WWW.DISSERS.RU

БЕСПЛАТНАЯ ЭЛЕКТРОННАЯ БИБЛИОТЕКА

   Добро пожаловать!

СОВРЕМЕННЫЕ ПРОБЛЕМЫ АДВОКАТУРЫ РОССИИ

Автореферат кандидатской диссертации по юридическим наукам (праву)

 

На правах рукописи

Авдеева Марина Анатольевна

 

СОВРЕМЕННЫЕ ПРОБЛЕМЫ АДВОКАТУРЫ РОССИИ

 

 

12.00.11 - судебная власть, прокурорский надзор,

организация правоохранительной деятельности,

адвокатура

АВТОРЕФЕРАТ

диссертации на соискание ученой степени

кандидата юридических наук

 

 

Москва – 2008


Работа выполнена на кафедре адвокатуры и нотариата

Московской государственной юридической академии

Научный руководитель                         доктор юридических наук, профессор Кучерена Анатолий Григорьевич  

Официальные оппоненты:                   доктор юридических наук, профессор

Берензон Александр Давыдович

кандидат юридических наук

Шаров Геннадий Константинович

Ведущая организация                           Российская академия адвокатуры

Защита диссертации состоится 18 сентября 2008 г. в 12.00 на заседании диссертационного совета Д 212.123.01 при Московской государственной юридической академии, г. Москва, 123995, улица Садовая Кудринская, д. 9, зал заседания Ученого совета.

С диссертацией можно ознакомиться в библиотеке Московской государственной юридической академии.

Автореферат разослан 1 августа 2008 г.

Ученый секретарь

диссертационного совета

доктор юридических наук

профессор                                                                                        Л.А. Воскобитова

ОБЩАЯ ХАРАКТЕРИСТИКА РАБОТЫ

Актуальность темы исследования. Адвокатура как самостоятельный, независимый институт, всегда была одним из важнейших показателей развития общества, то есть фактором не только юридическим, но и социальным, политическим, культурным. В 90-е годы ХХ века в России произошли серьезные изменения, затронувшие, в том числе, и адвокатуру. Конституция Российской Федерации закрепила, что человек, его права и свободы являются высшей ценностью, которые неотчуждаемы и принадлежат ему с рождения. Провозгласив данные положения, государство взяло на себя обязанность их обеспечить, а адвокатура призвана помочь ему в этом нелегком деле.

31 мая 2002 г. был принят Федеральный закон № 63-ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации», который объединил все адвокатское сообщество. Важным итогом реализации Закона об адвокатуре явилось то, что адвокатская корпорация стала более сплоченным сообществом, объединенным не только профессиональными рамками, но и общими целями и нравственными устоями. Значительно расширились возможности для адвоката и сделан серьезный шаг в направлении реализации конституционных принципов на практике. Эффективность и доступность квалифицированной юридической помощи невозможна без обеспечения нормальных условий функционирования адвокатуры.

Переоценить значение Закона об адвокатуре сложно, так как он, безусловно, помог решить большое количество проблем, существовавших в адвокатуре до его принятия, однако некоторые проблемы все еще есть, в том числе и связанные с реализацией на практике данного Закона. Выявить проблемы адвокатуры и предложить пути их решения - это одна из важнейших задач сегодняшнего дня. Для полноценного осмысления основных современных проблем адвокатуры требуется их комплексное и целенаправленное исследование. При этом необходимо отметить, что непосредственный анализ статей Закона об адвокатуре, а также сам факт его принятия позволяют сделать вывод о том, что государство продемонстрировало заинтересованность в судьбе адвокатуры и дальнейшем совершенствовании правовой системы.

Все вышеперечисленные обстоятельства позволяют определить актуальность избранной темы диссертационного исследования.

Степень научной разработанности темы. Исследование проблем российской адвокатуры осуществляется не впервые. Однако, после принятия в 2002 г. Федерального закона № 63-ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» комплексного исследования данной темы не осуществлялось.

Проведенное диссертационное исследование показало, что в настоящее время вопрос об основных современных проблемах адвокатуры не полностью проработан. На основании чего можно сделать вывод, что данная тема нуждается в дальнейшем изучении и научном осмыслении, а законодательство - в дальнейшем совершенствовании.

Современными проблемами адвокатуры России, в той или иной степени, занимались многие. Основной пик научных исследований в этой области приходится на начало 90-х годов ХХ века и продолжается до настоящего времени. В частности, в ходе изучения теоретической базы исследования использовались работы следующих авторов: С. Ария, С. Астахова, М.Ю. Барщевского, Л.Н. Бардина, В.Н. Буробина, Т.Д. Бутовченко, А.Д. Бойкова, Б.Т. Безлепкина, С.И. Володиной, А.П. Галоганова, С.Н. Гаврилова, Ю.П. Гармаева, Е.П. Данилова, А. Денисовой, Л.М. Дмитриевской, В.В. Калитвина, М. Копыриной, А.Г. Кучерены, Н.В. Кузнецова, В.Г. Кушнарева, Ю.В. Кореневского, В. Куликова, Ю.Ф. Лубшева, Я.М. Мастинского, А.И. Минакова, Г.Б. Мирзоева, Р.Г. Мельниченко, Г.П. Падвы, Г.М. Резника, О. Руденко, Е.В. Семеняко, В.И. Сергеева, М.Б. Смоленского, Е.Г. Тарло, А.В. Хоменя, Г.К. Шарова и многих других. Каждый из вышеуказанных авторов внес свой существенный вклад в решение проблем, стоящих перед адвокатурой, и их взгляды нашли отражение в настоящем диссертационном исследовании.

Целью настоящей работы является комплексное исследование основных проблем, стоящих перед адвокатурой России сегодня, раскрытие сущности ряда конкретных проблем, их анализ, разработка, обоснование рекомендаций и предложений по их разрешению, путем, в том числе, изменения и совершенствования некоторых норм законодательства. Для достижения поставленной цели необходимо решить следующие задачи:

- проанализировать роль и место адвокатуры в современном обществе и раскрыть внутреннюю организационную структуру адвокатуры на основании Федерального закона от 31 мая 2002 г. № 63-ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации»;

- проанализировать решения и отчеты Федеральной палаты адвокатов Российской Федерации и некоторых адвокатских палат субъектов Федерации, выступления Президента Федеральной палаты адвокатов Российской Федерации Е.В. Семеняко и президентов адвокатских палат субъектов Федерации, на их основе выделить основные проблемы адвокатуры России;

- систематизировать и изучить основные современные проблемы российской адвокатуры;

- выявить спорные вопросы и пробелы в действующем законодательстве Российской Федерации, регулирующем деятельность адвокатуры;

- дать обоснованные рекомендации по совершенствованию действующего законодательства Российской Федерации для разрешения и урегулирования основных проблем, существующих в адвокатуре России сегодня.

Комплексное решение поставленных задач приведет к выработке не только теоретических, но и практических рекомендаций в области регулирования адвокатуры и адвокатской деятельности.

Объектом диссертационного исследования являются роль и место адвокатуры в современном гражданском обществе, принципы адвокатуры и организация ее деятельности, отношения, складывающиеся в процессе внутреннего управления адвокатурой, правоотношения, возникающие при осуществлении адвокатом своей профессиональной деятельности с органами государственной власти, доверителями и коллегами.

Предметом диссертационного исследования выступают нормы законодательства, регулирующего деятельность адвокатуры, практика их применения, а также теоретические изыскания в данной области.

Методологическую основу диссертационного исследования составили общенаучные методы: диалектический метод познания и системного анализа, философский, а также частно-научные методы: исторический, сравнительно-правовой, формально-логический, технико-юридический, системно - структурный, статистический, социологический и другие методы познания. Их использование не исключает возможности простого изложения фактов с целью придания аргументации необходимой доказательственной силы.

В ходе исследования был использован метод анкетирования по основным современным проблемам адвокатуры России, а также по некоторым общим вопросам, касающимся развития демократических начал в современном российском обществе, степени реализации конституционных прав и гарантий, которые позволили бы более точно оценить место и роль адвокатуры в современном обществе.

Теоретическую и эмпирическую основу исследования составили труды российских и зарубежных ученых, публикации в научных изданиях и периодической печати, затрагивающие различные аспекты исследуемой проблематики. Положения и выводы диссертации основаны на исследовании норм Конституции Российской Федерации, международных актов, федеральных законов, в том числе Федерального закона от 31 мая 2002 г. № 63-ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации», Постановлений Правительства Российской Федерации и иных нормативно-правовых актов, подзаконных актов.

В работе были использованы решения и отчеты Федеральной палатой адвокатов Российской Федерации и некоторых адвокатских палат субъектов Федерации, программы выступлений Президента Федеральной палатой адвокатов Российской Федерации Е.В. Семеняко и президентов адвокатских палат субъектов Федерации, материалы проводимых научных конференций, научные труды и выступлений многих адвокатов, юристов, а также публикации в газетах и журналах.

Проведен анализ опубликованной статистики Федеральной палаты адвокатов Российской Федерации и некоторых адвокатских палат субъектов Федерации, Росрегистрации, Управления по надзору в сфере адвокатуры и нотариата, а так же использованы материалы правоприменительной, судебной и дисциплинарной практики.

В ходе исследования было проведено анкетирование по основным современным проблемам адвокатуры России, в котором приняли участие 125 человек, из них: 12 президентов адвокатских палат субъектов Федерации, 46 адвокатов, 31 юрист (юрисконсульты, судьи и др.), 36 иных респондентов (граждане, потенциальные доверители).

Научная новизна состоит в том, что диссертация является одним из первых комплексных исследований, посвященных основным современным проблемам адвокатуры России после принятия в 2002 г. Федерального закона от 31 мая 2002 г. № 63-ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации».

В результате проведенного диссертационного исследования разработаны новые или содержащие элементы новизны положения, выносимые на защиту:

1) в связи с созданием системы государственных юридических бюро на основании Постановления Правительства от 22 августа 2005 г. № 534 «О проведении эксперимента по созданию государственной системы оказания бесплатной юридической помощи малоимущим гражданам», предлагается создать альтернативную систему, которая должна быть составной частью адвокатского сообщества. В работе диссертант предлагает два варианта решения данного вопроса:

- передать полномочия и финансирование от государственных юридических бюро по оказанию бесплатной юридической помощи малоимущим гражданам в действующие на основании ст. 24 Федерального закона от 31 мая 2002 г. № 63-ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации», юридические консультации;

- либо, создать адвокатское образование, занимающееся исключительно оказанием юридической помощи малоимущим гражданам, которое должно работать не параллельно действующим государственным юридическим бюро, а вместо них. В этом случае необходимо дополнить п. 1. ст. 20 Федерального закона от 31 мая 2002 г. № 63-ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации», изложив его в следующей редакции:

« 1. Формами адвокатских образований являются: адвокатский кабинет, коллегия адвокатов, адвокатское бюро, юридическая консультация и юридическое бюро по оказанию бесплатной юридической помощи малоимущим гражданам».

Следовательно, в Федеральный закон от 31 мая 2002 г. № 63-ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» необходимо внести статью, посвященную этому новому образованию и изложить ее в следующей редакции:

« Юридическое бюро по оказанию бесплатной юридической помощи малоимущим гражданам

1. Юридическое бюро по оказанию бесплатной юридической помощи малоимущим гражданам является юридическим лицом и создается на основании решения адвокатской палаты субъекта Федерации исключительно для оказания юридической помощи малоимущим гражданам бесплатно.

2. Финансирование юридического бюро по оказанию бесплатной юридической помощи малоимущим гражданам осуществляется за счет средств федерального бюджета.

3. Лицо, оказывающее юридическую помощь в данном бюро, является по своему статусу адвокатом.

4. Адвокат юридического бюро по оказанию бесплатной юридической помощи малоимущему населению освобождается от обязанности по отчислению средств из получаемого вознаграждения на общие нужды Федеральной палаты адвокатов Российской Федерации и адвокатской палаты субъекта Федерации, членом которой является.

5. На адвоката распространяются решения Федеральной палаты адвокатов Российской Федерации и решения адвокатской палаты того субъекта Российской Федерации, на территории которого действует бюро, настоящий Федеральный закон, Кодекс профессиональной этики адвоката и иные нормативные акты, регулирующие деятельность адвоката»;

2) предлагается предусмотреть льготные условия приобретения арендуемых адвокатским образованием государственных или муниципальных нежилых помещений, для чего необходимо внести следующие дополнения:

- пункт 1 ст. 18 Федерального закона от 21 декабря 2001 г. № 178-ФЗ «О приватизации государственного и муниципального имущества» дополнить абзацем 2, который изложить в следующей редакции: «Адвокатское образование имеет преимущественное право на выкуп, по остаточной стоимости, государственного или муниципального помещения, которое оно арендует непрерывно год и более».

- пункт 3 ст. 51 Федерального закона от 6 октября 2003 г. № 131-ФЗ «Об общих принципах организации местного самоуправления в Российской Федерации» дополнить абзацем 2, который следует изложить в следующей редакции: «Адвокатское образование имеет преимущественное право на выкуп, по остаточной стоимости, государственного или муниципального помещения, которое оно арендует непрерывно год и более»;

3) предлагается, для привлечения адвокатов на работу в малонаселенные и неразвитые районы, предусмотреть для них повышенные льготы (освобождение от обязательных отчислений на нужды адвокатских образований, дополнительные выплаты, помощь в получении помещений в аренду или даже в безвозмездное пользование для адвокатской деятельности, а возможно и для проживания). Для этого необходимо создать специальную программу,финансирование которой должно осуществляться за счет средств Федеральной палаты адвокатов Российской Федерации, адвокатской палаты субъекта Федерации, членом которой является адвокат, за счет пожертвований и иных источников, в соответствии с действующим законодательством Российской Федерации;

4) предлагается, для упорядочения работы на рынке юридических услуг, принять закон о квалифицированной юридической помощи, устанавливающий общие (единые), для всех субъектов оказания юридической помощи, правила;

5) в работе предлагается, при исчислении оплаты труда адвоката, участвующего в уголовном судопроизводстве по назначению органов предварительного следствия, органов дознания, прокурора или суда, вернуться к прежней формулировке п. 1 Постановления Правительства Российской Федерации от 4 июля 2003 г. № 400 «О размере оплаты труда адвоката, участвующего в качестве защитника в уголовном судопроизводстве по назначению органов дознания, органов предварительного следствия, прокурора или суда», устанавливавшего исчисление размера оплаты труда адвоката за один день участия в качестве защитника не менее 1/4 МРОТ и не более МРОТ. При этом МРОТ необходимо исчислять исходя из размера, установленного с 1 сентября 2007 г. в сумме 2 300 руб., а также с учетом последующих изменений МРОТ;

6) в работе предлагается, для соблюдения принципа свободы договора, дополнить п. 2 ст. 25 Федерального закона от 31 мая 2002 г. № 63-ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» абзацем 2, изложив его в следующей редакции: «2. … Адвокат и доверитель имеют право при заключении договора на оказание юридической помощи, за исключением договоров на оказание юридической помощи по уголовным делам, предусмотреть порядок оплаты, согласно которому доверитель производит оплату по договору исходя из результатов разрешения дела»;

7) в работе предлагается дополнить ст. 7 Кодекса профессиональной этики адвоката пунктом 3, изложив его в следующей редакции:

« 3.Информация, допустимая к распространению:

1) фамилия, имя, отчество адвоката и /или наименование адвокатского образования;

2) уровень квалификации адвоката и наличие дополнительной (смежной) квалификации;

3) данные о стаже работы по юридической специальности;

4) реквизиты для обращения к адвокату за юридической помощью: адрес, номер телефона, часы работы и прочее;

5) расценки на предоставляемые юридические услуги.

Информация о себе и своих услугах может распространяться адвокатом либо от своего имени, либо от имени адвокатского образования, членом которого он является»;

8) в работе предлагается дополнить п. 7 ст. 22 Федерального закона от 31 мая 2002 г. № 63-ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» и изложить его в следующей редакции: « 7. …К уведомлению должны быть приложены нотариально заверенные копии учредительных документов. Если коллегия не проходила перерегистрацию с момента ее учреждения, то к уведомлению могут быть приложены копии учредительных документов, заверенных руководителем коллегии адвокатов, либо уполномоченным на это лицом».

Теоретическая и практическая значимость исследования определяется актуальностью и новизной представленных в ней положений, нацеленностью высказанных рекомендаций по совершенствованию законодательства Российской Федерации, регулирующего деятельность адвокатуры и практику его применения.

Материалы и результаты диссертационного исследования могут быть применены в учебном процессе, при изучении адвокатуры, а также для последующих научных изысканий в данной области.

Выводы и рекомендации, содержащиеся в диссертации, могут быть использованы в законотворческой деятельности по совершенствованию законодательных норм, регулирующих деятельность адвокатуры, а также в правоприменительной практике.

Апробация и внедрение результатов исследования.

Основные положения диссертационного исследования нашли свое отражение в пяти опубликованных научных статьях. Кроме того, положения диссертационного исследования обсуждались на заседаниях кафедры адвокатуры и нотариата Московской государственной юридической академии.

Структура диссертации обусловлена целью и задачами исследования и состоит из введения, двух глав, включающих 4 параграфа, 7 пунктов, и заключения. В конце работы представлен список используемой литературы и приложение, в котором отражены результаты проведенного диссертантом анкетирования.

ОСНОВНОЕ СОДЕРЖАНИЕ РАБОТЫ

Во введении обосновывается актуальность выбранной темы диссертационного исследования, ее новизна и практическая значимость, рассматривается степень проработанности и изученности проблем, определяется объект, предмет, цели и задачи исследования, устанавливается методологическая и теоретическая основа исследования, а также формулируются предложения, выносимые на защиту.

Первая глава «Российская адвокатура как правовой институт современного общества» содержит два параграфа и определяет российскую адвокатуру как правовой институт современного общества, ее правовую природу, принципы, внутреннюю организацию на основании Федерального закона от 31 мая 2002 г. № 63-ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации».

В первом параграфе главы 1 - «Адвокатура, ее место и роль в современном обществе» - диссертант рассматривает становление российской адвокатуры в период демократических реформ в 90-е годы XX в., раскрывает роль Закона об адвокатуре, обосновывает исключительное положение адвокатуры в гражданском обществе, как публично-правовой организации, защищающей конституционные права и свободы граждан. Раскрывается статус адвоката, как высоко квалифицированного и профессионального специалиста в области права, без которого немыслима состязательность в процессе.

Адвокатура - это профессиональное сообщество адвокатов и как институт гражданского общества не входит в систему органов государственной власти и органов местного самоуправления. Она является негосударственным, некоммерческим, профессиональным сообществом квалифицированных юристов, созданным на добровольных началах для оказания квалифицированной юридической помощи физическим и юридическим лицам с целью эффективной защиты их прав и законных интересов и обеспечения доступа к правосудию. Тем самым подчеркивается ее самоуправляемость и независимость. При этом адвокатура - это независимая профессиональная организация людей, которые осуществляют профессиональную деятельность на основании своих убеждений, имеющихся знаний и опыта. Органы государственной власти и местного самоуправления не вправе вмешиваться в деятельность адвокатов, за исключением случаев, когда эта деятельность нарушает законодательство Российской Федерации.

Проведенный в работе анализ показывает, что адвокатура является особым правовым институтом, сочетающим в себе как публично-правовые, так и частно-правовые начала. В деятельности адвокатуры при оказании юридической помощи одновременно присутствуют и частные интересы (защита прав конкретного доверителя), и публичные интересы (пресечение нарушений прав и свобод граждан, установление режима законности, предупреждение нарушений в будущем, обеспечение принципа состязательности процесса). Осуществление адвокатом представительства, тесный, доверительный характер отношений между ним и теми, кто нуждается в его помощи, предопределяет существование адвокатуры именно в качестве самоуправляемой независимой организации. Адвокат оказывает особую услугу в силу того, что он является специальным субъектом, на которого законом возложена конституционная обязанность оказывать квалифицированную юридическую помощь, в том числе и бесплатно, в установленных законном случаях, в результате чего оказание этой помощи является уже не правом, а обязанностью адвоката. Адвокатура представляет собой тот механизм, без которого невозможно нормальное обеспечение защиты прав и законных интересов физических и юридических лиц. Тем самым проявляется особый публично-правовой и частно-правовой статус адвокатуры.

Адвокатура действует на пяти фундаментальных, установленных законом, принципах: законность, независимость, самоуправление, корпоративность, а также принцип равноправия адвокатов.

Во втором параграфе главы 1 - «Организация адвокатуры по Федеральному закону от 31 мая 2002г. № 63-ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации», раскрывается внутренняя структура адвокатуры.

Проведенный в работе анализ показывает, что сегодня адвокатура в России имеет организацию на федеральном уровне и на уровне субъектов Российской Федерации. На федеральном уровне адвокатура представлена Федеральной палатой адвокатов, высшим органом которой является Всероссийский съезд адвокатов, а коллегиальным исполнительным органом - совет Федеральной палаты адвокатов. На уровне субъектов адвокатура представлена адвокатскими палатами субъектов Федерации, высшим органом адвокатской палаты является собрание (конференция) адвокатов, а коллегиальным исполнительным органом - совет адвокатской палаты, а также действуют ревизионная и квалификационная комиссии. Профессиональные ассоциации адвокатов играют важнейшую роль в поддержании профессиональных стандартов и этических норм адвокатами, защите своих членов от преследований, необоснованных ограничений и посягательств, обеспечении юридической помощью всех, кто нуждается в ней.

Формами адвокатских образований являются адвокатский кабинет, коллегия адвокатов, адвокатское бюро и юридическая консультация.

Вторая глава «Проблемы адвокатуры» содержит два параграфа и определяет основные современные проблемы российской адвокатуры, выделенные на основании анализа законодательства Российской Федерации, решений и отчетов Федеральной палатой адвокатов Российской Федерации и некоторых адвокатских палат субъектов Федерации, программ выступлений Президента Федеральной палатой адвокатов Российской Федерации Е.В. Семеняко и президентов адвокатских палат субъектов Федерации, материалов проводимых научных конференций, на всестороннем изучении научных трудов и выступлений многих адвокатов, юристов, а также на анализе публикаций в газетах и журналах, и анализе общественного мнения на основании анкетирования по основным наиболее острым вопросам.

Проведенный в работе анализ позволил разделить проблемы адвокатуры на организационно-правовые и проблемы, возникающие в адвокатской деятельности.

В первом параграфе главы 2 - «Организационно-правовые проблемы» изучены взаимоотношения государства и адвокатуры, государственная система оказания бесплатной юридической помощи малоимущим гражданам, проблемы, связанные с получением помещений для адвокатской деятельности и иные организационно-правовые проблемы.

Исследование показывает, что сегодня взаимоотношения государства и адвокатуры носят первостепенный характер, так как проблемы, возникающие в этой области, автоматически переносятся и на другие отношения. Адвокатура, как и все другие, социально-правовые институты, существует в рамках того государства, на территории которого находится и осуществляет свою деятельность, следовательно, должна соблюдать его законы.

Закон провозгласил адвокатуру институтом гражданского общества, не входящим в систему органов государственной власти и органов местного самоуправления, вследствие чего, представители этих органов не вправе вмешиваться в деятельность адвокатов за исключением случаев, когда эта деятельность противоречит закону. Таким образом, для адвокатуры имеет принципиальное значение открытый и конструктивный диалог с государством, однако он не всегда удается.

Проведенный в работе анализ показывает, что немало трудностей возникает у адвокатуры в связи с недостаточной законодательной урегулированностью некоторых вопросов, попытками вольного толкования норм, либо их неисполнением, а также желанием государства расширить сферы своего контроля. Предпринимаются постоянные попытки внести законопроекты по изменению и дополнению Закона об адвокатуре, многие из которых направлены на усиление контроля за адвокатурой со стороны государства, что в свою очередь демонстрирует полное непонимание места и роли адвокатуры в современном обществе.

Проведенный в работе анализ показывает, что за последние два года проблемы, связанные с поправками к Федеральному закону от 31 мая 2002 г. № 63-ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» вышли на первый план. Так, например, Законодательное Собрание Еврейской автономной области внесло в Государственную думу Российской Федерации законопроект об изменении 20 статей Закона об адвокатуре с целью установления государственного контроля за адвокатами. Законопроект отклонен Государственной думой Российской Федерации в 2005 г. Депутаты Государственной думы Российской Федерации В.И. Алкснис, С.Н. Бабурин, И.К. Викторов, С.А. Глотов, А.Н. Грешневиков, И.В. Савельева, А.В. Фоменко внесли в Государственную думу Российской Федерации законопроект о присвоении статуса адвоката без экзамена лицам с учеными степенями по юридической специальности. Законопроект отозван авторами в 2006 г.  Депутаты Гребенников, Митрофанов и другие внесли в 2006 г. в Государственную думу законопроект, который ставит адвокатуру в зависимость от контролирующих государственных органов. Также вносились поправки, предлагающие: разрешить территориальным органам государственной регистрации запрашивать от совета адвокатской палаты справочные и иные материалы, необходимые для принятия решений, то есть фактически доступ к адвокатскому досье, которое является адвокатской тайной; запретить адвокатам заниматься предпринимательской деятельностью, а также любой, кроме адвокатской, оплачиваемой деятельностью, за исключением научной, преподавательской и иной творческой деятельности; ужесточить порядок выдачи ордеров, передав эту функцию органам юстиции и т.д.

Ярким примером игнорирования адвокатуры и ее интересов, как показало исследование, является внедрение с 1 января 2006 г. эксперимента по созданию государственной системы оказания бесплатной юридической помощи малоимущим на основании Постановления Правительства Российской Федерации от 22 августа 2005 г. № 534 «О проведении эксперимента по созданию государственной системы оказания бесплатной юридической помощи малоимущим гражданам». Проведенный в работе анализ показывает, что государство абсолютно не хотело слышать представителей адвокатского сообщества, которые выступали и выступают категорически против создания государственных юридических бюро в том виде, как их предусмотрел законодатель. Сегодня получается, что на одной территории вместе с уже существующими адвокатскими образованиями действуют государственные юридические бюро и их филиалы. В итоге, созданную в ходе эксперимента систему государственных юридических бюро фактически можно назвать параллельной адвокатской структурой, с которой так активно боролось все адвокатское сообщество. Проведенный в работе анализ показывает несостоятельность эксперимента и с точки зрения рациональности и эффективности использования выделенных на это денежных средств. По сути дела финансируется новая система, а не сама юридическая помощь малоимущим.

Несмотря на то, что организаторы эксперимента согласились с предложениями Федеральной палаты адвокатов Российской Федерации активно взаимодействовать с адвокатурой, а в Постановлении Правительства Российской Федерации от 22 августа 2005 г. № 534 «О проведении эксперимента по созданию государственной системы оказания бесплатной юридической помощи малоимущим гражданам» предусмотрено, что государственные юридические бюро могут привлекать адвокатов к оказанию юридических услуг, бюро предпочитали в основном обходиться своими силами.

Проведенный в работе анализ показывает, что малоимущие граждане разуверились в возможности получить доступную юридическую помощь от государственных юридических бюро. Например, за 9 месяцев 2006 г в Ульяновское государственное юридическое бюро обратилось 1 037 граждан, но помощь получили лишь 456. Между тем адвокаты бесплатно, вне рамок эксперимента, помогли 1 875 малоимущим. В Томской области за тот же период к ним обратились 2 170 граждан, 1 172 из них даны устные и письменные консультации, подготовлено 500 документов правового характера, заключено 99 соглашений на участие в качестве представителя в суде по гражданским делам. Однако 399 обратившимся требуемая помощь оказана не была. И, несмотря на эти данные, представители власти, задолго до конца эксперимента, активно начали информировать общество об успехах в его проведении. В мае 2007 г. глава Росрегистрации С. Васильев фактически подвел неофициальную черту под этим экспериментом и выразил готовность создать систему таких бесплатных юридических бюро по всей стране.

Доводы адвокатского сообщества о нецелесообразности и неэффективности введения системы государственных юридических бюро так и не были услышаны. Проведенный в работе анализ показывает, что такого рода эксперименты имеют серьезные негативные последствия, так как они подрывают публично-правовой статус адвокатуры и фактически затушевывают проблемы реального обеспечения государством квалифицированной юридической помощью.

Проведенное исследование показало, что вопрос выделения помещений для российских адвокатов сегодня стоит как никогда остро. Развитие рыночных отношений с одной стороны явилось благом, а с другой - породило проблемы. В частности, Федеральный закон от 6 октября 2003 г. № 131-ФЗ «Об общих принципах организации местного самоуправления в Российской Федерации» не предусматривает для адвокатских образований никаких льготных условий приобретения арендуемых ими государственных или муниципальных нежилых помещений. В то время как нежилые помещения подлежат до 1 января 2008 г. передаче в государственную или муниципальную собственность, либо до 1 января 2009 г. перепрофилированию или приватизации. В итоге, адвокатское образование, которое не в состоянии купить помещение на аукционе, будет вынуждено отказаться от него в пользу того, кто может заплатить нужную цену. Также сегодня адвокаты сталкиваются с проблемой постоянного повышения платы за арендуемое адвокатским образованием нежилое помещение. Проведенный в работе анализ показывает, что положения о том, что в целях обеспечения доступности для населения юридической помощи и содействия адвокатской деятельности органы государственной власти и местного самоуправления при необходимости выделяют адвокатским образованиям служебные помещения и средства связи, можно упрекнуть в декларативности.

Адвокат вправе сам выбирать место осуществления своей деятельности. Исследование показывает, что с одной стороны - это положительная тенденция, так как адвокат, стремясь работать в городе, получает хорошую практику, имеет больше возможностей применить свои знания и получить за это достойное вознаграждение, но с другой стороны это ведет к недостатку квалифицированных специалистов в маленьких городах и поселках и к концентрации адвокатов в крупных городах. Таким образом, диссертант предлагает создавать программы для привлечения адвокатов в малонаселенные и труднодоступные районы. С этой целью необходимо предусмотреть для них льготные условия, а именно: освобождение от обязательных отчислений на нужды адвокатских образований, производить им дополнительные выплаты и вознаграждения, оказывать активное содействие в получении на льготных основаниях помещений в аренду или даже в безвозмездное пользование для адвокатской деятельности, а возможно и для проживания и т.п. При этом финансирование должно осуществляться за счет средств Федеральной палаты адвокатов Российской Федерации, адвокатской палаты субъекта Федерации, членом которой является адвокат, за счет пожертвований и иных источников, в соответствии с действующим законодательством Российской Федерации.

Немало проблем, как показывает исследование, вызвали поправки к Федеральному закону от 12 января 1996 г. № 7-ФЗ «О некоммерческих организациях», так как когда разрабатывали данные поправки, скорее всего не подумали о том, что адвокатура тоже является некоммерческой организацией. Поправки установили необходимость отслеживать финансовые потоки со стороны иностранных государств в адрес некоммерческих организаций, и то на какие цели они расходуются. Вследствие чего с адвокатуры также стали требовать отчеты и другие финансовые документы, что фактически затрагивает адвокатскую тайну и нарушает Закон об адвокатуре.

Во втором параграфе главы 2 - «Проблемы, возникающие в адвокатской деятельности» изучены проблемы, связанные со статусом адвоката, нарушением прав адвоката, проблемы оказания квалифицированной юридической помощи, проблемы оплаты труда адвокатов.

Исследование показывает, что существуют спорные и дискуссионные моменты, связанные со статусом адвоката, в частности законодатель закрепил гарантии адвокатской деятельности, но не предусмотрел ответственность за их нарушение, законодатель, разрешил адвокату проводить адвокатское расследование, однако не урегулировал порядок и механизм его проведения, а также процессуального оформления этих действий и др.

Проведенный в работе анализ показывает, что существуют и этические проблемы в адвокатской деятельности, например такие как, проблема допустимости или недопустимости расхождения позиции адвоката и его подзащитного, проблема, связанная с использованием адвокатами рекламы. Сложной этической проблемой является вопрос о том, как должен поступить адвокат, если доверитель сообщил ему о готовящемся преступлении. Закон обязывает хранить адвокатскую тайну при любых обстоятельства, однако такие сведения вступают в противоречие с моральным долгом. По мнению большинства опрошенных в ходе диссертационного исследования адвокатов отметили, что иногда нравственные, моральные аспекты их профессиональной деятельности, особенно в такого рода сложных ситуациях, доставляют больше душевных волнений, чем все иные проблемы.

В последнее время, все чаще говорят о нарушениях прав адвокатов. При этом, как показывает исследование, говорить о всеобщем и массовом нарушении прав адвоката нельзя, однако приходится признать, что случаи нарушения прав все-таки есть и они не единичны. Необходимо отметить, что статистика нарушений прав адвокатов в масштабах всей страны ведется только с момента создания Федеральной палаты адвокатов Российской Федерации. Именно Федеральная палата адвокатов, обобщая факты, в том числе, собранные региональными палатами, в каждом конкретном случае направляет соответствующие представления в Генпрокуратуру РФ. Проведенный в работе анализ показывает, что наиболее распространенными нарушениями являются: посягательство на адвокатскую тайну; не предоставление помещения для свиданий с подзащитными; постоянные попытки со стороны государственных органов посягнуть на статус адвоката под видом совершенствования законодательства, попытки допросить адвоката в качестве свидетеля об обстоятельствах дела, ставшими ему известными в связи с исполнением профессионального долга; незаконное, в том числе и уголовное преследование адвоката по надуманным основаниям; незаконные обыски и др.

Проведенный в работе анализ показывает, что попытки посягнуть на адвокатскую тайну являются серьезной проблемой для адвокатов. Например, по делам о проведении налоговых проверок адвокатских образований налоговые органы нередко пытаются подменить адвокатскую тайну налоговой, на ее основании они требуют выдать им соглашения (договоры) об оказании юридической помощи между адвокатом и доверителем, а также нередко и другие документы, например акты выполненных работ, учетные листы и т.д. Однако сохранность налоговой тайны обеспечивается не всегда хорошо, и информационные базы налоговых и других органов оказываются в открытой и доступной продаже. Таким образом, вполне достаточным является предоставление проверяющим номера и даты документов (договоров, актов выполненных работ, кассовых документов и т.д.).

Особо нужно отметить Федеральный закон от 7 августа 2001 г. № 115-ФЗ «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем и финансированию терроризма», который также затронул адвокатскую тайну, обязав адвокатов сообщать в Федеральную службу по финансовому мониторингу о доходах своих доверителей. Эти ограничения явно не на пользу адвокатуре. На основании исследования автор делает вывод о том, что усиление контроля и надзора над адвокатурой повредит не столько адвокату, сколько затронет интересы граждан и всего общества.

Вопрос о том, как гарантировать квалифицированную юридическую помощь, также является проблемным. Сегодня, как показывает исследование, существует широкий, неограниченный круг лиц, которые имеют право оказывать юридическую помощь. Федеральная палата адвокатов Российской Федерации озабоченна уровнем оказания такой помощи. Уже готов проект закона «О юридических услугах», согласно которому оказывать данные услуги смогут: адвокаты и юрисконсульты организаций, а также нотариусы и патентные поверенные. Адвокатура не боится конкуренции, так как адвокат имеет существенные преимущества по отношению к другим субъектам оказания юридической помощи, а именно: профессионализм, адвокатская тайна, право на ведение адвокатского расследования, высокая степень ответственности и страхование адвокатской деятельности, при этом его статус подробно прописан в законе.

Вызывает озабоченность вопрос о страховании риска профессиональной имущественной ответственности адвоката. Несмотря на то, что норма о страховании должна была начать работать с 1 января 2007 г. механизм страхования до настоящего времени еще не выработан, не принят федеральный закон, который бы регламентировал порядок и условия обязательного страхования.

Проведенный в работе анализ показывает, что существует проблемы оплаты труда адвоката. В настоящее время, размер оплаты труда адвоката, оказывающего юридическую помощь по назначению органов дознания, органов предварительного следствия, прокурора или суда больше не исчисляется исходя МРОТ. Данный факт негативно отразился на размере оплаты труда адвоката, который все так же остался на низком уровня, в то время как размер МРОТ значительно вырос.

Диссертант выделяет и еще одну важную проблему, связанную с принятием Федерального закона от 21 июля 2005г. № 94-ФЗ «О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд». На основании данного закона подозреваемому, обвиняемому назначался адвокат, выигравший конкурс на оказание юридических услуг. Данную норму начали одной из первых внедрять в Красноярском крае, однако на практике стали возникать серьезные проблемы, в том числе связанные с нарушением конституционных прав подозреваемых, обвиняемых. В итоге Федеральной палате адвокатов Российской Федерации удалось добиться отмены этого порядка оказания адвокатами юридической помощи по назначению органов дознания, органов предварительного следствия, прокурора или суда. Что в очередной раз продемонстрировало поспешность законодателя в принятии некоторых важных решений.

Конституционный суд РФ 23 января 2007 г. принял постановление, затрагивающее вопрос об оплате юридической помощи. Этим постановлением признана незаконной практика заключения соглашений о юридической помощи  между адвокатом и доверителем, в котором размер гонорара адвоката определяется в зависимости от исхода дела. Однако абсолютный запрет на получение так называемого «гонорара успеха», как показывает исследование, дает дополнительные преимущества для других субъектов оказания юридической помощи. Так же возникает опасность в том, что запрет на получение вознаграждения в зависимости от исхода дела, приведет к неофициальным выплатам, что в свою очередь повлечет за собой сокрытие соответствующих сумм от налогообложения и применению различных способов легализации полученных доходов. На основании исследования автор делает вывод о том, что государство на законодательном уровне должно урегулировать этот вопрос.

Исследование показывает, что существует необходимость укреплять позиции адвокатского сообщества, усиливать его роль в обществе, выстраивать систему эффективного взаимодействия с другими правоохранительными органами, отстаивать демократические и правовые достижения российского общества. Адвокатура должна добиваться, чтобы ее взаимоотношения с государством основывались не на подчинении, а взаимном дополнении и уважении. Во многих странах эта профессия является весьма уважаемой, а адвокатура - это высокопрестижнный институт, пользующийся огромным доверием и влиянием. На основании проведенного автором исследования можно сделать вывод, что в России, к сожалению, еще нет такого отношения к адвокатуре, так же как и всеобщего уважения к закону и правам человека. Это во многом определяется из-за того, что наше государство еще не полностью переломило, сформировавшийся за годы советской власти, обвинительный уклон деятельности многих государственных органов и пренебрежение к правам человека. Даже если посмотреть на порядок принятия законов, по их значимости для государства, то в первую очередь были приняты: Федеральный закон от 18 апреля 1991 г. № 1026-1 «О милиции», Федеральный закон от 17 января 1992 г. № 2202-1 «О прокуратуре Российской Федерации», Уголовно-исполнительный кодекс Российской Федерации от 8 января 1997 г., Уголовно-процессуальный кодекс Российской Федерации от 18 декабря 2001 г., и др., и одним из последних был принят Федеральный закон от 31 мая 2002 г. № 63-ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации».

Однако в ходе анкетирования было установлено, что авторитет современной российской адвокатуры неизменно растет. Следовательно, проводимая адвокатским сообществом политика по усилению авторитета адвокатуры приносит свои плоды, однако останавливаться на достигнутом нельзя. Исследование показывает, что в последние годы прослеживается четкая тенденция к увеличению числа лиц, желающих приобрести статус адвоката. Основным побудительным мотивом для адвоката, при осуществлении профессионального долга является в первую очередь его общественное служение. По данным Федеральной палаты адвокатов Российской Федерации адвокатское сообщество за период с апреля 2005 г. по апрель 2007 г. выросло почти до 59 тысяч адвокатов, а по состоянию на 1 января 2007 г. в России учреждено около 15,5 тысяч адвокатских образований, в том числе 2132 коллегии адвокатов, имеющие 236 филиалов, 506 адвокатских бюро, 12736 адвокатских кабинетов, 50 юридических консультаций.

Адвокатура, как один важнейших социально-правовых институтов общества, должна проявлять неизменную активность в укреплении своего статуса, в защите прав и свобод граждан и их объединений, завоевывать расположение общества, формировать общественное мнение, контролировать государство, предостерегая его от нарушений гражданских прав.

В заключении формулируются и обосновываются выводы по итогам диссертационного исследования по выбранной теме и предложения по внесению изменений в действующее законодательство Российской Федерации.

В приложении приводятся результаты анкетирования 125 человек по проблемам российской адвокатуры, в котором приняли участие 12 президентов адвокатских палат субъектов Федерации, 46 адвокатов, 31 юрист (юрисконсульты, судьи и др.), 36 иных респондентов (граждане, потенциальные доверители).

По теме диссертационного исследования опубликованы следующие работы общим объемом 3,3 п.л.:

1. Авдеева М.А.  Современные проблемы адвокатуры // «Черные дыры» в Российском Законодательстве. 2005. № 1. – 1,1 п.л.

2. Авдеева М.А.  Проблемы, связанные с оказанием квалифицированной юридической помощи // Актуальные проблемы российского права. 2005. выпуск 2. – 0,5 п.л.

3. Авдеева М.А.  Проблемы адвокатуры: исторический анализ // «Черные дыры» в Российском Законодательстве 2006. № 3. – 0,8 п.л.

4. Авдеева М.А.  Адвокатская тайна // Актуальные проблемы российского права. 2006. № 1 (3). – 0,5 п.л.

5. Авдеева М.А.  Государственная адвокатура // Актуальные проблемы российского права. 2007. № 2 (5). – 0,4 п.л.

 



© 2011 www.dissers.ru - «Бесплатная электронная библиотека»

Материалы этого сайта размещены для ознакомления, все права принадлежат их авторам.
Если Вы не согласны с тем, что Ваш материал размещён на этом сайте, пожалуйста, напишите нам, мы в течении 1-2 рабочих дней удалим его.