WWW.DISSERS.RU

БЕСПЛАТНАЯ ЭЛЕКТРОННАЯ БИБЛИОТЕКА

   Добро пожаловать!

Pages:     | 1 |   ...   | 51 | 52 || 54 | 55 |   ...   | 61 |

Проблемы, связанные с применением ЗСКК Главной проблемой в случае неплатежеспособности любой компании является выбор – ликвидировать ли имеющиеся активы и распределить их между кредиторами, или же попытаться ее ре организовать. С точки зрения государственной политики необхо димо рассмотреть внешние факторы, выходящие за рамки относи тельно мелких забот должника и кредиторов, участвующих в деле.

В этом смысле является аномальным то обстоятельство, что реше ние о банкротстве, по крайней мере, в рамках ЗСКК и других ре жимов, благоприятствующих должнику, изначально принимается должником, который продолжает распоряжаться предприятием.

Кредиторы полномочны лишь, главным образом, ограничивать или останавливать его действия. Поэтому столь показательны спосо бы, которыми воинственное руководство «Эйр Канада» постара лось решить стоящие перед ним проблемы и добиться урегулиро вания с другими участниками банкротства.

Полномочия на управление компанией. При реорганизации возникает намного больше возможностей для вознаграждения су ществующего руководства банкрота340, чем при ликвидации. В по следнем случае, когда применяется ЗБН или процедура, регули руемая судебными приказами, процессом ликвидации руководит третья сторона, в результате чего при новом руководстве в лучшем случае остаются лишь отдельные элементы прежней организации компании, а остальная часть активов и рабочей силы не использу ются. Доверенные лица могут сохранять на какое то время преж них менеджеров на их рабочих местах с целью передачи опыта, однако к концу периода ликвидации те, как правило, остаются без работы. Акционеры, в числе которых могут быть и прежние управ ленцы, обычно либо не получают ничего, либо лишь символиче скую часть своей доли в акционерном капитале. Директора теряют свое прежнее материальное положение и престиж, а подмоченная репутация во многом снижает для них перспективу получения но вой работы. Поэтому имеются веские причины для того, чтобы со хранить прежнее руководство у власти в течение возможно более долгого срока. В подавляющем большинства случаев руководство и советы директоров предпочитают реорганизацию. Поэтому на судье лежит обязанность вмешиваться в данный процесс с целью защиты внешних общественных интересов.

Неудивительно, что неизменно оптимистично настроенное ру ководство «Эйр Канада» выбрало путь реорганизации и потому заявило о банкротстве в соответствии с ориентированным на ре организацию ЗСКК, одновременно подав и заявление в рамках «Кодекса о банкротстве» США.

Сроки подачи заявления о банкротстве. Первый выбор, который делает руководство, – это определение сроков подачи заявления о банкротстве. Если поторопиться и обратиться в суд слишком рано, В случае «Эйр Канада», как отмечалось выше, президенту авиакомпании и его главному заместителю, отвечавшему за проведение реструктуризации, один из участников конкурса инвесторов предложил бонусы размером 21 млн долл. каждый в случае, если для финансирования необходимого нового акционерного капитала будет выбран именно этот участник, который в результате получил бы возможность контролировать авиакомпанию. Здесь налицо явные признаки конфликта интере сов. Неудивительно, что высшие руководители и поддерживавшие их члены совета директоров выступали в пользу указанного инвестора дольше, чем это было бы целесообразно с объективной точки зрения. Только крах планов Ли не позволил данной проблеме получить более широкий резонанс или привлечь внимание суда.

то заявление может быть отклонено, или же возникнут возражения со стороны того или иного кредитора, которые обойдутся компа нии слишком дорого. Именно это произошло чуть позже при пода че заявления о банкротстве компанией «Стелко» – производителем стали из Гамильтона (Онтарио); профсоюз не согласился с расче тами руководства «Стелко», вынудив его пустить в ход дополни тельные материальные средства и ресурсы доброй воли – которых у него и так оставалось в обрез, – чтобы отстоять свою позицию.

Однако запаздывание с подачей заявления о банкротстве позво ляет кредиторам предпринять опережающие действия – напри мер, изъять активы компании по причине неуплаты долгов или по собственной инициативе подать заявление в суд в рамках ЗБН.

Именно угроза изъятия самолетов руководством аэропорта в по гашение задолженности по счетам ускорила банкротство авиаком пании «Канада 3000» – одного из «дешевых» авиаперевозчиков, возникших в 1990 е годы.

В случае «Эйр Канада» имеющиеся ресурсы денежных средств для погашения краткосрочных обязательств неуклонно таяли на протяжении осени и зимы 2002–2003 гг., вынудив авиакомпанию продавать активы и начать переговоры с профсоюзами о возмож ном понижении оплаты труда и введении более либеральных должностных инструкций. В разгар споров с профсоюзами про изошла вспышка атипичной пневмонии, в результате чего резко упала выручка (но не расходы). «Эйр Канада», проблемы которой получали все большую огласку, подала заявление в суд в условиях крайне кризисной ситуации – судя по всему, лишь ненамного опе редив соответствующие действия со стороны кого либо из креди торов.

Выбор суда для подачи заявления о банкротстве. «Эйр Канада» могла обратиться в суды нескольких провинций, хотя реально вы бор происходил между Онтарио, где располагался ее базовый аэ ропорт, и Квебеком, где располагался главный офис. Однако в Верховном Суде Онтарио существовал «Коммерческий список» судей, имеющих опыт ведения дел по банкротствам и неплатеже способности, а также другим проблемам бизнеса. Поэтому руко водство «Эйр Канада» обратилось именно в этот суд, где для раз бирательства по ее делу был назначен судья Джеймс Л. Фарли.

Важной особенностью стиля работы судьи Фарли является недо пущение ситуаций, когда частные интересы могут замедлить при нятие общего решения по делу, а также решимость подталкивать всех участников дела к принятию необходимых решений. Часто применяемый им тактический прием состоит в том, чтобы застав лять стороны, чьи интересы прямо противоположны, договари ваться о разрешении существующих проблем в срочном порядке, под угрозой того, что при отсутствии такой договоренности суд навяжет им свое решение, которое окажется далеко не оптималь ным. Многим известным юристам приходилось работать по ночам и в выходные дни по приказу этого судьи, который на своем опыте познал, что в таких делах промедление смерти подобно.

«Эйр Канада», несомненно, предпочла бы судебное разбира тельство в соответствии с положениями Гл. 11 Кодекса США, по скольку в этом случае автоматически исключаются все проблемы, связанные с нарушением трудовых договоров, и навязываются решения, совершенно неприемлемые для ряда кредиторов, ради возможного спасения предприятия в целом. В некоторых случаях, когда разбирательство проводится на международном уровне, компании могут до некоторой степени сами выбирать наиболее благоприятный для них режим из числа тех, что применяются для регулирования рынка. Однако в данном конкретном случае зона деятельности компании столь явно ограничивалась Канадой, что такого выбора не было. Попытка (в качестве последнего средства) уговорить федеральное правительство внести поправку в ЗСКК с тем, чтобы признание трудового договора недействительным ста ло обычной мерой, а не исключительной, допускаемой только по особому решению суда, провалилась, как и просьба о государст венном кредите в миллиарды долларов или предоставлении гаран тий по такому кредиту.

Определение классов кредиторов. В рамках плана компро миссного соглашения, предусмотренного положениями ЗСКК, предложение о таком соглашении должно быть одобрено кредито рами каждого из имеющихся классов. В пользу его должны прого лосовать не менее половины кредиторов, представляющих, по меньшей мере, две трети стоимости активов своего класса. Таким образом, способность определять классы кредиторов – мощный инструмент воздействия на исход дела. ЗСКК предусматривает, что первоначальное предложение о выделении среди кредиторов определенных групп формулирует существующее руководство компании под общим надзором суда. Даже в тех случаях, когда первоначальный план меняется под влиянием заявления того или иного кредитора, изменения эти, как правило, поверхностные, призванные лишь обеспечить судье ощущение, что в отношении данного кредитора не было допущено несправедливости. На прак тике предложения руководства обычно ориентированы на то, что бы не создать лишних классов кредиторов (поскольку каждый из них обладает правом вето), и нередко предусматривает манипули рование кредиторами, распределяя возможных «возраженцев» более или менее равномерно по различным классам и наиболее выгодным для себя образом.

Финансирование должника, сохраняющего право распоряже ния имуществом. В соответствии с положениями ЗСКК, активы не платежеспособной фирмы по определению недостаточны для удовлетворения претензий кредиторов в оговоренные сроки. При подобных обстоятельствах размеры претензий урезаются в соот ветствии с установленными законом приоритетами. Ни один ра зумный кредитор не станет предоставлять займов, если эти новые займы, по меньшей мере, не получат сверхприоритета по отноше нию ко всем уже имеющимся претензиям. Причем предоставление подобного сверхприоритета – в интересах всех существующих кредиторов, поскольку в этом случае вливание новых средств по вышает для всех них вероятность возмещения своих убытков. Кро ме того, обеспечение новым займам сверхприоритета – в интере сах общества в целом, ибо в результате снизятся как объемы убыт ков кредиторов, так и внешние затраты, что далеко не одно и то же.

Вот почему вопросы эти призван решать суд, поскольку интересы кредиторов и общества в целом могут не совпадать. В подобном случае степень расхождения интересов и вероятность его возник новения становятся важными соображениями, поскольку суд мо жет быть вынужден принять решение, противоречащее, по мень шей мере, краткосрочным интересам кредиторов.

«Эйр Канада», вынужденно работая в условиях секретности вплоть до подачи заявления в суд, договорилась о финансирова нии себя как «должника, сохраняющего право собственности на имущество», на сумму 954 млн долл. с компанией «Дженерал Элек трик Кэпитал Корпорейшн». Позднее она продала акции Aeroplan канадскому банку CIBC за 350 млн долл.

Отказ от выполнения условий коллективных трудовых догово ров. Практика, принятая в США, предусматривает, что подача за явления в соответствии с Гл. 11 дает руководству компании дис креционное право в одностороннем порядке изменять или вообще признавать недействительными коллективные договора, заклю чаемые с профсоюзами. Ради обеспечения эффективного функ ционирования фирмы можно снижать заработную плату, отменять пособия или программы пенсионного обеспечения и изменять должностные инструкции. ЗСКК не содержит положений, позво ляющих автоматически предпринимать подобные действия. Пред седатель суда в чрезвычайной ситуации имеет право удовлетво рить заявление компании не рассматривать в рамках данного дела коллективный трудовой договор, однако вопрос этот весьма спорный, и судьи используют подобную меру неохотно и лишь как последний имеющийся ресурс.

При рассмотрении дела «Эйр Канада» все планы реорганизации могли рассыпаться как карточный домик в случае, если какой либо из семи заинтересованных профсоюзов отказался бы нести свою долю убытков. Судья Фарли решил, вместо того, чтобы аннулиро вать договор, поручить своему коллеге – судье Уоррену Уинклеру – возглавить переговоры, начатые в последнюю минуту в режиме марафона, оставляя за собой право прямого вмешательства в слу чае, если профсоюзам и руководству компании не удалось бы вы работать решение, которое было бы приемлемо для новых инве сторов. Подобная тактика «кнута и пряника» – потому что за закры тыми дверями судья Уинклер вел себя столь же жестко, как Фарли в зале заседаний – в конечном итоге сработала, но лишь спустя три дня после истечения «крайнего срока», установленного круп нейшими среди новых инвесторов – «ДБ» и ДЭКЭС.

Несколько уроков Политические уроки. Для любой рыночной экономики насущно необходимо иметь легко применимый режим проведения банкрот ства. Крах отдельных фирм неизбежен в сфере бизнеса, поэтому должен быть наготове эффективный способ «вторичной перера ботки» освобождающихся активов. В той степени, в какой система допускает несправедливость, промедление, непредсказуемость исхода банкротства или возможности для хищнического поведения со стороны лиц, стремящихся воспользоваться данной системой в рамках рынка с целью корпоративного контроля, – будет возрас тать и стоимость капитала для всех действующих фирм. Наличие подобных неоправданных рисков лежит «мертвым грузом» на всей национальной экономике, ибо стоимость кредитов может возрасти настолько, что нарушит «здоровое равновесие».

Разбирательство по делу «Эйр Канада» показало, что сущест вующая система работает хорошо. В соответствии с намеченным планом реорганизованная «Эйр Канада» должна прекратить защи ту от кредиторов 30 сентября, имея, по мнению наиболее заинте ресованных кредиторов, вполне достойные перспективы для по следующей успешной деятельности. Долг на общую сумму около млрд долл. сократится почти вдвое, появится новый акционерный капитал на сумму 1,1 млрд долл., новая структура долга позволит обновить парк самолетов, а себестоимость будет значительно снижена. Прежние акционеры не получат ничего, а прежние дирек тора будут уволены. Новые владельцы – по большей части прежние и будущие кредиторы – решили сохранить прежний состав руково дства компании, рассудив, по видимому, что те не могут нести единоличной ответственности за неплатежеспособность компании в 2003 г., и их нельзя немедленно заменить другими руководите лями, которые явно превосходили бы их по деловым качествам.

Система эффективно сработала и в других смыслах. В конкур се инвесторов для КЭИЛ в 2000 г. участвовали лица, имеющие хорошие связи в политических кругах. Однако, несмотря на это, бесстрашный суд отменил это участие из за того, что оно проти воречило недвусмысленно сформулированным положениям за кона, а политики не сделали попытки отменить это решение, вве дя новые правила в середине игры. Кроме того, суд продемонст рировал потребность в законодательном акте, который обеспе чивал бы достаточную гибкость в принятии нетрадиционных ре шений на основе оценки соотношения различных рисков, как это было в случае, когда судья Фарли разрешил установить сверх приоритет для соглашения с авиакомпанией «Люфтганза» об ис пользовании общих кодировок.

Pages:     | 1 |   ...   | 51 | 52 || 54 | 55 |   ...   | 61 |



© 2011 www.dissers.ru - «Бесплатная электронная библиотека»

Материалы этого сайта размещены для ознакомления, все права принадлежат их авторам.
Если Вы не согласны с тем, что Ваш материал размещён на этом сайте, пожалуйста, напишите нам, мы в течении 1-2 рабочих дней удалим его.