WWW.DISSERS.RU

БЕСПЛАТНАЯ ЭЛЕКТРОННАЯ БИБЛИОТЕКА

   Добро пожаловать!

Pages:     | 1 |   ...   | 89 | 90 || 92 | 93 |   ...   | 113 |

Раздел Институциональные проблемы менения законодательства, касающегося разрешения корпоративных споров. Наиболее значительные изменения в этой сфере, принятые в июле 2009 г.1, определили:

а) особые правила рассмотрения арбитражными судами этой категории дел, в числе которых исключительная подсудность таких споров судам по месту нахождения юридического лица;

б) особые положения, касающиеся применения обеспечительных мер, призванных предотвратить злоупотребления правом, а также коллективных исков;

в) обязанность раскрытия информации о готовящемся или инициированном споре;

г) запрет на продление сроков исковой давности по искам о признании недействительными корпоративных актов.

При этом ряд изменений, касающихся «исцеления» юридического лица, созданного или реорганизованного с нарушениями закона, запрет на продление сроков исковой давности по искам о признании недействительными актов государственной регистрации юридических лиц приняты не были.

Резкий рост в арбитражных судах количества дел о невыполнении обязательств в 2009 г. стал одной из причин принятия в июле 2010 г. закона о медиации, который вступил в силу с 1 января 2011 г.2. Он предусматривает возможность альтернативного судебному механизма урегулирования споров с участием в качестве посредника независимого лица – медиатора. Процедура медиации может быть применена к спорам, возникающим из гражданских правоотношений, в том числе в связи с осуществлением предпринимательской и иной экономической деятельности, а также спорам, возникающим из трудовых и семейных правоотношений. К другим категориям споров она может быть применена только в том случае, если это предусмотрено федеральным законом.

Проведение процедуры медиации является добровольным и конфиденциальным и осуществляется на основании соглашения сторон. Процедура медиации может быть применена при возникновении спора как до обращения в суд или третейский суд, так и после начала судебного разбирательства или третейского разбирательства, в том числе по предложению судьи или третейского судьи. Для проведения процедуры медиации стороны по взаимному согласию выбирают одного или нескольких медиаторов. В случае обращения сторон в организацию, осуществляющую деятельность по обеспечению проведения процедуры медиации, она может рекомендовать кандидатуру медиатора/медиаторов либо назначить ее/их. Порядок проведения процедуры медиации устанавливается соглашением о проведении процедуры медиации. Медиативное соглашение заключается в письменной форме и должно содержать сведения о сторонах, предмете спора, проведенной процедуре медиации, медиаторе, а также согласованные сторонами обязательства, условия и сроки их выполнения. Медиативное соглашение, достигнутое сторонами в результате процедуры медиации, подлежит исполнению на основе принципов добровольности и добросовестности сторон. Кроме того, оно может быть утверждено судом или третейским судом в качестве мирового соглашения, если медиация происходила после передачи спора в суды. Медиаторы могут быть как профессиональными – имеющими высшее образование и прошедшими курс обучения медиации, так и непрофессиональными. По оценкам экспертов, достаточно эффективно с Федеральный закон от 19.07.2009 г. № 205-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации». Обсуждаемые изменения вступили в силу 21.10.09 г.

Федеральный закон от 27.07.2010 г. № 193-ФЗ «Об альтернативной процедуре урегулирования споров с участием посредника (процедуре медиации)».

РОССИЙСКАЯ ЭКОНОМИКА в 2010 году тенденции и перспективы медиацией могут справляться, например, нотариусы, адвокаты, нередко использующие методы примирения и согласования воли сторон в своей деятельности.

Другим крупным блоком перемен стало изменение порядка заключения крупных сделок и сделок с заинтересованностью, вызванное необходимостью предотвращения вывода активов главным образом компаний-должников и компаний-банкротов. В июле 2009 г.1 было установлено, что крупная сделка или сделка с заинтересованностью может быть признана недействительной только при наличии негативных последствий для общества или акционера, которые должны быть доказаны в суде. Эта новация носит выраженный промажоритарный характер, она значительно сократит число крупных сделок и сделок с заинтересованностью, признанных недействительными по решению суда.

Кроме того, был уточнен перечень лиц, имеющих заинтересованность в совершении сделок и возможность влиять на их совершение, а также была введена возможность одобрения сделок, которые будут совершены в будущем советом директоров (наряду с общим собранием).

Помимо этого ряд сделок был выведен из-под соблюдения особого порядка их заключения (заинтересованности). Это касается:

а) сделок, заключение которых носит обязательный для общества характер в силу закона;

б) сделок обществ с ограниченной ответственностью, в которых заинтересованы все участники;

в) сделок обществ, состоящих из одного участника, который одновременно осуществляет функции единоличного исполнительного органа;

г) отношений, возникающих при переходе к обществу доли или части доли в его уставном капитале2.

Ранее, в июле 2006 г.3, из-под процедуры одобрения крупных сделок и сделок с заинтересованностью были выведены сделки, обусловленные решением о реорганизации, и уточнена процедура определения советом директоров рыночной стоимости отчуждаемого или приобретаемого имущества по таким сделкам. Эти изменения касались деятельности акционерных обществ. В июле 2009 г. они в части выведения сделок с заинтересованностью были реализованы и в отношении обществ с ограниченной ответственностью4.

Необходимо отметить также временную отмену или ограничение действия ряда правовых норм, в основном до 1 января 2011 г. (в рамках оперативного реагирования на дефицит ликвидности). Основными адресатами такого кризисного сужения правового акционерного поля стали банки. Произошли следующие значимые изменения:

Федеральный закон от 19.07.2009 г. № 205-ФЗ.

Пункты «в» и «г» были приняты в декабре 2008 г. Федеральным законом от 30.12.2008 г. № 312-ФЗ «О внесении изменений в часть первую Гражданского кодекса Российской Федерации и отдельные законодательные акты Российской Федерации».

Федеральный закон от 27.07.2006 г. № 146-ФЗ «О внесении изменений в Федеральный закон «Об акционерных обществах».

Федеральный закон от 19.07.2009 г. № 205-ФЗ.

Раздел Институциональные проблемы 1) требования о порядке совершения сделок с заинтересованностью не распространяются на субординированные без обеспечения кредиты (займы) Внешэкономбанка1 и субординированные кредиты Центрального банка Сбербанку на общую сумму, не превышающую 500 млрд руб., на срок до 31 декабря 2019 г. включительно по ставке 6,5% годовых2;

2) обязанность уменьшить уставный капитал общества до 1 января 2011 г. не распространялась на банки по решению Банка России3;

3) требования о порядке совершения обязательного предложения о приобретении акций и иных эмиссионных ценных бумаг лицом, приобретшим 30 и более процентов акций общества (ст. 84.2 Федерального закона от 26.12.1995 г. № 208-ФЗ «Об акционерных обществах»4) до 1 января 2011 г. не распространялись:

- на кредитные организации, если они приобретают право собственности на акции открытых акционерных обществ, являющиеся предметом залога;

- на третьих лиц, приобретших у кредитных организаций право собственности на акции открытых акционерных обществ, являвшихся предметом залога, в том числе реализованных на торгах5;

4) с 20 июля 2009 г. Федеральный закон «Об акционерных обществах» действует в отношении банков в части выпуска и обращения ценных бумаг, эмитированных банками, в части, не противоречащей Федеральному закону от 18.07.09 г. № 181-ФЗ «Об использовании государственных ценных бумаг для повышения капитализации банков».

Насколько такие меры оправданны, можно судить только в контексте антикризисной стратегии в целом. Тем не менее в созданных правовых рамках угроза неконтролируемого и непрозрачного перераспределения крупнейших активов представляется значительной.

Еще одно направление развития законодательства – системные новации, существенно изменившие положение миноритарных акционеров и кредиторов компаний. Речь – открытому акционерному обществу «Банк ВТБ» на сумму, не превышающую 200 млрд руб., на срок до 31 декабря 2019 г. включительно по ставке 6,5% годовых (в ред. Федерального закона от 27.07.2010 г.

№ 206-ФЗ);

– открытому акционерному обществу «Россельхозбанк» на сумму, не превышающую 25 млрд руб., на срок до 31 декабря 2019 г. включительно по ставке 6,5% годовых (в ред. Федерального закона от 27.07.2010 г. № 206-ФЗ).

Со дня вступления в силу Федерального закона от 13.10.08 г. № 173-ФЗ и до 31 декабря 2009 г. включительно вправе предоставлять субординированные кредиты (займы) без обеспечения на срок до 31 декабря 2019 г. включительно по ставке 6,5% годовых российским кредитным организациям при соблюдении ими следующих условий (в ред. Федерального закона от 27.07.2010 г. № 206-ФЗ):

а) наличия у кредитной организации на дату обращения за получением кредита (займа) рейтинга долгосрочной кредитоспособности не ниже установленного минимального уровня;

б) получение кредитной организацией после 1 октября 2008 г. от третьих лиц субординированных кредитов (займов) и (или) сумм в оплату взноса в уставный капитал этой кредитной организации.

П. 5 ст. 6 Федерального закона от 13.10.2008 г. № 173-ФЗ «О дополнительных мерах по поддержке финансовой системы Российской Федерации».

П. 8 ст. 7 Федерального закона от 27.10.2008 г. № 175-ФЗ «О дополнительных мерах для укрепления стабильности банковской системы».

В редакции Федерального закона от 03.11.2010 г. №292-ФЗ «О внесении изменений в статью 84.2 Федерального закона «Об акционерных обществах».

Федеральный закон от 30.12.2008 г. № 306-ФЗ «О внесении изменений в некоторые законодательные акты в связи с совершенствованием порядка обращения взыскания на заложенное имущество».

РОССИЙСКАЯ ЭКОНОМИКА в 2010 году тенденции и перспективы идет о введении механизмов, целью которых является снижение уровня корпоративных захватов и ограничение возможностей оспаривания сделок и решений органов управления общества.

Знаковым событием июня 2009 г. стало принятие закона (Федеральный закон от 03.06.2009 г. № 115-ФЗ), изменившего сложившееся распределение сил в треугольнике «акционеры – совет директоров – глава компании». Ключевой особенностью и одновременно наиболее значимой проблемой российской модели корпоративного управления является отсутствие независимости у совета директоров компании и выполнение последним воли контролирующего акционера. При этом реальных инструментов влияния на менеджмент у остальных акционеров нет.

Новый закон усилил позиции акционеров, предоставив им право инициировать избрание и прекращение полномочий главы компании (единоличного исполнительного органа) перед внеочередным общим собранием акционеров. Такое собрание может быть созвано по инициативе акционера, владеющего более чем 10% голосующих акций.

Внеочередное собрание акционеров при этом одновременно рассматривает вопрос о досрочном прекращении полномочий членов совета директоров и избрании его нового состава (п.п. 6, 7 ст. 69 ФЗ «Об акционерных обществах»). Помимо этого акционеры, владеющие более чем 2% голосующих акций, были наделены правом предложения кандидатуры главы компании на внеочередном собрании акционеров (п. 2 ст. 53 ФЗ «Об акционерных обществах»).

Кроме того, в корпоративный закон был введен институт «акционерных соглашений» – договор, заключаемый между акционерами, который может обязывать стороны голосовать определенным образом на общем собрании акционеров, приобретать или продавать акции по заранее определенной цене или не продавать акции до наступления определенных обстоятельств и др. Такой договор является механизмом согласования воли акционеров и в этом смысле теоретически может способствовать урегулированию корпоративных конфликтов.

Однако в условиях российской специфики (высокая концентрация акционерной собственности, особое положение акционера-государства и контролируемых им компаний, низкий уровень развития правовой культуры и корпоративного управления) этот механизм вполне может быть использован для скрытого повышения уровня контроля деятельности компаний со стороны государства, банков, контролируемых государством, госкорпораций и других крупных собственников.

Некоторому усилению позиции акционеров способствовали и изменения в регламентации дивидендной политики компаний, принятые в декабре 2010 г. (ФЗ от 28.12.10 г.

№ 409-ФЗ1). Они предусматривают введение трехлетнего срока для реализации права обращения в суд с требованием о выплате объявленных дивидендов. Уставом общества этот срок может быть продлен до 5 лет.

Кроме того, было законодательно закреплено, что «общество не вправе предоставлять преимущество в сроках выплат дивидендов отдельным владельцам акций одной категории (типа). Выплата объявленных дивидендов по акциям каждой категории (типа) должна осуществляться одновременно всем владельцам акций данной категории».

Федеральный закон от 28.12.2010 № 409-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации в части регулирования выплаты дивидендов».

Раздел Институциональные проблемы Новации этого периода, как уже отмечалось, затронули права кредиторов реорганизуемых юридических лиц (ФЗ от 30.12.08 г. № 315-ФЗ 1). Фактически права этих кредиторов были сужены. Если ранее они имели возможность выбора – требовать от реорганизуемого лица прекращения или досрочного исполнения обязательств, то теперь прекращение обязательств и возмещение связанных с этим убытков возможно только в случае невозможности досрочного исполнения обязательств.

При этом даже такие суженные права кредиторов реорганизуемых обществ не распространяются на кредиторов государственных корпораций «Росавтодор»2, «Роснанотехнологии»3, «Росатом», а также ФГУПов и ФГУ, имущественные комплексы которых передаются в качестве взноса РФ в корпорацию «Росатом»4, и ФГУПов, имущество которых вносится в «Роснанотехнологии» и «Росатом».

Право требовать у реорганизуемой компании досрочного исполнения обязательств или прекращения обязательств с возмещением убытков через суд кредиторы теперь имеют только в том случае, если реорганизуемым юридическим лицом, его участниками или третьими лицами не предоставлено достаточное обеспечение исполнения обязательств.

При этом введен ряд технических новаций, которые должны защитить права кредиторов при реорганизации. Это:

а) внесение в реестр юридических лиц записи о реорганизации компании;

Pages:     | 1 |   ...   | 89 | 90 || 92 | 93 |   ...   | 113 |



© 2011 www.dissers.ru - «Бесплатная электронная библиотека»

Материалы этого сайта размещены для ознакомления, все права принадлежат их авторам.
Если Вы не согласны с тем, что Ваш материал размещён на этом сайте, пожалуйста, напишите нам, мы в течении 1-2 рабочих дней удалим его.