс поглоще ний бирж 1989 г. был трансформирован в положения Закона о биржах и фондовой торговле 1995 г.

Проект Директивы в итоге предусматривал наличие националь ных контрольных органов и необходимость координации их дея тельности. Тем не менее эти функции могут выполнять и частные организации. Одновременно устанавливается, что в целях избежа ния участия административных и судебных органов в вопросах по глощений следует использовать метод добровольного самокон троля.

Как видно из приведенных выше основных положений проекта, его относительно общий характер фактически оставляет в силе национальные особенности регулирования поглощений в странах ЕС. Как и в отношении Европейской компании, конфликт нацио нальных подходов ведет к затяжному характеру дискуссий и поиску компромиссных решений, выхолащивающих возможности надна ционального регулирования.

Необходимо также принять во внимание проблему, связанную с сопротивлением новациям в данной сфере. Так, в 1993 г. 5 из стран ЕС выступили против принятия Директивы Комиссии ЕС о регулировании сделок по слияниям и поглощениям компаний. Как показал анализ, именно на эти страны приходилось 70% всех по добных операций и 94% всех попыток враждебного поглощения.

Заметное место среди этих стран принадлежало Германии, тради ционно считающейся страной «корректной» корпоративной культу ры. Очередной проект Тринадцатой Директивы о поглощениях был отклонен 4 июля 2001 г. по итогам голосования в Европарламенте.

это увеличит число судебных процессов и снизит уровень гибкости действий орга на, который будет следить за поглощениями, по сравнению с существующим Коми тетом по слияниям.

В 2001 г. Группа экспертов высокого уровня по законодательст ву о компаниях представила доклад, в котором основное внимание уделено следующим вопросам:

- обеспечение существования «единого игрового поля» в стра нах ЕС для гарантирования равных прав акционеров (equal treatment of shareholders);

- определение понятия справедливой цены («equitable price»), которая платится миноритарным акционерам;

- право мажоритарного акционера выкупать миноритарные доли («squeeze out procedure»).

Среди ключевых предложений Группы следует выделить:

- в том случае, если предложение о покупке компании увенча лось успехом, по меньшей мере приведя к покупке 75% или бо лее акционерного капитала120 приобретаемой компании, офе рент должен иметь право контролировать состав совета дирек торов и содержание устава компании пропорционально своему участию в ее капитале, невзирая ни на какие положения устава или других внутренних документов компании, которые препят ствовали бы установлению такого контроля («a level playing field for takeover bids»);

- в том случае, если оферент приобретает контроль над компа нией, то цена, которую в соответствии с Директивой должен предложить оферент за остающиеся акции, должна, как прави ло, быть высшей из цен, которые оферент заплатил за акции в период от 6 до 12 месяцев до того, как он приобрел контроль, включая период приобретения контроля («equitable price»);

- в том случае, если оферент приобретает более установленного процента акций компании (процент должен быть установлен на уровне от 90 до 95%), или же – альтернативно – когда его предложение о покупке акций принимается владельцами 90% и более акций компании, у оферента должно быть право прину дительного выкупа остающейся миноритарной доли по спра ведливой цене (справедливой считается цена, по которой было сделано первоначальное предложение). При этом в случае ес В англоязычной версии доклада Группы используется термин «risk bearing share capital», более строгое значение которого – «ценные бумаги, владельцы которых принимают участие в разделе прибыли компании».

ли оферент приобретает более определенного процента акций компании (аналогично устанавливаемого на уровне 90–95% от всех акций), у остающихся миноритарных акционеров должно быть симметричное право требовать выкупа своих акций офе рентом по справедливой цене («squeeze out procedure»).

Группа полагает, что акционеры в разных странах ЕС должны иметь близкие возможности и права в рамках процедуры поглоще ния (предложения по покупке компании), т.е. «единое игровое по ле». Любое европейское законодательство о компаниях в этой свя зи должно ориентироваться на два принципа:

- только сами акционеры (а не совет директоров) должны оце нить предложение о покупке и принять решение, продавать ли свои акции оференту и по какой цене;

- должна быть пропорциональность между акционерным капита лом и контролем: только держатели акций, дающих неограни ченное право на участие в прибыли или на решение о ликвида ции, должны осуществлять контрольные права пропорциональ но своей доле (соответственно риску).

Рекомендации Группы в данной связи следующие:

- полное раскрытие компанией, акции которой имеют листинг, информации о ее капитале и структуре контроля (с постоянным обновлением);

- после объявления предложения о покупке совет директоров компании может принять меры по срыву поглощения только с разрешения общего собрания акционеров (большинством го лосов);

- когда оферент приобретает определенный процент акционер ного капитала компании (не выше 75% для всех стран ЕС), он имеет право незамедлительно отменить все защитные меха низмы (в уставе и структуре управления), препятствующие осуществлению контроля;

- правило разрушения защитных механизмов должно быть при менимо и к «золотой акции», дающей специальные контроль ные права государствам ЕС (в той мере, в какой это допустимо законодательством ЕС; страны, желающие сохранить контроль в компании, должны сделать это законодательным актом в рамках принципов публичного права);

- положения устава компании, ограничивающие возможность передачи акций, не должны действовать против оферента, ко торый сделал предложение о покупке акций компании;

- Комиссия ЕС должна рассмотреть случаи, когда пирамидаль ные структуры и кросс и циркулярные холдинги должны регу лироваться на общих основаниях и какие меры по защите ми норитарных акционеров должны быть приняты странами ЕС.

В конечном счете, только в апреле 2004 г. Европейским парла ментом и Европейским советом была принята Директива, регули рующая предложения о поглощении (Directive on takeover bids121).

Рассмотрим некоторые положения, закрепленные в Директиве:

1. Владельцы ценных бумаг компании, поглощение которой осуществляется, должны иметь достаточное количество времени и информации для решения о принятии предложения о продаже их ценных бумаг. Совет директоров должен высказать свою точку зрения по поводу соблюдения интересов компании в результате реализации предложения, особенно интересов ее работников, ус ловий труда и др.

2. Оферент должен сделать предложение о продаже ему ценных бумаг только после того, как он убедится в том, что сможет полно стью выполнить обязательства по оплате соответствующих ценных бумаг наличными, если такое условие содержится в предложении и после принятия всех необходимых мер для реализации других условий, указанных в предложении.

3. Деятельность компании, владельцам акций которой делается предложения, не должна быть заблокирована на больший срок, чем это необходимо для реализации предложения по продаже ценных бумаг.

4. Члены ЕС должны принять необходимые меры для защиты владельцев акций в ходе проведения поглощения, особенно вла дельцев миноритарных пакетов акций, когда контроль над компа нией уже приобретен. Члены ЕС должны обеспечивать такую защи ту, установив в отношении лица, которое приобрело контроль над компанией, обязанность сделать владельцам акций компании предложение по продаже всех принадлежащих им акций по спра Directive 2004/25/EC of the European Parliament and of the Council of 21 April on takeover bids.

ведливой цене в ее обычном понимании. Страны, входящие в ЕС, должны быть свободны в установлении других механизмов защиты интересов владельцев акций.

Pages:     | 1 |   ...   | 34 | 35 || 37 | 38 |   ...   | 41 |



© 2011 www.dissers.ru - «Бесплатная электронная библиотека»

Материалы этого сайта размещены для ознакомления, все права принадлежат их авторам.
Если Вы не согласны с тем, что Ваш материал размещён на этом сайте, пожалуйста, напишите нам, мы в течении 1-2 рабочих дней удалим его.