WWW.DISSERS.RU

БЕСПЛАТНАЯ ЭЛЕКТРОННАЯ БИБЛИОТЕКА

   Добро пожаловать!

Pages:     | 1 |   ...   | 6 | 7 || 9 | 10 |   ...   | 27 |

См. подробнее: Постановление ФАС Московского округа от 21.01.08 г. №КГ-А40/13933-07 по делу №А40-23574/07-48-185.

Раздел Институциональные проблемы для акционерного общества блага». При этом утверждается, что Конституционный Суд «таким образом, расширил границы применения гарантий права частной собственности, содержащихся в ст. 35 (ч. 3) Конституции Российской Федерации»174. Вопрос о том, каким образом может быть установлено судом, что выкуп акций имеет целью «общее для акционерного общества благо», остается без ответа.

Практическим выводом из сказанного является обязательность для судов исследования при рассмотрении споров, связанных с принудительным выкупом акций, всех обстоятельств, которые могут свидетельствовать о существенном нарушении требований законодательства или о злоупотреблении правами и тем самым влиять на установление справедливой цены за выкупаемые акции. А интересы миноритариев обеспечиваются соблюдением надлежащей юридической процедуры, требований законодательства на каждом из необходимых ее этапов, разумными сроками при обеспечении эффективного судебного контроля. При этом в задачи судов не входит «проверка экономической целесообразности решений, принимаемых советом директоров и общим собранием акционеров, которые обладают самостоятельностью и широкой дискрецией в сфере бизнеса».

Идея принудительного выкупа акций не нова, такой механизм используется во Франции, в Германии и некоторых других странах. Однако Россия имеет иные институциональные условия, которые не позволяют эффективно реализовывать процедуру принудительного выкупа акций. К их числу следует отнести неразвитость рынка оценки, о котором говорилось выше, многочисленные злоупотребления в сфере финансовой отчетности и ведения реестров акционеров, низкий административный контроль сделок с ценными бумагами акционерных обществ, акции которых не торгуются на бирже, использование инсайдерской информации и некоторые другие. В таких условиях принудительный выкуп акций может стать способом лишения миноритарных акционеров акций без выплаты адекватной компенсации.

Факторами, обусловливающими занижение оценки акций, помимо этого, являются неопределение законодателем момента, на который должна быть определена рыночная стоимость, возможность «формирования» заниженной цены профессиональными игроками рынка с учетом инсайдерской информации, заниженная стоимость компаний, в том числе в связи с использованием трансфертного ценообразования.

Неудачным представляется и регулирование механизма осуществления административного контроля за совершением сделок по принудительному выкупу акций, не включенных в котировальные списки бирж, так как предложение о выкупе, направляемое акционерам, может быть отправлено одновременно с уведомлением в органы ФСФР Согласно выводам Конституционного Суда, «эффективной гарантией соблюдения баланса интересов участников соответствующих правоотношений в процедуре принудительного выкупа акций и, следовательно, защиты прав миноритарных акционеров служит осуществление всестороннего судебного контроля за указанной процедурой, который подразумевает как «оценку правильности определения цены выкупаемых акций и наличия убытков у истца, причиненных в связи с ненадлежащим ее определением, так и исследование связанных с принудительным выкупом или возникновением права на такой выкуп фактических обстоятельств, могущих свидетельствовать о существенном нарушении требований закона или о злоупотреблении правами и влиять на установление справедливой цены за выкупаемые акции. Только при соблюдении названных требований судами предусмотренные законом процедуры обжалования законности решений о принудительном выкупе и обращения с иском о возмещении убытков, причиненных в связи с ненадлежащим определением цены выкупаемых акций, могут признаваться эффективным средством судебной защиты прав владельцев выкупаемых акций».

РОССИЙСКАЯ ЭКОНОМИКА в 2008 году тенденции и перспективы о предстоящей сделке (ст. 84.9). Так что действия органов ФСФР в случае нарушения прав акционеров не могут носить превентивного характера, а будут направлены на минимизацию последствий незаконных действий. Следует отметить, что права миноритариев, владеющих акциями, продаваемыми на бирже, будут защищены куда лучше, поскольку мажоритарному акционеру надлежит после уведомления органа ФСФР подождать 15 дней, и только в случае отсутствия предписания об устранении нарушений он может направить предложение акционерам. Выбранный способ правового регулирования предопределен значимостью для государства того, как перераспределяются активы наиболее крупных российских компаний, а также значительным числом в них миноритариев – иностранных компаний.

Подводя итог сказанному о принудительном выкупе акций, необходимо отметить, что принятые новации в существующих условиях не способны стать эффективным механизмом, регулирующим взаимоотношения контролирующего акционера и миноритариев, в связи с вышеуказанными правовыми недостатками принятых норм, а также с отсутствием условий для их эффективной реализации.

Кроме того, весной 2007 г. в Государственной Думе РФ прошел первое чтение правительственный пакет поправок, разработанный Минэкономразвития. Основной целью предложенных новаций является противодействие криминальным захватам корпоративных активов. Внесенный законопроект направлен на совершенствование действующего арбитражного процессуального законодательства, а также нормативно-правового регулирования деятельности акционерных обществ, товариществ и кооперативов в части разрешения и предотвращения корпоративных споров.

Наиболее важные предлагаемые им новации175 таковы:

– введение понятия «корпоративный спор» и выделение корпоративных споров в отдельную категорию дел;

– ограничение введения возможности обеспечительных мер по корпоративным спорам – только арбитражным судом по месту нахождения юридического лица;

– обязательное соединение в одно производство тесно связанных между собой требований, вытекающих из одного корпоративного спора. Кроме того, на заявителей и истцов налагается обязанность уведомлять о готовящемся или инициированном судебном разбирательстве, связанном с корпоративным спором;

– сокращение сроков исковой давности при оспаривании решений органов управления общества;

– предварительный судебный контроль за проведением внеочередного собрания акционеров, предусматривающий прерогативу суда обязать созвать общее собрание в случае неправомерного отказа советов директоров в его созыве.

Новые поправки в данный законопроект были подготовлены ко второму чтению закона Минэкономразвития совместно с Высшим Арбитражным Судом (ВАС) и Комитетом по собственности осенью 2007 г. Они касаются в первую очередь процессуальной части АПК и реестра акционеров. Планируется более четко прописать, что такое реестр и что такое договор на ведение реестра. Помимо этого, будут определены права административных и правоохранительных органов на выдачу реестра и выписки из него, а также введена повышенная ответственность самого реестродержателя. Уточняется правовое Российская газета. 23 января 2007 г.

Раздел Институциональные проблемы регулирование процедур обжалования решений органов управления организации, а также оспаривания крупных сделок и сделок с заинтересованностью. Кроме того, поправки касаются определения понятия «корпоративный спор», исключения «произвольной» подсудности как по территории, так и по подведомственности, устранение противоречивости принимаемых судебных решений.

Пакет законов, направленный на противодействие криминальным захватам активов компаний, предусматривает введение уголовного наказания за совершение мошенничества «в отношении юридического лица, связанное с приобретением/установлением контроля над ним и его активами» с максимальным наказанием (ст. 159 УК) – в виде лишения свободы сроком до 8 лет. Кроме того, предлагается ввести уголовную ответственность за подделку документов с целью захвата предприятия, с максимальным наказанием за такое преступление – в виде лишение свободы на срок до 10 лет.

Рассмотрение пакета законов, направленных на противодействие деятельности по захвату корпоративных активов, было запланировано Государственной Думой на 2008 г., однако к февралю 2009 г. законы не приняты. Предполагалось, что данные новации во многом устранят благоприятные условия для ведения корпоративных войн с использованием «административного ресурса» и позволят вывести корпоративное право как цельную систему отношений на другой уровень. Оценивая предложенные новации, необходимо отметить, что в случае качественной проработки и подготовки законов они могли бы способствовать созданию более простой и более прозрачной системы правовых норм, регулирующих порядок рассмотрения корпоративных споров, ведение реестров акционеров. Они усложнят решение задач по захвату корпоративных активов, однако не смогут их предотвратить в силу специфики институциональной среды в целом.

Что касается корпоративных конфликтов, не преследующих цели захвата контроля над предприятием, то здесь весьма условно можно выделить типичные для России конфликты мажоритарного и миноритарных акционеров, обусловленные отсутствием независимости совета директоров от крупного акционера, устоявшихся традиций ведения бизнеса, а также эффективных правовых механизмов, закрепляющих обязанность согласования интересов различных групп заинтересованных лиц. Другой значительной группой корпоративных конфликтов являются конфликты интересов менеджеров и акционеров, суть которых сводится к стремлению акционеров к максимизации стоимости акций и/или к получению значительных дивидендов, а менеджеров (лиц, входящих в органы управления общества) – к увеличению расходов на выплату вознаграждений, а также к увеличению возможностей своего влияния на бизнес176. При этом менеджеры в силу своего служебного положения обладают конфиденциальной информацией и осведомлены значительно лучше акционеров о положении дел, в том числе в отношении прибыли.

Акционеры могут получить отчет об их деятельности только на годовом общем собрании. В такой ситуации менеджеры остаются недосягаемыми для реального контроля со стороны акционеров, что нередко позволяет им достаточно успешно реализовывать свои интересы. Совет директоров, призванный играть основную роль в обеспечении контроля над деятельностью исполнительных органов, чаще всего зависим от контролирующего собственника и проводит политику, направленную на реализацию в первую очередь именно его интересов.

См.: Кирилин А.В. Совет директоров и исполнительный орган акционерного общества: компетенция и ответственность – www.businessmix.ru РОССИЙСКАЯ ЭКОНОМИКА в 2008 году тенденции и перспективы В завершение важно отметить в качестве позитивной тенденции обращение законодателя к теме криминальных захватов корпоративных активов и попытки совершенствования ряда правовых механизмов, способных снизить остроту проблемы корпоративных конфликтов, активизации деятельности правоохранительных органов в этой сфере.

Принятие этих мер, очевидно, является запоздавшим, тем не менее оно способно в некоторой мере скорректировать ситуацию. Однако, помимо корпоративных войн, которые ведут частные лица, в последние годы заметно возросло число посягательств на бизнес и его активы со стороны государства, государственных корпораций и коммерческих структур, аффилированных с высокопоставленными чиновниками. На этом поле результат практически предрешен, а наиболее активно используемыми сегодня инструментами являются избирательность при привлечении к уголовной ответственности за неуплату налогов, незаконное предпринимательство и мошенничество, объявление собственников и/или руководителей компании в розыск либо лишение их свободы и угроза банкротством. Использование в целях перераспределения активов или решения иных политических и экономических задач государственного аппарата – одна из важнейших причин вывода активов из страны, крайне низкого инвестирования средств в основные фонды и стремления бизнеса к закрытости.

5.5. Фондовый рынок в условиях кризиса: накопление институциональных и структурных диспропорций 5. 5. 1. О потенциале и рисках фондовых рынков Фондовый рынок может рассматриваться как механизм, позволяющий привлекать инвестиции, поддерживать экономический рост и повышать благосостояние граждан.

Повышение конкурентоспособности национального фондового рынка в этом смысле означает улучшение его способности решать указанные фундаментальные экономические и социальные задачи.

К сожалению, стихийное развитие фондовых рынков часто уводит их в сторону от решения данных проблем, порождая бурный рост краткосрочных спекуляций и инфляцию финансовых активов. В этом случае финансовые рынки приобретают разрушительный характер. Они дезорганизуют ценообразование активов, перекрывают доступ инвестиций в реальную экономику, деструктивным образом воздействуют на благосостояние и психику людей. Разрушительные силы рынков достигают вершины в периоды финансовых кризисов, подобных кризисам, случившимся в 1997–1998 гг. и 2008–2009 гг. в России. В то же время серьезные финансовые кризисы не являются случайным стечением обстоятельств, а отражают иррациональности и дисбалансы, накопленные в экономике и финансах. Именно с таких позиций можно рассматривать российский финансовый кризис 2008–2009 гг.

В долгосрочной перспективе рост фондовых рынков следует за динамикой фундаментальных показателей, таких как чистая прибыль (earnings) компаний и валовой внутренний продукт (ВВП). В подтверждение данных слов на рис. 2 приводятся расчеты американского экономиста Роберта Шиллера из Йельского университета (США).

Исторические ряды данных о капитализации акций из индекса S&P 500 и чистой прибыли их эмитентов свидетельствуют о том, что наиболее серьезные финансовые кризисы в Раздел Институциональные проблемы США – в частности, Великая депрессия 1929–1933 гг., крах «мыльного пузыря» интернет- компаний 2000–2002 гг. и нынешний кризис – приходились на те периоды, когда цены акций резко отрывались от роста прибыли.

Pages:     | 1 |   ...   | 6 | 7 || 9 | 10 |   ...   | 27 |



© 2011 www.dissers.ru - «Бесплатная электронная библиотека»

Материалы этого сайта размещены для ознакомления, все права принадлежат их авторам.
Если Вы не согласны с тем, что Ваш материал размещён на этом сайте, пожалуйста, напишите нам, мы в течении 1-2 рабочих дней удалим его.