WWW.DISSERS.RU

БЕСПЛАТНАЯ ЭЛЕКТРОННАЯ БИБЛИОТЕКА

   Добро пожаловать!

Pages:     | 1 |   ...   | 5 | 6 || 8 | 9 |   ...   | 14 |

Внедрение в практику вышеописанных нововведений принесло положи тельные результаты. Была решена главная задача, поставленная при разра ботке Закона: удалось сдвинуть с мертвой точки процесс приватизации уни тарных предприятий. В то же время заметное увеличение темпов приватизации ФГУПов можно рассматривать и как косвенный эффект вступ ления в силу Федерального закона № 161 ФЗ «О государственных и муници пальных унитарных предприятиях», который содержит нормы, затрудняющие их хозяйственную деятельность по причине необходимости для их руководи телей согласовывать свои действия с вышестоящими органами власти, что, по мнению Минимущества РФ, должно было стать весомым стимулом для со кращения данного сектора экономики.

Как достижение действующего Закона можно указать и то, что при рабо те над его текстом удалось придать ему технологический характер. Процеду ра приватизационного отчуждения публичного имущества является единооб разной, независимо от актуальных на данный момент целей ее проведения.

Отсутствуют ограничения на участие в приватизации иностранных инвесто ров, что избавляет от необходимости менять текст закона всякий раз при ка ждом конъюнктурном изменении отношения к роли приватизации в экономи ке. Процесс же целеполагания как приватизации, так и других процессов реформирования государственного сектора экономики находится в области институтов планирования социально экономического развития Российской Федерации, в ходе которого взаимодействуют друг с другом президентская, исполнительная и законодательная власти.

В заключение необходимо отметить, что при вовлечении государствен ного или муниципального предприятия в приватизационный процесс стано вятся критически важными правильное понимание идеологии Закона и зна ние порядка его применения. Отдельного рассмотрения, например, требуют такие вопросы, как вовлечение в приватизацию земельных участков под не движимым имуществом, подлежащим отчуждению в частную собственность;

порядок подготовки к приватизации унитарного предприятия; порядок про ведения торгов по продаже имущества и перспективы совершенствования правил, регулирующих эти отношения. Дальнейшему развитию законода тельства о приватизации поспособствовало бы и серьезное обсуждение та ких вопросов, как роль специального права на участие государства в управ лении акционерным обществом («золотая акция»); содержание и нормативное регулирование обременений прав на недвижимое имущество, необходимых при приватизации; оптимальная модель приватизации муници пальных унитарных предприятий в жилищно коммунальном хозяйстве и мно гое другое.

Раздел Институциональные и микроэкономические проблемы 4.8.2. Враждебные поглощения как объект государственного регулирования:

некоторые законодательные новации В последнее время вопросам регулирования недружественных погло щений уделяется все большее внимание, причем на самых разных уровнях государственного управления и в деловой среде. В 2004 г. специальные слу шания проводились в Государственной Думе. В августе и сентябре 2005 г. в Торгово промышленной палате РФ и Московской торгово промышленной палате – соответственно с привлечением представителей государственных органов власти – состоялись конференции по проблемам недружественных поглощений и защиты от них. Аналогичные проблемы рассматривались Экс пертным советом по корпоративному управлению при МЭРТ РФ в ходе подго товки в 2005 г. Концепции развития корпоративного законодательства до 2008 г. (далее – Концепция).

Авторы Концепции указывают несколько задач совершенствования кор поративного законодательства, в том числе обеспечение защиты прав собст венности в корпоративной сфере, развитие фондового рынка, в том числе пу тем стимулирования использования акционерной формы ведения бизнеса, формирование адекватного правового обеспечения для концентрации и ди версификации бизнеса. В случае реализации ее ключевых положений могут произойти заметные позитивные изменения в законодательстве о хозяйст вующих субъектах (регистрация, переход прав собственности и др.), о рас крытии информации, регулировании корпоративных конфликтов. Ниже рас сматриваются те новации, которые связаны прежде всего с регулированием враждебных поглощений.

Одной из наиболее важных новаций является юридическое закрепление механизмов обеспечения прав собственников и инвесторов при возможной смене контроля над компанией. В Концепции предлагается законодательное установление определенных процедур по следующим направлениям:

1) установление процедуры своевременного и полного информирования акционеров и инвесторов о намерениях и действиях компании покупателя.

Данная норма, широко применяемая в США и странах ЕС, безусловно, явля ется необходимым нововведением, так как позволяет миноритарному акцио неру принять решение о выходе из состава собственников компании в случае, если новый основной собственник и его стратегия его не устраивают. При разработке конкретного законодательного акта по этому вопросу представ ляется целесообразным использовать опыт США (Закон Уильямса), когда компания покупатель раскрывает информацию о тендерном предложении через заполнение стандартной формы, которая включает раздел о планах компании покупателя в отношении приобретаемой компании (планы по про даже любых активов, реорганизации компании, изменению состава совета директоров, дивидендной политики и пр.). Данная форма должна рассылать ся всем акционерам компании цели, а также быть представлена на биржи, на которых торгуются акции компании цели;

РОССИЙСКАЯ ЭКОНОМИКА в 2005 году тенденции и перспективы 2) создание механизма реализации права миноритарных акционеров продать акции по справедливой цене в случае изменения существенных ус ловий по сравнению с теми, исходя из которых акционер принимал инвести ционное решение. Данное положение продолжает предыдущее и обеспечи вает права миноритарного акционера в случае оценки им происходящих изменений в составе собственников компании и/или видения стратегии раз вития компании новыми собственниками как негативных;

3) установление усложненной процедуры принятия решения о защитных мерах при поглощении в целях предоставления акционерам права выбора более эффективного собственника и предотвращения вывода капитала ме неджментом. Данное положение пока представляется для России не столь актуальным, так как оно необходимо для соблюдения законных экономиче ских интересов собственников компаний с распыленной структурой собст венности, когда ни у одного из собственников нет контрольного пакета, а следовательно, и возможности быстро и оперативно контролировать дея тельность менеджмента. В России подавляющее количество компаний (как малого, так и крупного масштаба) имеют основного реального собственника.

Описанная выше ситуация – будущее России, что с уверенностью можно предположить, анализируя опыт западных стран. Мы не будем подробно комментировать данное направление изменений, так как, кроме прочего, текст Концепции не содержит конкретного механизма его реализации;

4) закрепление механизмов, обеспечивающих баланс интересов круп нейшего корпоративного собственника (90% или 95% уставного капитала) и миноритарных акционеров при осуществлении так называемого «вытесне ния», при котором акции миноритарных акционеров выкупаются по справед ливой цене. Данное предложение имеет уже достаточно «старую» историю.

Для сохранения баланса интересов миноритарных и мажоритарных акционе ров необходимо разумно установить принципы оценки стоимости выкупа ак ций миноритариев. Несколько лет назад было предложено, что данная цена определяется на основании независимой рыночной оценки, при этом заказ чиком такой оценки должен был выступать мажоритарный собственник, что с экономической точки зрения (определение субъекта, который должен нести расходы) объяснимо и логично. К сожалению, практика говорит об обратном.

Рынок услуг оценки в России на практике сложно назвать независимым, в связи с чем при оценке возможно искажение реальной стоимости оценивае мых акций. Мы предлагаем несколько иной метод оценки стоимости выку паемых акций: в случае если акции компании торгуются на бирже, то их ры ночная стоимость определяется как средневзвешенная за определенный период (например, месяц), но не меньше стоимости, по которой новый ма жоритарный акционер приобрел акции у предыдущего владельца. В случае если акции не торгуются на бирже, возможно применение только цены по следней сделки. Данный метод также имеет ряд недостатков, так как «офици альная» стоимость сделки между новым и предыдущим мажоритарными ак ционерами в России пока еще может отличаться от реальной. Между тем он Раздел Институциональные и микроэкономические проблемы представляется более объективным. Кроме того, предполагая возможные злоупотребления, необходимо установить, что такой выкуп не может являться обязательным в случае, если покупатель и продавец мажоритарного пакета являются аффилированными лицами, так как в этом случае продажа мажори тарного пакета может использоваться как механизм выкупа акций у минори тариев по низкой цене.

Еще одним важным нововведением может стать установление процеду ры предварительного судебного рассмотрения правомерности отказа совета директоров компании в созыве внеочередного общего собрания акционеров по требованию акционеров, владеющих более 10% акций. Данная инициатива мотивирована тем, что созыв и проведение внеочередного общего собрания акционером – инициатором собрания приводит к созданию параллельных ор ганов управления (советов директоров и генеральных директоров) и исполь зуется недобросовестными лицами в корпоративных спорах. С одной сторо ны, рассмотрение данного вопроса своевременно и необходимо, так как создание параллельных органов управления является распространенной так тикой недружественного захвата компании. Но предлагаемая мера, по наше му мнению, не является единственно правильным выходом из сложившейся ситуации, так как проведение внеочередного общего собрания с предвари тельным судебным контролем будет трудно осуществить на практике: судеб ная процедура, после завершения которой акционер будет вправе самостоя тельно провести такое собрание, займет продолжительный срок (с учетом возможного обжалования судебного решения) – от 4 до 8 месяцев. В этот пе риод актуальность вопросов, которые акционер планировал рассмотреть на внеочередном общем собрании, может быть утрачена. Таким образом, на практике, при принятии такого положения, акционеры – владельцы более 10% акций (долей) компании могут лишиться одного из своих законных прав – права созыва и проведения внеочередного общего собрания акционеров.

Представляется необходимым и возможным при сохранении действующего порядка созыва внеочередного общего собрания акционеров возложить та кой контроль на специализированную саморегулируемую организацию, кото рая будет более мобильно, чем арбитражные суды (вследствие большей спе циализации и меньшей загруженности), принимать решение о возможности проведения собраний акционеров.

Бесспорно, позитивным является совершенствование процессуального законодательства и материально правового регулирования процедур разре шения корпоративных споров, а именно:

- установление перечня категорий корпоративных споров, относящихся к специальной подведомственности арбитражного суда;

- определение исключительной подсудности (арбитражным судам по месту нахождения соответствующего юридического лица) всех дел по спорам членов организаций, связанным с участием в хозяйственных товарищест вах и обществах; установление правила, в соответствии с которым меры РОССИЙСКАЯ ЭКОНОМИКА в 2005 году тенденции и перспективы по обеспечению исков и заявлений по указанным требованиям вводятся только арбитражным судом по месту нахождения юридического лица;

- установление правила об обязательном соединении в одно производство тесно связанных между собой требований, вытекающих из одного корпо ративного спора;

- ограничение возможности введения обеспечительных мер (введение обя зательного встречного обеспечения по требованиям неимущественного характера либо введение отдельных мер исключительно в судебном засе дании);

- раскрытие информации о готовящемся или инициированном судебном разбирательстве, связанном с корпоративным спором.

Данные предложения в случае их реализации во многом затруднят ис пользование недружественных тактик поглощения компаний.

Кроме того, необходимо отметить, что эти предложения уже отражены в проекте Федерального закона «О внесении изменений в Арбитражный про цессуальный кодекс Российской Федерации и некоторые другие акты зако нодательства Российской Федерации в целях совершенствования процедуры разрешения корпоративных споров» (далее – проект Закона), подготовлен ном при участии Экспертного совета МЭРТ. Кроме того, проект Закона пре дусматривает внесение в КоАП РФ мер ответственности за нарушения ука занных положений, что обеспечивает действенность данных норм. Особенно необходимо отметить, что проект Закона четко регламентирует вопрос ин формационной открытости хозяйственных споров в арбитражных судах для лиц – участников этих споров. Именно это положение является краеугольным камнем в «черных» и «серых» схемах «захвата» собственности, и его регла ментирование на законодательным уровне значительно укрепит положение законных собственников в борьбе с рейдерами, так как на практике часто собственник – владелец ценных активов узнает о том, что актив ему больше не принадлежит, из предъявленного решения суда.

Значимой новацией, ограничивающей возможности использования дей ствующих тактик недружественных захватов и способствующей упорядоче нию учета прав законных собственников, могут также стать меры по совер шенствованию регулирования учетной системы рынка ценных бумаг, а именно установление солидарной ответственности регистратора и эмитента за ущерб, причиненный владельцу ценных бумаг неправомерными действия ми регистратора. Данная мера представляется назревшей и действенной, так как закрепляет материальную ответственность регистратора за совершае мые действия. По нашему мнению, ее принятие значительно увеличит «себе стоимость» захватнических тактик получения активов, а следовательно, сни зит возможности их применения. Другие меры по совершенствованию регулирования депозитариев и регистраторов сформулированы в общем ви де, что не позволяет провести их критическую оценку.

Pages:     | 1 |   ...   | 5 | 6 || 8 | 9 |   ...   | 14 |



© 2011 www.dissers.ru - «Бесплатная электронная библиотека»

Материалы этого сайта размещены для ознакомления, все права принадлежат их авторам.
Если Вы не согласны с тем, что Ваш материал размещён на этом сайте, пожалуйста, напишите нам, мы в течении 1-2 рабочих дней удалим его.