WWW.DISSERS.RU

БЕСПЛАТНАЯ ЭЛЕКТРОННАЯ БИБЛИОТЕКА

   Добро пожаловать!

Pages:     || 2 |
Правовое положение спама в России – 2009 Доклад Рабочей группы Проекта «АнтиСпам» Доклад подготовлен координатором Рабочей группы Проекта «АнтиСпам», руководителем Информационноаналитической службы МОО «Информация для всех» Евгением Альтовским 20 октября 2009 г.

Законодательство, применимое в целях противодействия распространению спама 2 Обзор 2 Федеральный закон «О связи» 2 Федеральный закон «О рекламе» 2 Федеральный закон «Об информации, информационных технологиях и о защите 3 информации» Федеральный закон «О персональных данных» 4 Резюме 5 Спам и поставщики услуг по доступу к Интернету: гражданское право 6 Нормы пользования Сетью (OFISP) 6 Правила оказания телематических услуг связи 7 Подход к юридически значимому определению термина «спам» 8 Спам: гражданское право или злоупотребление им 8 Пути совершенствования законодательства 9 О проекте «АнтиСпам» 10 Брошюра «Осторожно, спам!» 10 Публикация № 091010/a/1 МОО «Информация для всех» Адрес: Россия, 121096, Москва, а/я 44 E-mail: contact@ifap.ru Сайт: www.ifap.ru Правовое положение спама в России – 2009 Законодательство, применимое в целях противодействия распространению спама Обзор Законодательство Российской Федерации содержит ряд норм, прямо или косвенно направленных на противодействие распространению спама. К соответствующим законодательным актам следует отнести:

Федеральный закон от 7 июля 2003 г. № 126-ФЗ «О связи»;

Федеральный закон от 13 марта 2006 г. № 38-ФЗ «О рекламе»;

Федеральный закон от 27 июля 2006 г. № 149-ФЗ «Об информации, информационных технологиях и о защите информации»;

Федеральный закон от 27 июля 2006 г. № 152-ФЗ «О персональных данных»;

Постановление Правительства Российской Федерации от 10 сентября 2007 г. № 575 «Об утверждении Правил оказания телематических услуг связи».

Федеральный закон «О связи» Согласно пункту 1 статьи 62 Федерального закона от 7 июля 2003 г. № 126-ФЗ «О связи», Пользователь услугами связи вправе передать сообщение связи... получить сообщение электросвязи, почтовое отправление или почтовый перевод денежных средств либо отказаться от их получения, если иное не предусмотрено федеральными законами.

В то же время российское законодательство не предусматривает административной или уголовной ответственности за нарушение указанного права. Таким образом, соответствующую норму ФЗ «О связи» можно считать бланкетной.

Частные случаи, для которых законодательством установлены порядок отказа пользователей услугами связи от получения сообщений электросвязи или почтовых отправлений, а также ответственность за нарушение этого права, предусмотрены в других вышеупомянутых законодательных актах.

Федеральный закон «О рекламе» Согласно пункту 1 статьи 18 Федерального закона от 13 марта 2006 г. № 38-ФЗ «О рекламе», Распространение рекламы по сетям электросвязи, в том числе посредством использования телефонной, факсимильной, подвижной радиотелефонной связи, допускается только при условии предварительного согласия абонента или адресата на получение рекламы. При этом реклама признается распространенной без предварительного согласия абонента или адресата, если рекламораспространитель не докажет, что такое согласие было получено. Рекламораспространитель обязан немедленно прекратить распространение рекламы в адрес лица, обратившегося к нему с таким требованием.

В то же время ФЗ «О рекламе» не устанавливает механизма контроля над реализацией этой нормы. Очевидно, что расследование случаев нарушения статьи 18 ФЗ «О рекламе» потребует вмешательства в сферу связи, контроль над которой возложен на Министерство связи и массовых коммуникаций и подведомственные ему органы федеральной власти, а не Федеральную антимонопольную службу (ФАС), в компетенции которой находится контроль над соблюдением законодательства о рекламе.

Одновременно, расследование случаев распространения спама может потребовать совершения действий, приводящих к ограничению тайны корреспонденции, что, согласно российскому законодательству, возможно только по решению суда и в ходе оперативно- 2 - Правовое положение спама в России – розыскных действий, предпринимаемых органами внутренних дел. Однако расследование правонарушений в сфере рекламы не входят в компетенцию органов внутренних дел.

Анализ существующей практики рассмотрения ФАС заявлений, касающихся случаев рассылки спама, показал, что служба часто не имеет возможности в рамках своих полномочий собрать юридически-значимые доказательства вины лиц, рассылающих спам, а также не имеет формальных оснований для передачи материалов в органы внутренних дел, которые могли бы провести соответствующие оперативно-розыскные мероприятия.

Так, не было удовлетворено ни одно из соответствующих заявлений Рабочей группы Проекта «АнтиСпам», даже в тех случаях, когда лицо, подозреваемое в рассылке спама, не отрицало совершения им указанных действий.

В то же время, Пермское управление ФАС и Управление ФАС по Ростовской области успешно рассмотрели ряд случаев распространения спама, установили виновных и наложили на них административные штрафы в размере от 5.000 до 40.000 рублей. Известен также ряд других примеров рассмотрения случаев рассылки спама территориальными управлениями ФАС; как успешных, так и нет.

Анализ материалов упомянутых рассмотрений позволяет предположить, что решающее значение при вынесении решения о виновности лица, подозреваемого в рассылке спама, имел факт признания им своей вины.

В тех случаях, когда подозреваемое в рассылке спама лицо отрицало свою вину, территориальные управления ФАС не имели законной возможности собрать доказательства обратного, и были вынуждены выносить определение о прекращении производства по соответствующему делу.

Федеральный закон «Об информации, информационных технологиях и о защите информации» Согласно пункту 3 статьи 10 Федерального закона от 27 июля 2006 г. № 149-ФЗ «Об информации, информационных технологиях и о защите информации», При использовании для распространения информации средств, позволяющих определять получателей информации, в том числе почтовых отправлений и электронных сообщений, лицо, распространяющее информацию, обязано обеспечить получателю информации возможность отказа от такой информации.

Очевидно, что эта норма весьма расплывчата и не конкретизирует, в частности:

что подразумевается под термином определять получателей информации;

каким именно образом распространитель информации обязан обеспечить возможность отказа от ее получения, и обязан ли он сделать это бесплатно.

Кроме того, как и в случае с ФЗ «О связи», законодательством не устанавливается административная или уголовная ответственность за нарушение данной нормы.

Более того, пункт 3 статьи 17 того же закона освобождает спамеров от гражданскоправовой ответственности. Согласно этому пункту, В случае, если распространение определенной информации ограничивается или запрещается федеральными законами, гражданско-правовую ответственность за распространение такой информации не несет лицо, оказывающее услуги:

1) либо по передаче информации, предоставленной другим лицом, при условии ее передачи без изменений и исправлений;...

Предположительно весь пункт 3 статьи 17 ФЗ «Об информации, информационных технологиях и о защите информации» был направлен на «выведение из-под удара» поставщиков услуг по доступу к сети Интернет, размещению веб-сайтов (хостеров) и т.п. То есть законопослушных третьих лиц, услугами которых могли воспользоваться правонарушители.

- 3 - Правовое положение спама в России – Неудачная реализация этого весьма здравого посыла привела к тому, что из-под удара оказались выведены и сами спамеры, ведь они также в общем случае лишь оказывают услуги по передаче информации, предоставляемой другим лицом, передавая ее без изменений и исправлений.

На момент подготовки настоящего доклада, его автору не было известно о случаях правоприменения ФЗ «Об информации, информационных технологиях и о защите информации» в части противодействия распространению спама.

ФЗ «О персональных данных» Согласно пункту 1 статьи 15 этого Федерального закона от 27 июля 2006 г. № 152-ФЗ «О персональных данных», Обработка персональных данных в целях продвижения товаров, работ, услуг на рынке путем осуществления прямых контактов с потенциальным потребителем с помощью средств связи, а также в целях политической агитации допускается только при условии предварительного согласия субъекта персональных данных.

Указанная обработка персональных данных признается осуществляемой без предварительного согласия субъекта персональных данных, если оператор не докажет, что такое согласие было получено.

Согласно пункту 2 указанной статьи, Оператор обязан немедленно прекратить по требованию субъекта персональных данных обработку его персональных данных, указанную в части 1 настоящей статьи.

Согласно статье 13.11 Кодекса об административных правонарушениях, Нарушение установленного законом порядка сбора, хранения, использования или распространения информации о гражданах (персональных данных) – влечет предупреждение или наложение административного штрафа на граждан в размере от трехсот до пятисот рублей; на должностных лиц – от пятисот до одной тысячи рублей; на юридических лиц – от пяти тысяч до десяти тысяч рублей.

Органом федеральной власти, осуществляющим контроль над соблюдением выполнения требований закона, является Федеральная служба по надзору в сфере связи, информационных технологий и массовых коммуникаций (Роскомнадзор).

Однако Роскомнадзор не обладает полномочиями возбуждать административные дела по жалобам граждан или организаций, пострадавших от действий спамеров; вместо этого пострадавшим необходимо подавать заявление в органы прокуратуры.

Теоретически в ФЗ «О персональных данных» была выстроена логичная и эффективная схема противодействия распространению спама. На деле же соответствующая норма полна двусмысленностей и допускает ряд толкований. В частности, в указанном законе не определен порядок и условия прекращения обработки персональных данных субъекта по его требованию.

Кроме того, из ФЗ «О рекламе» в ФЗ «О персональных данных» перекочевала норма, ограничивающая принцип презумпции невиновности, – Указанная обработка персональных данных признается осуществляемой без предварительного согласия субъекта персональных данных, если оператор не докажет, что такое согласие было получено.

То есть ответственность, предусмотренная особенной частью Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (КоАП), может наступить лишь при ограничении принципа презумпции невиновности, заложенного в общих положениях КоАП.

Таким образом, нарушается баланс интересов лиц, подозреваемых в распространении спама и лиц, пострадавших от рассылки спама, в пользу последних, причем сомнительными с правовой точки зрения методами.

Проще говоря, разработчики ФЗ «О рекламе» и ФЗ «О персональных данных» обременяют лиц, подозреваемым в рассылке спама, обязанностью доказывания своей невиновности, предоставляя, таким образом, обширные возможности для злоупотреблений и - 4 - Правовое положение спама в России – провокаций. Впрочем, первичным в данном случае является установлении факта рассылки спама именно обвиняемым, что является в рамках существующего законодательства весьма проблематичным.

Необходимо также отметить, что исходя из положений ФЗ «О персональных данных», нельзя однозначно утверждать, что адреса электронной почты или, например, номера службы мгновенного обмена сообщениями, например ICQ, являются персональными данными в смысле определения этого термина, содержащегося в упомянутом законе.

Практика обращения Рабочей группы Проекта «АнтиСпам» в Роскомнадзор показала, что такое предположение не лишено оснований, и соответствующая норма закона, действительно, может трактоваться чиновниками по-разному.

Согласно письму, подписанному руководителем Управления Россвязькомнадзора (преобразован в Роскомнадзор) по Москве и Московской области Владимиром Новиковым, адрес электронной почты является общедоступным, однако не позволяет идентифицировать субъекта персональных данных как конкретное физическое лицо. То есть, не относится к персональным данным в том смысле, как их понимает соответствующий закон.

Резюме Федеральные законы «О связи», «О рекламе», «Об информации, информационных технологиях и о защите информации» и «О персональных данных» содержат не реальные и эффективные механизмы противодействия распространению спама, а лишь декларативные запреты на подобные действия.

Анализ практики правоприменения указанных законов в части противодействия распространению спама показывает, что соответствующие нормы либо ни разу не применялись на практике, либо применялись с переменным успехом, без четко выраженной зависимости между подходом уполномоченного органа к правоприменению и результатом последнего.

- 5 - Правовое положение спама в России – Спам и поставщики услуг по доступу к Интернету: гражданское право В тех уже редких сегодня случаях, когда спамеры рассылают сообщения непосредственно со своих компьютеров, не используя открытые прокси-сервера, бот-сети и другие способы «заметания следов», то есть – через SMTP-сервер своего поставщика услуг по доступу к сети Интернет, их деятельность может войти в противоречие с условиями договора на предоставление услуг по доступу к Интернету, содержащему пункт, прямо запрещающий рассылку спама, или общее требование соблюдать общепринятые правила поведения в киберпространстве.

Нормы пользования Сетью (OFISP) В 1999 году общественная организация, объединяющая представителей индустрии связи и активистов интернет-сообщества русскоязычной части Интернет – Открытый форум интернет-сервис-провайдеров, – разработала свод правил поведения пользователей Интернет под названием «Нормы пользования Сетью» в редакции OFISP-005 (в настоящий момент действует редакция OFISP-008, разработанная в 2002 году). Именно на этот документы обычно ссылаются поставщики услуг по доступу к Интернету в типовых соглашениях о предоставлении услуг своим пользователям.

Отношения, возникающие в вышеописанном случае между спамером и поставщиком услуг по доступу к Интернету, обычно не выходят за пределы публично-правовой сферы. В случае отсутствия законодательной нормы прямого действия и договорных обязательств, подобные отношения могут регулироваться обычаями делового оборота, определяемыми пунктом 1 статьи 5 Гражданского кодекса Российской Федерации как сложившееся и широко применяемое в какой-либо области предпринимательской деятельности правило поведения, не предусмотренное законодательством, независимо от того, зафиксировано ли оно в каком-либо документе.

Pages:     || 2 |



© 2011 www.dissers.ru - «Бесплатная электронная библиотека»

Материалы этого сайта размещены для ознакомления, все права принадлежат их авторам.
Если Вы не согласны с тем, что Ваш материал размещён на этом сайте, пожалуйста, напишите нам, мы в течении 1-2 рабочих дней удалим его.