WWW.DISSERS.RU

БЕСПЛАТНАЯ ЭЛЕКТРОННАЯ БИБЛИОТЕКА

   Добро пожаловать!

ТРАДИЦИОННЫЕ И РЕЛИГИОЗНЫЕ ФАКТОРЫ В ФОРМИРОВАНИИ ПРАВОВОЙ СИСТЕМЫ РОССИИ

Автореферат кандидатской диссертации по юридическим наукам, праву

 

На правах рукописи

ГАЙДЕРОВ Александр Анатольевич

ТРАДИЦИОННЫЕ И РЕЛИГИОЗНЫЕ ФАКТОРЫ В ФОРМИРОВАНИИ ПРАВОВОЙ СИСТЕМЫ РОССИИ

Специальность 12.00.01 -теория и история права и государства; история правовых учений

Автореферат

диссертации на соискание ученой степени

кандидата юридических наук

Москва - 2002


Работа выполнена на кафедре государственного строительства и права Российской академии государственной службы при Президенте Российской Федерации.

Научный руководитель - кандидат юридических наук

ДОГАДАЙЛО Е.Ю.

Официальные оппоненты:

доктор юридических наук, профессор СЫРЫХ В.М.

кандидат юридических наук, доцент МЕЛЬНИКОВ С.А.

Ведущая        организация       -       Северо-Кавказская       академия

государственной службы, юридический институт.

Защита состоится 4 апреля 2002 года в 16.00 часов на заседании диссертационного совета Д-502.006.10 по юридическим наукам в Российской академии государственной службы при Президенте Российской Федерации по адресу: 117606, Москва, пр. Вернадского, 84, ауд. 2297.

С диссертацией можно ознакомиться в библиотеке Российской академии государственной службы при Президенте Российской Федерации.

Автореферат разослан « 4 » марта 2002 г.


Ученый секретарь

диссертационного Совета   . (\ ^v v^    ЯЦЕНКО И.С.


2оо2,-А

I. Общая характеристика диссертационной работы

Актуальность темы исследования. «Чистое учение о праве есть теория позитивного права: позитивного права вообще, а не какого-либо конкретного правопорядка. Это общее учение о праве, а не интерпретация отдельных национальных или международных правовых норм»1. Данное утверждение Г. Кельзена стало своеобразным лозунгом отечественного правоведения в XX веке. Действительно, практически до середины 1990-х гг. отечественная правовая наука предпочитала заниматься исследованием некоего чистого учения о праве, рассматривала правовую систему страны только и исключительно с точки зрения позитивистского подхода, старательно игнорировавшего свойственные ей черты, обусловленные государственно-правовыми, культурными, религиозными и иными традициями и особенностями России.

Правовая система Российской Федерации - сложная многоуровневая система, рассмотрение которой только и исключительно с нормативистских позиций ограничивает возможности ее научного познания. Исследование правовой системы России в ее общих с правовыми системами других государств чертах и в ее отличиях от них позволяет представить теорию российской национальной правовой системы, определить ее место в мировой типологии правовых систем, ее предназначение и роль в развитии Российского государства.

Осознание недопустимости игнорирования историко-культурных, традиционных, религиозных факторов, оказывавших и продолжающих оказывать воздействие на развитие права и правопонимания в России, привело к появлению ряда работ, пытающихся на основе раскрытия всей совокупности факторов, оказывающих воздействие на процесс формирования правовой системы России, представить перспективу развития российской национальной правовой системы, рассмотреть складывающийся в России правопорядок не только с точки зрения конкретной совокупности правовых норм, но и в более широком и глубоком аспекте, с точки зрения ее историко-философского понимания.

Особенностью современного этапа развития правовой системы Российской Федерации является потребность отражения сложившихся за

1 Чистое учение о праве Ганса Кельзена. Пер. с нем. М. ИНИОН. Вып. 1. 1987. С. 7.

РОС. НАЦИОНАЛЬНАЯ БИБЛИОТЕКА С. Петербург   oyv


4

столетия традиционных и духовных устоев населяющих территорию страны народов. Данное обстоятельство отнюдь не означает, что надлежит игнорировать общецивилизационные подходы к исследованию российской правовой системы. Напротив, понимание традиционных, культурных и религиозных особенностей России и ее правовой системы позволит определить точки соприкосновения российской правовой культуры и правовых культур других стран мира, сформулировать принципы их взаимодействия.

В условиях формирования национальной правовой системы России исследование правовых традиций населяющих ее территорию народов, религиозных начал необходимо для восстановления правового континуитета и дальнейшего поступательного развития Российского государства, сохранения его правового наследия. Изучение историко-культурных особенностей развития правовой системы России, анализ роли традиционных и религиозных факторов в ее формировании и развитии позволят представить рекомендации по совершенствованию складывающегося сейчас в стране правопорядка. Это обстоятельство обусловливает выбор темы диссертационного исследования и его актуальность.

Цель и задачи исследования. Диссертационное исследование ставит в качестве основной цели изучение теоретико-правовых аспектов формирования правовой системы Российской Федерации в части использования традиционных и религиозных начал, историко-правовой анализ воздействия правовых традиций народов России на развитие Российской государственности.

Достижение поставленной цели осуществляется в ходе решения следующих задач:

исследовать роль и значение традиционных и религиозных факторов в правовой системе страны, возможность их использования в современной правовой теории и юридической практике;

показать особенности правовых традиций народов России, специфику их нормативно-правового закрепления в правовой системе России;

дать историко-правовой анализ роли традиционных и религиозных факторов в правовой системе России;


5

раскрыть взаимодействие правовых традиций России с рецептированными правовыми нормами, исследовать проблемы их сочетания при регулировании общественных отношений;

изучить особенности взаимодействия традиционных и религиозных начал с иными факторами, оказывающими воздействие на развитие правовой системы страны;

представить рекомендации по использованию традиционных начал, религиозных факторов в ходе модернизации правовой системы Российской Федерации.

Итогом проведенного исследования является теоретико-правовое обоснование значимости использования традиционных и религиозных факторов в правовой системе Российской Федерации на современном этапе ее развития.

Объектом исследования является историко-правовой и теоретико-правовой материал, позволяющий осмыслить роль и значение традиционных и религиозных факторов в формировании правовой системы России. Не претендуя на исчерпывающе полное представление проблематики, диссертант исследует теоретические категории, позволяющие раскрыть особенности правовых и культурных традиций России, степень их воздействия на формирование и развитие правовой системы России.

Предмет исследования составили теоретические и практические проблемы воздействия традиционных и религиозных факторов на исторический процесс формирования правовой системы России.

В диссертационном исследовании проанализированы как исторический опыт использования правовых традиций народов России, так и значение этих факторов в современной правовой системе, возможности возрождения правовых традиций в ходе модернизации правовой системы Российской Федерации.

Степень научной разработанности и круг использованных источников. Несмотря на значительное количество правовой монографической и публицистической литературы, посвященной рассмотрению различных аспектов правовых традиций России, рецепции иностранного права в российскую правовую материю, вопросы учета в правовой системе России традиционных и религиозных начал различных народов и этносов, проживающих на территории страны, остаются одними из наименее исследованных. Нуждаются в анализе и актуальные вопросы


6

формирования идеальной модели правовой системы Российской Федерации, ее соответствия реальным потребностям общественного и государственного прогресса, определения перспектив и общей направленности правового развития Российской государственности.

Недостаточная теоретическая разработанность проблем воздействия традиционных и религиозных факторов на формирование правовой системы России, необходимость осмысления данных правовых феноменов, установления их роли и значения при определении перспектив развития национальной российской правовой системы обусловливают значимость настоящего исследования.

Автор обращается к трудам отечественных правоведов,

специалистов по истории Российского государства и права: Н.А. Бердяева,

М.Ф. Владимирского-Буданова,         Ю.С. Гамбарова,         И.В. Гессена,

Л.Н. Гумилева, Н.Я. Данилевского, И.А. Ильина, Б.А. Кистяковского, Н.М. Коркунова, A.M. Ладыженского, Д.И. Мейера, П.И. Новгородцева, Л.И. Петражицкого, B.C. Соловьева, Л.А. Тихомирова, Б.Н. Чичерина, Г.Ф. Шершеневича и др. В диссертации использовались работы зарубежных юристов (прежде всего, представителей исторической и социологической школ права) и социологов: М. Вебера, Г. Кельзена, Р. Давида, Р. Иеринга, И. Ноды, Ж. Карбонье, Н. Рулана, Ф. Савиньи и др.

При подготовке диссертационного исследования автор опирался на

достижения советской и российской юридической науки по различным

вопросам конституционного и государственно-правового строительства

России. В диссертации были использованы правовые идеи, концепции и

материалы, содержащиеся в трудах отечественных специалистов в области

теории права и государства, конституционного права, международного

права, политических и правовых учений, прежде всего: С.А. Авакьяна,

А.В. Васильева,       Р.Ф. Васильева,        A.M. Величко,        Б.П. Елисеева,

И.А. Исаева, Л.М. Карапетяна, Д.А. Керимова, М.Н. Кузнецова, М.Н. Кулажникова, Ю.И. Лейбо, Е.А. Лукашевой, Г.В. Мальцева, М.Н. Марченко, Т.Д. Матвеевой, B.C. Нерсесянца, Г.В. Осипова, В.Н. Синюкова, СВ. Соловьевой, Б.А. Страшуна, В.М. Сырых, Ю.А. Тихомирова, Б.Н. Топорнина, В.А. Туманова, В.А. Цыпина, О.И. Чистякова, Т.М. Шамбы, А.И. Экимова, И.С. Яценко и др.

Правовую основу диссертации составляют конституционные акты (Конституция Российской Федерации, Конституции (Уставы) субъектов Российской Федерации), решения органов конституционного правосудия,


7

кодексы, нормативно-правовые акты Российской Федерации, субъектов Российской Федерации, зарубежных стран, международные конвенции и договоры, нормативные акты дореволюционного и советского периодов.

Потребность изучения позиций традиционных на территории России религий к вопросам развития государства и права, взаимоотношений государства и церкви предопределила обращение к документам религиозных объединений, прежде всего Русской Православной Церкви.

Особенностью культурно-исторического подхода к изучению российской правовой системы является использование материалов, позволяющих дать анализ (помимо нормативно-правовых аспектов развития правовой системы) проблем историко-правового свойства, исследовать правовые акты прошлого, правовые обычаи различных народов, населяющих территорию России. Следует отметить значимость исследования культурно-правового значения различных юридических памятников России: Свода законов Российской Империи, сборников обычного права, решений Земских и церковных Соборов, судебников, кормчих уставов, договоров и прочих актов, действовавших и действующих в рамках отечественной правовой системы.

Методология исследования. Одним из важных условий достижения поставленных диссертантом целей и задач было обращение к междисциплинарному подходу, предполагающему сочетание использования методов, присущих теории права, с возможностями, которые представляет анализ исторического материала.

Методологической основой исследования является, прежде всего, системно-структурный подход к анализу различных аспектов формирования и развития правовой системы Российской Федерации. Оценка роли традиционных и религиозных факторов в формировании правовой системы России производится на основе использования принципов исследования социальных явлений в их историческом развитии и взаимобусловленности. Особое значение имеет изучение взаимосвязи соотношения общегосударственных принципов и региональных особенностей, исследование актуальных вопросов формирования правовой системы России в ее историческом развитии.

В ходе исследования различных аспектов развития правовой системы России использовались такие методы научного познания, как сравнительно-правовой, формально-юридический, социологический, структурно-функциональный,       теоретико-прогностический        и       др.


8

Сравнительно-правовой метод применялся при рассмотрении современного состояния правовых систем Российской Федерации и субъектов Российской Федерации, сочетания правовых традиций России и рецепции иностранного права; конкретно-исторический метод - при анализе истории формирования правовой системы России; теоретико-прогностический метод - при оценке перспектив учета традиционных и религиозных факторов в правовой системе Российской Федерации и в системах законодательства субъектов Российской Федерации.

Сочетание приведенных методов предопределило обращение не только к актуальным проблемам теории права и государства, но и к вопросам развития конституционного права Российской Федерации, международного, административного, муниципального и других отраслей права, что позволило: во-первых, изучить историко-правовые аспекты развития правовой системы России; во-вторых, представить теоретико-правовое обоснование использования традиционных и религиозных начал в правовой системе на современном этапе; и, в-третьих, выработать рекомендации по учету традиционных и религиозных факторов при развитии правовой системы Российской Федерации и систем законодательства субъектов Российской Федерации.

Научная новизна диссертационного исследования определяется тем, что в оно является монографической разработкой проблемы учета традиционных и религиозных факторов в правовой системе России посредством комплексного анализа ее различных аспектов: в диссертации дан как историко-правовои анализ роли традиционных и религизных факторов в правовой системе России, так и представляется теоретико-правовое обоснование использования традиционных и религиозных факторов в правовой системе Российской Федерации на современном этапе.

На основе проведенного теоретического исследования диссертант предлагает решения актуальных вопросов, имеющих важное правовое и политическое значение для формирования правовой системы Российской Федерации, учета при ее становлении традиционных начал и духовных устоев русского народа, других народов, населяющих территорию Российской Федерации.

На защиту выносятся следующие основные положения и выводы, в которых нашла отражение научная новизна работы:


9

  1. Право, позитивное право, выработанное государством и его органами, право как совокупность нормативных предписаний не является единственным показателем, позволяющим охарактеризовать состояние правовой системы той или иной страны, ее правовой порядок. На основе исследования подходов различных теоретических правовых школ (прежде всего, исторической и социологической) к пониманию таких феноменов, как «право», «правовая культура», «правовое сознание», диссертант отмечает, что их понимание невозможно при исключении из анализа рассматриваемых вопросов религиозных основ данных явлений, философских принципов и традиционных корней, их обусловивших.
  2. Диссертант проводит анализ исторического противоречия между государственными и народными представлениями о праве в правовой системе России, которое имело место на всем протяжении российской истории. Начиная с середины XIX века, оно только усиливалось: с одной стороны, жестко централизованное правительственное правотворчество, во многом противоречащее традиционному и культурному укладу; с другой, - традиционный уклад, в том числе и правовой, который столетиями формировался в народе, прежде всего крестьянстве. Это противоречие вызвано рецепцией иностранного права в России, которая выступала и выступает в качестве одного из основных способов модернизации общественного, в том числе правового строя. В диссертации анализируются этапы осуществления рецепции иностранного права, заимствования чужой государственно-правовой традиции. При этом особо отмечается, что юридическая аккультурация осуществлялась по инициативе публичной власти, создававшей "волны модернизации" российской правовой системы.
  3. В работе рассматриваются различные позиции государства по вопросу допустимости использования в качестве регуляторов общественных отношений традиций и положений обычного права, посредством которых общество формирует социальные требования, превращая их в своеобразные неписаные законы - обобщенные устойчивые нормы и принципы поведения, адресованные к людям. В диссертации приводится анализ использования традиций и обычаев народов России в различных регионах страны (прежде всего, на Северном Кавказе, Поволжье, Сибири, Юге России) на различных этапах развития российской правовой системы.

10

  1. В диссертации исследуются различные модели взаимоотношений между Русской Православной Церковью (особое внимание именно к ней обусловлено ее ролью в развитии Российской государственности и российского права) и государством, их взаимодействия в нормативно-правовой сфере. Диссертант утверждает, что в российском законодательстве нет реальных механизмов разрешения проблемы признания возможности церкви, отделенной от государства, не только иметь собственное законодательство, но и участвовать в регулировании общественных отношений государственно-правовыми средствами. Автор предлагает применять используемое в практике зарубежных государств понятие «корпорация публичного права», которое как раз и обеспечивает возможность такого участия.
  2. Российская правовая культура осложнена наличием многочисленных этносов, проживающих на территории России, а также характеризуется различиями их традиций, которые не могут быть сведены к каким-то однозначным национальным доминантам. Поэтому в идентификации российских правовых феноменов главным выступает не принцип «крови» и исторического происхождения, а принцип «духовной почвы» тех или иных правовых типов.

Сегодня особую актуальность использование местных обычаев и традиций приобретает на Северном Кавказе, Поволжье, в ряде регионов Сибири, где ярко выражено этническое своеобразие населения. Учитывая, что одной из главных задач органов власти на местах (как государственных органов исполнительной власти, так и органов местного самоуправления) является удовлетворение этнокультурных запросов членов местного сообщества, диссертант представляет концепцию учета их традиций в правовой системе. Эта концепция основывается на их ценностной оценке, выделении общегуманистической доминанты и содержания.

• В рамках представленной концепции отмечается, что для правовых систем субъектов Российской Федерации принципиальное значение имеют этнические, природно-географические, местные условия. Стимулирование развития регионального, в том числе и обычного права, является важным средством достижения социально-правовой сбалансированности федеральной правовой системы. При этом обосновывается, что на Северном Кавказе, в республиках Поволжья и в ряде  регионов  Сибири   возможно  сосуществование   государственной  и


11

традиционной правовых систем (последней в качестве дополняющей). Правовой плюрализм, который существует и развивается во многих странах, в этих регионах Российской Федерации может оказаться достаточно эффективным. В свою очередь, это требует разрешения проблемы сочетания подобного правового плюрализма с концепцией единого правового пространства.

Теоретическая и практическая значимость работы. Теоретическое значение диссертации состоит в том, что сформулированные в ней положения и выводы развивают и дополняют представления о развитии правовой системы России, о воздействии на этот процесс традиционных и религиозных факторов. Содержащиеся в работе положения, выводы и предложения, творческое осмысление ряда актуальных вопросов развития правовой системы России способствует теоретическому осмыслению перспектив учета в правовой системе России религиозных и традиционных факторов.

Практическая значимость диссертации состоит в том, что выводы и предложения, содержащиеся в ней, могут быть использованы в научно-исследовательской деятельности при анализе современного состояния и перепек i ив развития государственно-правовой системы Российской Федерации, систем законодательства субъектов Российской Федерации; в процессе преподавания в юридических и гуманитарных учебных заведениях теории и истории государства и права, философии права, конституционного права, международного права, политологии и некоторых других дисциплин.

Апробация результатов исследования. Основные положения работы одобрены и рекомендованы к защите на кафедре государственного строительства и права Российской академии государственной службы при Президенте Российской Федерации, отражены в публикациях.

Структура работы отражает логику исследования. Диссертация состоит из введения, двух глав, включающих шесть параграфов, заключения, списка использованных нормативных правовых источников и научной литературы.

II. Основное содержание диссертационной работы

Во Введении обосновывается актуальность темы, определяются предмет,    цели   и   задачи   исследования,   характеризуется   состояние


12

теоретической разработки проблемы, излагаются методологическая основа, научная новизна, практическая значимость работы, сформулированы основные положения, выносимые на защиту.

Глава I - «Историко-правовой анализ роли традиционных и религиозных факторов в правовой системе России» - содержит теоретическое обоснование и исследование принципов использования традиционных и религиозных факторов в правовой системе России (§ ]), рассмотрение противоречий между правовыми традициями России и заимствованными в ходе рецепции иностранными правовыми концепциями и нормами (§ 2), анализ исторического опыта использования традиционных и религиозных факторов в правовой системе России (§ 3).

Диссертант исходит из понимания, что, оценивая правовую систему страны только в свете анализа ее официального законодательства, исследователь рискует пропустить многие существенные факторы, как оказывающие влияние на процесс развития правовой системы, так и зачастую определяющие таковое развитие. Рассматривая взгляды на право различных научных школ (исторической. социологической, психологической, феноменологической, нормативной и др.), автор анализирует совокупность факторов, влияющих на развитие права и законодательства: «факторы, определяющие предмет законодательного регулирования; факторы, выражающие позиции участников законодательной деятельности; факторы собственно юридического характера»2.

Любое право (в том числе и его внегосударственные формы: обычное, каноническое, церковное, другие виды права) заключается в регламентации поведения людей, их действий, основываясь на санкциях по отношению к нарушителям установленного правопорядка. Отрицать влияние традиционных и религиозных факторов на развитие права не смеет сегодня ни одна из научных школ, объясняющих происхождение и развитие права.

Русскую правовую культуру в самой России на протяжении истории рассматривали как нечто оригинальное, но не «достойное» для включения в правовую материю и не имеющее прав на юридическое выражение. С этим, конечно, нельзя согласиться. Предваряя обращение к исследованию воздействия обычаев и традиций населяющих территорию России народов

2 См • Российское законодательство проблемы и перспективы М   Изд-во БЕК, 1995. С. 29.


13

и этносов на правовую систему, диссертант ставит вопрос: правомерно ли, что правовые традиции и обычное право либо объявляются несуществующими, либо отодвигаются в глубь истории?

Автор утверждает, что отечественное советское, а вслед за ним и российское правоведение не содержит на современном этапе развития взвешенного решения вопроса о степени и роли проникновения обычаев, религиозных норм и традиций в правовую систему России. В то же время, отечественное правоведение изменило свое негативное отношение в вопросе признания множественности и разнообразия источников права.

В диссертации рассматриваются модели государственной политики в отношении допустимости использования в качестве регуляторов общественных отношений традиций, положений обычного права и религиозных начал. Как подчеркивает Г.В. Мальцев, именно «величественный симбиоз религии и обычного права, связанный с ним мощный подъем коллективного сознания и психики... позволяет нам понять и объяснить, почему в древности при минимальном принудительном аппарате могло существовать обычное право без гарантированного обеспечения его политическими средствами, без тюрем и полиции, судебных процессов и расправ»3.

Рассмотрение воздействия религиозных факторов на формирование правовой системы в диссертации основывается на признании, что, имея различные природы, церковь и государство используют различные средства для достижения своих целей. В то же время, религия уже в своих ранних формах регулировала и внекультовое поведение.

В диссертации подробно рассматриваются вопросы рецепции в правовую материю России зарубежных правовых ипей, институтов и норм. Правовые системы всех стран не существуют изолированно. Они взаимодействуют друг с другом, ведут нескончаемый культурный диалог. Вопрос заключается в том, что заимствует государство и общество: отдельные правовые институты, элементы юридической техники, практики правоприменительной деятельности и т.п. Или оно заимствует то, что Ж.Бюрдо назвал «правовой идеей», т.е. систему общих взглядов, «верований» отдельных сообществ людей либо общества в целом относительно основ (принципов) социального, политического, правового порядка. В первом случае речь идет о «юридической аккультурации» в

3 Мальцев Г В Очерки теории обычая и обычного права // Сб. «Обычное право в России: проблемы теории, истории и практики». Ростов-на-Дону. 1999. С. 23.


14

широком смысле, т.е. о переносе одной культуры в другую, во втором — о глобальном процессе, получившем название «рецепция». Последняя меняет весь правовой строй общества-реципиента и явпяется в этом смысле тотальной аккультурацией. Ж.Карбонье, описывая рецепцию как особую форму аккультурации, употребил даже такой термин как «культурная мутация»4.

Россия принадлежит к странам, правовая система которых несколько раз менялась в результате тотальной рецепции. Составляющие российского правосознания - образы, оценки, нормы - имеют сложную внутреннюю структуру, отличающуюся значительным своеобразием по сравнению с традиционным западным католическим и протестантским типом правосознания. В диссертации критически оценивается концепция, рассматривающая историю Российского государства и права, всю российскую правовую цивилизацию как цивилизацию «догоняющего развития». В то же время, эта критика не отрицает изучения процессов рецепции иностранного права как одного из важных способов модернизации правовой системы России.

Рецепция чужого права для России выступала и выступает в качестве одного из основных способов модернизации общественного, в том числе правового, строя. На протяжении тысячелетия страна несколько раз обращалась к заимствованию чужой государственно-правовой традиции:

- первая волна модернизации, собственно говоря, создавшая новую правовую систему Руси, связана с принятием христианства. Главное, что восприняла Русь вместе с христианством — это новую «идею права»;

вторая волна модернизации русского права связана не столько с тотальной рецепцией, обретением русским обществом новой «идеи права», сколько получения им статуса хранителя этой идеи, ответственности за ее развитие и распространение. Приняв статус «Третьего Рима», Россия окончательно усвоила византийскую идею права, но, в то же время, окончательно придала ей московское прочтение. Культурный образец, на который ориентировалась Русь, прекратил свое существование. Русское государство и русское право стали самодостаточными. Они сами выступили культурным каноном, сохранение и развитие которого превратилось в собственное дело России.

1  Карбонье Ж   Юридическая социолот ия   М    БГК  им   И А Бодуэна.   ! 998 С 198-201


15

третья волна модернизации российского права началась в конце XVII века и была связана с рационализацией и вестернизацией общества, рецепцией идеи западного права. Рецепции подверглось, в первую очередь, шведское право, а также германские, французские, датские законы. Были проведены обширные кодификационные работы, изменена юридическая техника, что выразилось в: а) обретении русским правом западной отраслевой структуры, появлении многочисленных отраслей и институтов, ранее не известных русскому праву; б) превалировании письменного нормативно-правового акта над иными источниками права; в) переходе от частных предписаний к абстрактно-общим нормам; г) вытеснении формальными моментами (письменная форма сделки, их регистрация и пр.) традиционных, архаических юридических ритуалов (религиозно-символических актов, ранее выполнявших роль юридических фактов), письменных зафиксированных фактов над свидетельскими показаниями.

Все это сопровождалось существенными преобразованиями государственной организации. Но главное, что при этом заимствовалось у Запада, это — специфическая рациональная юридическая технология решения социальных проблем. Развитие российского права на западный манер стало определяться все более нарастающим стремлением к приведению жизни в порядок на основе разумного понимания целей индивидуальной и общественной жизни. Причем речь шла именно о рецепции западного права — глобальной аккультурации чужой государственно-правовой традиции;

четвертая волна модернизации - социалистическая модернизация российского права. В ходе социалистической революции в России западная государственно-правовая идея не столько отрицалась, сколько воспринималась в ее радикальной форме;

пятая волна модернизации российского права началась в 1990-х гг. XX века и продолжается сегодня.

В диссертации проводится анализ российского законодательства различных исторических эпох на предмет отражения в нем традиций, религиозных и духовных начал народов, населяющих территорию России. Автор отмечает, что Российской империи была свойственна высокая степень уважения к традициям управляемых территорий. Правовая система Российской империи, хотя и негативно относилась к концепции федерализации     власти,     достаточно     широко     применяла     практику


16

автономного правового регулирования. Особые правовые, политические, административные режимы существовали в таких национальных частях Российской империи, как Царство Польское, Финляндия, Остзейский край (современная Прибалтика), Бессарабия, Кавказ, среднеазиатские ханства. Более того, даже в тех регионах, которые определялись как русские -Малороссия, Сибирское генерал-губернаторство, - правовые регуляторы были достаточно неоднородными.

Однако, изучения и исследования требуют не только обычаи и традиционная культура национальных окраин, но и, прежде всего, русская правовая культура. Одними из первых таковых исследований стали проведенные в конце XIX - начале XX веков этнографические исследования губерний, в которых проживало русское население. В качестве примеров диссертант приводит работы А.Н. Минха «Народные обычаи, суеверия, предрассудки и обряды крестьян Саратовской губернии» (собраны в 1881-1888 гг.), Е. Якушкина «Обычное право (материалы для библиографии обычного права)» (вып. Ярославль, 1875 г.). Различные исследования дали обширный материал для выводов о наличии значительного местного пласта правовой культуры, выполняющей роль своеобразной корневой системы для массового правосознания и правового поведения. Особый интерес диссертанта вызывают традиции местного самоуправления и особенности правового сознания казачества.

Особенности законодательства Российской Империи проявились в том, что оно пыталось, с одной стороны, приспособить традиционные права и привилегии инородцев к правам русского населения путем постепенной унификации политико-правовых отношений, с другой стороны, сохранить национально-территориальное своеобразие инородцев.

Следует отметить и тот факт, что учет традиционных, этнических, бытовых, географических особенностей был сведен к минимуму в конце XIX - начале XX веков. В первые годы Советской власти государство признало обычай в качестве формы права и возможность их применения. Диссертант рассматривает отношение советского права к применению обычаев в правовой системе СССР, анализирует основные требования к допустимости применения норм, не созданных государством, для регулирования общественных отношений, которые предъявляло советское право.

По мнению автора, подход советского права, объявивший большинство традиций пережитками прошлого, способствовал тому, что


17

осуществление этих традиций приобрело скрытый (латентный) характер. Такое положение в основном сохранялось до 1960-х гг., когда в условиях известной либерализации общественно-политической жизни некоторые традиции, ранее относимые к преступлениям, составляющим остатки местных традиций, стали выходить из «подполья». Еще более существенным образом изменилась ситуация с началом перестройки. С одной стороны, усилилась тяга к возрождению народных бытовых традиций, нередко сливающаяся с ренессансом конфессионального менталитета и, в частности, запрещенных в прошлом предписаний религиозного права. С другой - происходит сложный процесс изменения самого типа правовой системы России. Поставлен вопрос о месте и роли правовой системы Российской Федерации среди правовых систем мира. Каковы ее взаимоотношения с ними, к какой правовой семье она может быть отнесена, в чем ее отличительные черты и особенности - все это актуальные вопросы современного этапа развития правовой системы России, от ответа на которые во многом зависит дальнейшее развитие самой Российской государственности.

Глава II - «Теоретико-правовое обоснование использования традиционных и религиозных факторов в правовой системе Российской Федерации на современном этапе» - посвящена исследованию вопросов воздействия традиций и обычаев народов России на развитие правовой системы Российской Федерации (§ 1), воздействия религиозных факторов на формирование правовой системы Российской Федерации и ее субъектов (§ 2), представлению концепции развития правовой системы России через возрождение правовых традиций и осуществление модернизации (§ 3).

Реформирование правовой системы России, ее отход от принципов и постулатов социалистического права и конституирование на иных основах обусловил интерес к тем факторам ее формирования и развития, которые дополняют и обогащают позитивистский подход к пониманию права. В современных условиях, когда процесс формирования правовой системы Российской Федерации характеризуется стабилизацией сложных процессов, обусловленных разрушением системы социалистического права, особое внимание правоведов обращено к тем составляющим, которые позволяют обеспечить преемственность и правовой континуитет в развитии правовой системы России.


18

Возвращение к корням не есть стремление вернуться к некоей

предыдущей правовой действительности, но и игнорирование правового

культурного наследия и ценностей традиционной правовой культуры

недопустимо. Современная правовая система России - сложнейший

комплекс элементов, структур, норм, правосознания, традиций, образов

национально-исторической,        технико-юридической,         социально-

психологической природы. В широком значении - это целый правовой мир, имеющий свою жизненную организацию, источники, архетипы, историю и будущее.

В настоящее время правовая система России переживает переходное состояние, определяемое следующими процессами: происходят фундаментальные изменения в политической системе общества, которые требуют учета и отражения в правовом регулировании; идет развитие федеративных отношений, изменяется социальная роль государства, произошла смена самого типа правовой системы страны. Все это диктует необходимость нового осмысления исходных начал российской правовой системы, в том числе на уровне ее правоидеологического обоснования.

Правовая реформа, имея целью создание адекватной современному состоянию Российского государства правовой системы, должна идти по сообразным ее смыслу направлениям, одним из важнейших среди них является целенаправленное формирование особенностей, придающих специфическую юридическую форму географическим территориальным частям России. Учет национальной специфики, местных особенностей в целом ряде случае вполне допустим. Речь идет прежде всего о правах духовно-культурного профиля: право на свободное пользование родным языком, на получение образования на родном языке, на сохранение и приумножение культурных богатств соответствующего этноса, на сохранение и развитие его духовных обычаев.

Вместе с тем надлежит обратить внимание на то, что все подобные возможности связываются с правами гражданина, но никак не превращаются в его обязанности. Это означает, что насильственное насаждение национальной духовности и национальных обычаев также опасно. «Печальный опыт отдельных регионов России показывает, что чрезмерное увлечение национальным фактором, да еще в сочетании с религиозным, применительно к статусу личности ведет к отказу от ранее обретенных  культурных достижений,  а то  и  к возврату  на  позиции


19

средневековой обрядности, к формированию неприятия, а то и ненависти в отношении той культуры, которая пришла от соседей»5.

Признавая, что государственное правотворчество практически вытеснило обычай из федерального права, а в настоящее время главным образом приходится иметь дело с местными обычаями, действующими либо в одном регионе России, либо даже в одном субъекте Федерации или их составных частях, диссертант исследует проблему соотношения статутного права и обычного права. В современных условиях развития правовой системы Российской Федерации государство признало обычное право, саму возможность обращения к нему как субъектов правоотношений, так и правоприменителей.

Конституционное право Российской Федерации не содержит прямых ссылок на обычай. Это не является спецификой российского правового регулирования, поскольку в мировой практике обычай как форма права «охватывает прежде всего семейно-брачные отношения, регулирует земле-и водопользование, имущественные отношения и т.д.» . В диссертации анализируются положения Гражданского кодекса Российской Федерации, Федерального закона «О национально-культурной автономии», Федерального закона «О гарантиях прав коренных малочисленных народов Российской Федерации», других нормативных правовых актов, в которых отмечается возможность обращения к обычаям и традициям в конкретной правоприменительной деятельности. Дальнейшее развитие это положение получило в Федеральном законе «Об общих принципах организации местного самоуправления в Российской Федерации». Определяя сущность местного самоуправления, ст. 2 данного закона одним из важнейших его сущностных признаков называет реализацию исторических и иных местных традиций.

Для правовых систем субъектов Российской Федерации принципиальное значение имеют конфессиональные, национальные, природно-географические, местные условия. Советская концепция федеративного строительства как государства, так и правовой системы стремилась к максимальной нивелировке национальных правовых особенностей,      централизации       правового      регулирования      через

Авакьян С А Национальный вопрос и государственное строительство проблемы России и опыт зарубежных стран // Материалы конференции Москва, 27-28 апреля 2000 г М   Изд-во Моек ун-та 2000 С 10

6 Венгеров А Б Теория гос}дарсзва и права   М,1998 С 423


20

фиксированное позитивное законодательство. Даже после существенной децентрализации России в ходе реформ 1990-1995 гг. правовая система в очень незначительной степени диверсифицировала свои источники. Эти источники в субъектах Российской Федерации из-за своей оторванности от социального контекста, недостаточной социальной гибкости мало способствуют культурно-национальной и социальной идентификации современного российского права.

Самостоятельное правотворчество субъектов Российской Федерации привело к появлению массива актов, противоречащих федеральному праву, что обусловило потребность политики по приведению в соответствие с федеральным законодательством нормативных правовых актов субъектов Российской Федерации. В то же время, эти противоречия вызваны скорее стремлением к суверенизации, нежели к учету реальных этнических и региональных особенностей субъектов РФ в их правовых системах. С целью активизации социальных механизмов воспроизводства права следует большее внимание уделить интеграции правовой системы с существующими системами традиционного, обычного и религиозного регулирования как на процессуальном уровне (создание местных судов типа прежних «совестных», ориентирующихся на примирительные и иные неформальные процедуры), так и на уровне материально-правовом.

Важнейшим направлением достижения сбалансированности федеральной правовой системы, обеспечения ее культурной и социальной полноты и гармонии должно стать формирование полноценных, нешаблонных, не дублирующих структуру и источники правовой системы России, правовых систем субъектов Российской Федерации. Поэтому правовая система России закономерно нуждается в региональной диверсификации. Во имя существования единого правового пространства в ней должны быть сферы, структуры, перечни полномочий субъектов, нацеленные на балансировку федеральной правовой системы провинциальной правовой компонентой. Каждый регион или их комплекс обязаны нести определенное бремя ответственности не только за состояние нормативной и индивидуальной юридической практики на своей территории, но и участвовать в формировании всей правовой культуры России - не только опосредованно (через выборных в парламенте и других центральных органах), но и непосредственно - через свои субсистемы регионального и национального права.


21

Диссертант, используя наработки теории этнологии права (юридической этнологии), анализирует правовую специфику республик Северного Кавказа, Поволжья, других регионов России. При этом отмечается, что часть бытовых правонарушений даже в 70-80 гг. XX в. в национальных автономиях Северного Кавказа, Поволжья изымалась из производства по ходатайству истцов, предпочитавших разрешать конфликт посредством традиционных правил адата, а «не позорить свой род, свою семью и себя» обращением к законам, навязанным властями извне.

Автор обосновывает, что стимулирование развития регионального, в том числе и обычного права, является важным средством достижения социально-правовой сбалансированности федеральной правовой системы. Другой важной составляющей является использование возможностей, предоставляемых взаимодействием государства и церкви. Очевидно, что в последнее десятилетие XX в. светская власть и власть церковная, каждая со своей стороны, сделали шаг к возрождению концепции симфонии государства и церкви. Каждая из сторон этого процесса преследует свои собственные цели. Но их сочетание может способствовать как государственному, так и правовому возрождению России.

Другим важнейшим аспектом развития правовой системы Российской Федерации является необходимость согласования церковного (канонического) и светского права. Особое внимание к каноническому праву при рассмотрении вопроса о правовых системах обусловлено тем обстоятельством, что ведущие правовые семьи так или иначе создавались на фундаментальных положениях римского права и моральных ценностях христианства. Национальные правовые системы большинства европейских государств формировались на основе христианского миропонимания, свойственных ему представлений о справедливости, добре и зле

Из всех общественных институтов только церковь, пожалуй, имеет свое особое законодательство, подробно разработанное еще в первое тысячелетие истории христианства. Естественно, что для христианина соблюдение этих норм и правил является обязательным как в личной, так и в церковно-общественной жизни. Между тем, есть проблемы, которые значимы не только для церкви, но и для государства. На рубеже третьего тысячелетия церковь является одним из наиболее авторитетных общественных институтов. Как согласуется церковное право с законодательством Российский Федерации, имеющим светский характер?


22

Реальных механизмов подобного согласования в российском законодательстве сегодня нет. В мировой же практике есть понятие «корпорации публичного права», которое как раз и обеспечивает возможность признания права церкви, отделенной от государства, иметь собственное законодательство, регулирующее внутрицерковные отношения.

В современной России, учитывая светский характер Российского государства, каноническое право в таких своих формах, как православное право, мусульманское право, буддистское право, применяется лишь в рамках регламентации деятельности той или иной конфессии, взаимоотношений между церковнослужителями и верующими. Исключением некоторое время выступала Чеченская Республика, официально заявившая об использовании мусульманского права. В условиях практической изоляции Чечни и фактического нераспространения действия российских судебных и правоохранительных органов на территорию этого субъекта Федерации подобная ситуация не влекла за собой правовых последствий. Но при восстановлении единства правового пространства страны предстоит урегулировать весь комплекс проблем, вызванных разностью правовых культур и правовых систем.

В Российской Федерации имеются регионы с населением, большинство которого традиционно исповедует ислам. Устойчивое социальное и экономическое развитие этих регионов, их вписанность в народнохозяйственные связи с другими регионами России вряд ли будет органичной, если помимо экономических и формально-правовых факторов не будут учитываться и специфические факторы, такие как особенность мусульманского законотворчества, мусульманского правосознания, отношения к собственности и предпринимательству.

Диссертант задается вопросом: возможен ли собственный путь государственно-правового развития России? - и рассматривает различные сценарии развития правовой системы России. Российская правовая культура уникальна по своей способности синтезировать и вмещать юридический опыт различных народов и общественных укладов. Российское право - открытая, в сравнении с западными и восточными юридическими формами, социальная система. Это возможно лишь при громадной цельности и самостоятельности российской правовой традиции, не повторяющей ни один этап и ни один срез развития мировой юридической цивилизации.


23

Вместе с тем необходимо видеть современные трудности формирования правовой системы страны, основными из которых представляются глубинные, исторически объясняемые тенденции отторжения права, стремление избежать правового регулирования, воспользоваться иными регуляторами для разрешения возникающих вопросов. Представления о праве как исходящей «сверху» государственной воле способствуют утверждению правового нигилизма и объясняют обращение к внеправовым общественным регуляторам.

Современное российское правоведение не содержит на современном этапе развития взвешенного решения вопроса о степени и роли проникновения обычаев, религиозных норм и традиций в правовую материю России. В то время как стимулирование развития национального и обычного права - важный элемент достижения подлинной федерализации российской правовой системы. Наметившиеся в правовых системах некоторых субъектов РФ тенденции свидетельствуют о том, что некоторые (хотя бы формальные) шаги по применению элементов традиционного законодательства, в частности, на уровне местного самоуправления, сделаны. К сожалению, пока нет статистических данных, на основании которых можно было бы сделать заключения об их реальной эффективности. Однако сама тенденция приближения институционного нормотворчества к традиционной национальной культуре и этике, к этнопсихологическому стереотипу самих субъектов правовых отношений представляется явлением, уже самим по себе знаменательным и чрезвычайно перспективным для будущих исследований.

В Заключении подводятся итоги исследования, аргументируются практические выводы и рекомендации, вытекающие из диссертационного исследования. Диссертант утверждает, что восстановление исторического процесса формирования национальной правовой системы России представляется одной из важнейших задач современного отечественного правоведения. В основу этого процесса должны быть положены не абстрактные правовые схемы, выводимые из «чистого» учения о праве, а сложившиеся в ходе тысячелетнего развития России правовые традиции страны.


24

По теме диссертационного исследования автором опубликованы следующие научные работы:

1.        Влияние традиционных и религиозных начал на развитие

российской правовой системы // В Сб. Актуальные проблемы правового

регулирования социально-экономических отношений. М: Социум, 2001. -

Вып.1. - 0,5 п.л.

  1. Русская традиция права и современность // Право и жизнь. - 2002. -№44.-0,8п.л.
  2. Правовая система России: традиционные и религиозные факторы // В Сб. Актуальные проблемы правового регулирования социально-экономических отношений. М.: Социум, 2001. - Вып.З. -0,7 п.л.

//Ж ^


,1


Зак 61      Тир SOэкз ПМБ РАГС 117606 Москва, пр Вернадского 84


^

I


2.cdo2 -А

«-923 2      ?Z}2

 



© 2011 www.dissers.ru - «Бесплатная электронная библиотека»

Материалы этого сайта размещены для ознакомления, все права принадлежат их авторам.
Если Вы не согласны с тем, что Ваш материал размещён на этом сайте, пожалуйста, напишите нам, мы в течении 1-2 рабочих дней удалим его.