WWW.DISSERS.RU

БЕСПЛАТНАЯ ЭЛЕКТРОННАЯ БИБЛИОТЕКА

   Добро пожаловать!

Pages:     || 2 |
Правовое положение спама в России Евгений Альтовский эксперт МОО ВПП ЮНЕСКО «Информация для всех», координатор Проекта «АнтиСпам» В начале июня 2006 года МОО ВПП ЮНЕСКО «Информация для всех» присоединилась к «Лондонскому плану действий по международному сотрудничеству в области применения законодательства против спама» (London Action Plan on International Spam Enforcement Cooperation)1. Таким образом, Россия стала 25-й страной, чьи представители присоединились к этой международной инициативе по борьбе со спамом.

Лондонский план действий стал практическим развитием положений, заложенных в Меморандуме о взаимопомощи в вопросах коммерческих рассылок по электронной почте (Memorandum of Understanding on Mutual Enforcement Assistance in Commercial Email Matters)2, подписанном американской Федеральной торговой комиссией (Federal Trade Commission), британскими Офисом по законной торговле (Office of Fair Trading), Уполномоченным по информации (Information Commissioner) и Государственным секретарем по торговле и промышленности (Secretary of State for Trade and Industry), австралийскими Комиссией по конкуренции и потребителям (Competition and Consumer Commission) и Управлением по коммуникациям (Communications Authority) в июле 2004 года.

В настоящий момент к Лондонскому плану действий присоединилась 45 организаций, представляющих регулирующие органы, профессиональные объединения и компании телекоммуникационной индустрии из 25 стран, включая Австралию, Великобританию, Германию, Китай, Литву, США, Чили, Южную Корею и Японию.

Лондонский план действий является первой международной инициативой подобного уровня и со столь высоким уровнем участников. В перспективе, именно в его рамках может сформироваться «критическая масса» стран, принявших эффективные меры технологического, юридического и этического характера против спама, которая будет определять международную политику в этой области.

Присоединение российских заинтересованных организаций к Лондонскому плану действий позволит, во-первых, принять активное участие в формировании указанной политики, вовторых, эффективно использовать опыт других ее участников, в-третьих, будет способствовать вовлечению России в процесс формирования глобального информационного общества.

В рамках Лондонского плана действий присоединившиеся организации обсуждают в первую очередь успехи в применение законов, направленных на противодействие распространению спама, - американского федерального закона Controlling the Assault of Non-Solicited Pornography and Marketing Act of 2003 (CANSPAM Act of 2003)3, директивы Евросоюза № 2002/58/EC (Directive on privacy and electronic communications)4, австралийского An Act about spam, and for related purposes (Spam Act 2003)5 и др.

Также в рамках Лондонского плана действий обсуждаются информационно-просветительские программы, направленные на информирование общества, представителей ИКТ индустрии и регулирующих органов о способах распространения спама и путях противодействия этому - американская Operation Spam Zombies6, британская Warning, Advice and Reporting Point (WARP)7 и др.

На момент присоединения России к Лондонскому плану действий в нашей стране не было вступивших в силу законодательных актов, направленных на противодействие распространению спама. Новая редакция ФЗ «О рекламе», содержащая соответствующие положения, вступает в силу с 1 июля 2006 года; ФЗ «Об информации, информационных технологиях и о защите информации» прошел второе чтение 28 июня 2006 года.

Подход к юридически значимому определению термина «спам» Спам как и многие другие виды злоупотребления ИКТ - сбор персональных данных и конфиденциальной информации путем обмана (фишинг), незаконное распространение объектов интеллектуальной собственности, выраженных в цифровой форме (компьютерное пиратство), взлом электронных ресурсов (интернет-сайтов) в хулиганских целях или в целях получения доступа к конфиденциальной информации (дефейс или хакерство соответственно) часто рассматриваются как новые виды правонарушений, т.н. высокотехнологичные преступления.

Например, дефейс - получение несанкционированного доступа к интернет-сайту с последующим удалением или заменой отображаемой посетителям информации (как правило, главной страницы сайта) имеет признаки деяния, предусмотренного Статьей 214 Уголовного кодекса «Вандализм», и Статьей 20.1 Кодекса об административных правонарушениях «Мелкое хулиганство».

Вместе с тем логично включение отдельной Статьи 272 «Неправомерный доступ к компьютерной информации» в Уголовный кодекс, предусматривающей, в том числе, ответственность за дефейс с учетом особенностей совершения этого правонарушений в виртуальной среде.

Таким образом, представляется целесообразным говорить о новых формах и особенностях совершения «классических» правонарушений с использованием ИКТ, в частности - в виртуальном пространстве, а не о новых видах правонарушений. Последнее, однако, не делает их менее общественно опасными, а ущерб от них таким же виртуальным, как и «место совершения преступления». Тот же подход представляется целесообразным и при установлении законодательных норм прямого действия, направленных на противодействие распространению спама.

Одной из основных неотъемлемых свобод человека является свобода слова. Согласно статье Всеобщей декларации прав человека, принятой ООН, «Каждый человек имеет право на свободу убеждений и на свободное выражение их; это право включает свободу беспрепятственно придерживаться своих убеждений и свободу искать, получать и распространять информацию и идеи любыми средствами и независимо от государственных границ».

Это положение в том или ином виде нашло свое отражение в конституциях всех современных демократических стран. В частности, согласно пункту 4 статьи 29 Конституции Российской Федерации, «Каждый имеет право свободно искать, получать, передавать, производить и распространять информацию любым законным способом».

В то же время, согласно пункту 2 статьи 29 Конституции «Не допускаются пропаганда или агитация, возбуждающие социальную, расовую, национальную или религиозную ненависть и вражду», а согласно пункту 1 статьи 24 - «Сбор, хранение, использование и распространение информации о частной жизни лица без его согласия не допускаются».

Таким образом, право на свободу слова и распространение информации не является абсолютным и может быть ограничено по соображениям обеспечения тайны личной жизни, тайны переписки, государственной безопасности, сохранности конфиденциальной и коммерчески-ценной информации и т.п. Конституция ограничивает пределы реализации прав и свобод одних граждан соображениями соблюдения прав и свобод других граждан и интересами общества в целом.

Исходя из этого, действия спамеров по распространению информации помимо воли ее получателей, способом, наносящим материальный ущерб и моральный вред получателям и третьим лицам, в частности - поставщикам услуг связи - могут рассматриваться как злоупотребление конституционным правом на свободу слова и распространение информации.

Согласно пункту 1 статьи 10 Гражданского кодекса Российский Федерации, «Не допускаются действия граждан и юридических лиц, осуществляемые исключительно с намерением причинить вред другому лицу, а также злоупотребление правом в иных формах». Таким образом, Гражданский кодекс связывает пределы осуществления гражданских прав с ценностными критериями, носящими нравственно-правовой характер: не использовать право во зло другому, действовать разумно и добросовестно, не допускать злоупотребления своими правами в иных формах.

Действующее и вступающее в силу законодательство Вместе с тем законодательство Российской Федерации не содержит общей нормы прямого действия, предусматривающей ответственности за злоупотребление правом на свободу слова и распространение информации в виде распространения спама, рассматривая лишь два частных случая - право на отказ от получения сообщения связи и запрет на распространение рекламы помимо воли ее потребителей.

Согласно пункту 1 статьи 62 ФЗ «О связи», «Пользователь услугами связи вправе передать сообщение связи,... получить сообщение электросвязи, почтовое отправление или почтовый перевод денежных средств либо отказаться от их получения, если иное не предусмотрено федеральными законами». В то же время ФЗ «О связи» не устанавливает ответственности за нарушение права пользователя услугами связи отказаться от получения сообщения связи.

Согласно пункту 1 статьи 18 новой редакции ФЗ «О рекламе», вступающей в силу с 1 июля 2006 года, «Распространение рекламы по сетям электросвязи, в том числе посредством использования телефонной, факсимильной, подвижной радиотелефонной связи, допускается только при условии предварительного согласия абонента или адресата на получение рекламы».

В то же время новая редакция ФЗ «О рекламе» не предусматривает создания эффективного механизма реализации этой нормы.

Очевидно, что расследование случаев нарушения статьи 18 новой редакции ФЗ «О рекламе» потребует вмешательства в сферу связи, контроль за которой возложен на Министерство информационных технологий и связи и подведомственные ему организации, а не Федеральную антимонопольную службу, в компетенции которой находится контроль за соблюдением законодательства о рекламе.

Одновременно, расследование случаев распространения спама может потребовать совершения действий, приводящих к ограничению тайны корреспонденции, что согласно российскому законодательству, возможно только по решению суда и в ходе оперативно-розыскных действий, совершаемых органами внутренних дел. Однако расследование случаев нарушения в сфере рекламы не входят в компетенцию органов внутренних дел.

Таким образом, статья 18 новой редакции ФЗ «О рекламе» содержит не реальный и эффективный механизм противодействия распространению спама, а лишь декларативный запрет на подобные действия. Однако отсутствие законодательной нормы прямого действия не означает, что деятельность спамеров законна.

Отношения, возникающие в процессе и в результате деятельности спамеров, обычно не выходят за пределы частного права. В случае отсутствия законодательной нормы прямого действия, подобные отношения регулируются обычаями делового оборота, определяемыми статьей 5 Гражданского кодекса Российской Федерации как «сложившееся и широко применяемое в какой-либо области предпринимательской деятельности правило поведения, не предусмотренное законодательством».

Согласно статье 309 Гражданского кодекса, «обязательства [между сторонами] должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями делового оборота».

В 1999 году общественная организация, объединяющая представителей индустрии связи и активистов интернет-сообщества русскоязычной части Интернет - Открытый форум интернетсервис-провайдеров, - разработала свод правил поведения пользователей Интернет под названием «Нормы пользования Сетью»8 (в настоящий момент действует редакция OFISP-008, разработанная в 2002 году).

OFISP-008 с точки зрения российского законодательства является документально зафиксированным обычаем делового оборота. Необходимо отметить, что OFISP-008 нашел поддержку у представителей ИКТ индустрии России. Так, многие поставщики услуг по доступу к Интернет (интернет-провайдеры) включают в текст типового договора с клиентом оговорку, согласно которой, последнему следует придерживаться положений OFISP-008 во время пользования предоставляемыми услугами по доступу к Интернет.

Согласно OFISP-008, «является недопустимой массовая рассылка сообщений посредством электронной почты и других средств персонального обмена информацией иначе как по явно и недвусмысленно выраженной инициативе получателей».

Известен случай, когда в ходе судебного разбирательства одна из сторон ссылалась на OFISP008, как документально зафиксированный обычай делового оборота. В 2000 году некий Обухов, недовольный тем, что интернет-провайдер МТУ-Интел разорвал с ним контракт на оказание услуг по доступу к Интернет, обжаловал действия последнего в суде.

В ходе судебного разбирательства МТУ-Интел объяснил разрыв контракта тем, что Обухов, пользуясь предоставляемыми услугами по доступу к Интернет, рассылал спам и в качестве обоснования решения о разрыве контракта с Обуховым сослался на положения OFISP-008. Cуд признал доводы МТУ-Интел обоснованными, подтвердив таким образом статус OFISP-008 как документально зафиксированного обычая делового оборота.

Таким образом, нарушая OFISP-008 спамеры нарушают гражданское законодательство Российской Федерации, что дает интернет-провайдерам основание для разрыва договора со спамером на предоставление последнему услуг по доступу к Интернет.

Получатели спама со своей стороны могут подать против спамера гражданский иск, с требованием возместить расходы, связанные с получением спама, а также моральный ущерб. В случае, если действия спамеров вызвали, например, сбой в работе почтового сервера, сумма такого иска может быть весьма значительной, увеличившись, в том числе, на сумму упущенной прибыли.

Пути совершенствования законодательства Однако по настоящему эффективной борьба со спамом может стать только после того, как в российском законодательстве появится соответствующая общая норма прямого действия.

Учитывая, что, во-первых, с помощью спама распространяется не какой-то определенный тип информации, а все ее виды - реклама, публичные оферты, объявления частных лиц, политические прокламации, клевета и т.д., во-вторых, что спам распространяется через сеть электросвязи и сеть почтовой связи в смысле этих терминов, данных в ФЗ «О связи», представляется целесообразным включение такой нормы в ФЗ «О связи».

Предполагается, что такая норма могла бы иметь следующий вид: «Формирование или передача сообщений электросвязи или почтовых отправлений пользователями услугами связи в адрес неопределенного круга лиц не допускается».

Вместе с тем предполагается целесообразным одновременно внести соответствующие дополнения в Кодекс Российской Федерации об административных правонарушениях, предусматривающие дифференцированную ответственность за распространение спама в зависимости от цели этого деяния в виде административного штрафа размером до 1.000 МРОТ.

Pages:     || 2 |



© 2011 www.dissers.ru - «Бесплатная электронная библиотека»

Материалы этого сайта размещены для ознакомления, все права принадлежат их авторам.
Если Вы не согласны с тем, что Ваш материал размещён на этом сайте, пожалуйста, напишите нам, мы в течении 1-2 рабочих дней удалим его.