WWW.DISSERS.RU

БЕСПЛАТНАЯ ЭЛЕКТРОННАЯ БИБЛИОТЕКА

   Добро пожаловать!


Проблемы гражданско-правового регулирования коммерческого оборота в Российской Федерации

Автореферат докторской диссертации по юридическим наукам

  СКАЧАТЬ ОРИГИНАЛ ДОКУМЕНТА  
 

На правах рукописи

 

КОВАЛЕНКО ВАДИМ НИКОЛАЕВИЧ

 

Проблемы гражданско-правового регулирования

коммерческого оборота в Российской Федерации

Специальность: 12.00.03 – гражданское право; предпринимательское право; семейное право; международное частное право

 

АВТОРЕФЕРАТ

диссертации на соискание ученой степени

доктора юридических наук

 

 

 

Москва

2010

Диссертация выполнена на кафедре гражданского права и  процесса ГОУ  ВПО «Российский государственный торгово-экономический  университет»

Научный консультант:      доктор юридических наук, профессор

Власов Анатолий Александрович

Официальные оппоненты: доктор юридических наук, профессор,

заслуженный юрист РФ

Пугинский Борис Иванович

доктор юридических наук, профессор

     Ершова Инна Владимировна

доктор юридических наук, профессор                        

                                             Синельникова Валентина Николаевна

Ведущая организация: Московский университет МВД России

Защита диссертации состоится 8 апреля 2010 г. в 12.00 часов на заседании диссертационного совета  Д 446.004.05 по юридическим наукам ГОУ ВПО «Российский  государственный торгово-экономический университет» по адресу: 125993, г. Москва, ул. Смольная, д. 36, ауд. 131.

С диссертацией можно ознакомиться в библиотеке ГОУ ВПО «Российский государственный торгово-экономический университет».

Автореферат разослан «___»___________ 2010 г.

Ученый секретарь

диссертационного совета,

доктор юридических наук                                            Осавелюк А. М.


ОБЩАЯ ХАРАКТЕРИСТИКА РАБОТЫ

Актуальность темы исследования. В настоящее время в Российской Федерации осуществляются радикальные преобразования во всех сферах социальной жизни, происходит существенное обновление законодательства и государственных институтов. При этом активно формируются рыночные отношения, предъявляются новые требования  к торговой деятельности, в основе которой лежит коммерческий оборот как совокупность сделок по передаче товаров, работ и услуг для получения прибыли.

Реализация коммерческого оборота обеспечивается использованием различных методов и средств, основным из которых является гражданско-правовое регулирование. Однако современное состояние гражданского законодательства в сфере коммерческого оборота характеризуется недостаточной разработанностью, а в ряде случаев противоречивостью. Ученые и специалисты нередко затрудняются в отграничении коммерческих и предпринимательских отношений.

Отсутствие фундаментальных теоретических разработок в сфере коммерческого оборота и пробельность его гражданско-правового регулирования отчасти можно объяснить тем, что на протяжении почти восьмидесяти лет коммерческое право не развивалось по «идейным соображениям». Это затрудняло научную разработку его теоретических и методологических положений и не способствовало развитию его междисциплинарных связей. Изучение и анализ юридической литературы, а также специфика гражданско-правового регулирования коммерческого оборота, показали, что, к сожалению, уровень научных исследований в этой области пока еще не отвечает современным потребностям правоприменительной деятельности.

Между тем, коммерческое  право является относительно новым направлением  российской  юриспруденции,  охватывающим  общественные отношения в сфере коммерческого оборота. По мере развития этих отношений, укрепления рыночной экономики в России все более явственным становится значимость механизма ее правового регулирования. Основное назначение коммерческого права – регулировать, защищать и поддерживать торговую деятельность правовыми средствами. В настоящее время в Российской Федерации продолжается, хотя и недостаточно активно, развитие законодательства, регулирующего торговые отношения и постепенное нарабатывание судебной и административной  практики его применения.

Система изложения материала в диссертации предопределяется концептуальным подходом к пониманию коммерческого права как подотрасли гражданского права. В исследовании излагаются характеристика становления коммерческих отношений и современные проблемы коммерческого права как науки и учебной дисциплины, включая проблемы соотношения предпринимательского и коммерческого права, определяются перспективы гражданско-правового регулирования коммерческого оборота в России, а также основные направления совершенствования правового обеспечения государственного регулирования торговой деятельности, поскольку государству отводится активная роль в развитии коммерческих отношений. При этом, исследование и анализ поставленных в работе проблем представляют не только теоретическую значимость, но и имеют важное практическое значение.

Весьма актуальными и требующими теоретического осмысления остаются также проблемы, связанные с совершенствованием коммерческих договоров, так как эти договоры получили существенное распространение на практике и все шире используются в различных областях коммерческого оборота. Однако, весьма сложная правовая регламентация вопросов, связанных с подготовкой и заключением коммерческих договоров и недостаточно высокая квалификация лиц, ответственных за их заключение и исполнение, приводят к возникновению многочисленных ошибок и, как следствие, возрастанию количества гражданско-правовых споров, возникающих в сфере коммерческого оборота. Проведенный анализ статистических отчетов о работе арбитражных судов Российской Федерации в сфере  коммерческого оборота позволил выявить тенденцию увеличения количества таких споров.

Например, если в 2004 г. арбитражными судами Российской Федерации было рассмотрено 359863 дела в сфере коммерческого оборота, то в 2005 г. – 360812, в 2006 г. – 372781, в 2007 г. – 387743, а в 2008 г. –  457218 дел 1.

Поэтому создавшееся положение требует адекватной научной оценки с целью обеспечения оптимизации гражданско-правового регулирования коммерческого оборота.

Актуальность исследования также вызвана объективной необходимостью урегулировать (кодифицировать) круг отмеченных правоотношений принятием Торгового кодекса Российской Федерации2, поскольку почти во всех зарубежных странах они имеются, в связи с чем предложен  примерный авторский проект структуры предлагаемого Торгового кодекса.

Необходимость кодификации существующих коммерческих правоотношений  обусловливается еще и тем, что Россия должна вступить во Всемирную торговую организацию, но без соответствующей правовой регламентации указанных правоотношений во внешнеэкономических (торговых) связях будет нелегко осуществлять защиту субъектов российских торговой деятельности. Кроме того, в последние годы изменились не только принципы, на которых строятся правоотношения государства с субъектами коммерческой деятельности, но и сам механизм их публично-правового регулирования и законодательная база в сфере торговой деятельности. Особенно это относится к следующим направлениям: а) с 01 января 2008 г. действует часть IV ГК РФ, регламентирующая права на средства индивидуализации товаров; б) защите конкуренции; в) техническому регулированию товаров, работ и услуг.

Сложным и дискуссионным остается вопрос о специфике предмета коммерческого права, что связано с необходимостью его обособления от предметов смежных отраслей права и выяснения особенностей его правового регулирования.

Многие аспекты важнейшей проблемы гражданско-правового регулирования коммерческого оборота остаются малоизученными, а интересные идеи – не получают должного развития.  Проведенное исследование подтвердило актуальность и необходимость комплексного изучения методологических проблем указанной сферы правоотношений.

Кроме того, выделенные автором проблемы значительно возрастают еще и потому, что Россия,  как государство,  все полнее интегрируется в мировую экономику.  В создавшихся условиях требуется принять кардинальные меры по совершенствованию не только гражданского, но и торгового законодательства.

В Российской Федерации этот процесс проходит сложно и неустойчиво, поскольку коммерческий оборот обладает целым рядом особенностей, которые не всегда учитываются при принятии нормативных правовых актов, регулирующих коммерческие правоотношения. В результате принятые нормативные акты, регулирующие эти отношения, отличаются разрозненностью, а в ряде случаев, – противоречивостью. Не создана и единая система регулирования коммерческих правоотношений, и до настоящего времени основным недостатком торгового законодательства является его неполнота.

При разработке предложений по совершенствованию нормативно-правового регулирования коммерческого оборота необходимо учитывать и передовой зарубежный опыт цивилизованных   государств. Изложенными обстоятельствами предопределяются актуальность и выбор темы диссертационного исследования.

Степень теоретической разработанности темы исследования. Базой в формировании теоретических положений данного исследования послужили научные труды ученых С. С. Алексеева, М. М. Агаркова, Т. Е. Абовой, С. Н. Бабурина, М. М. Богуславского, М. И. Брагинского, Н. А. Баринова, А. Г. Быкова, В. В. Витрянского, А. А. Власова, В. Г. Вишнякова, Е. П. Губина, Г. М. Гандилова, В. З.  Гущина, В. А. Егиазарова, А.  В. Егорова, С. С. Замойского, З. М. Заменгоф, Т. И. Илларионовой, О. С. Иоффе, А. Г. Калпина, Н. М. Коршунова, А. С. Комарова, В. Ф. Кузьмина, П. Г. Лахно, А. Л. Маковского, М. Г. Масевича, Т.Н. Нешатаевой, Р. Л. Нарышкиной, А. М. Осавелюка, М. П. Ринга, А. Я. Рыженкова, Е. А. Суханова, А. П. Сергеева, О. Н. Садикова, С. В. Скороходова, В. Н. Синельниковой, В. В. Скитовича, Ю. К. Толстого, И. А. Танчук, В. А. Удинцева, Д. Ю. Шапсугова, В. Ф. Яковлева, В. С. Якушева, К. Б. Ярошенко, В. А. Язева и др.

Концептуальная основа диссертационного исследования построена на трудах таких ученых, как: И. В. Архипов, Ю. Е. Булатецкий, В. С. Белых, Т. А. Батрова, Л. А. Брагин, И. Н. Веденин, И. Г. Вахнин, А. П. Дашков, В. С. Евтеев, И.В. Ершова, С. Э. Жилинский, Б. Д. Завидов, М. М. Золотов, С. А. Зинченко, Т. М. Иванова, А. И. Каминка,  Н. Ю. Круглова,  А. С. Кокин, И. В. Костюк, В. В. Лаптев, В. С. Мартемьянов, О. Г. Неверов, Е. В. Оноприенко,  О. М. Олейник, В. В. Орлова, А. В. Попов, Н. А. Рогожин, И. М. Рассолов,  Н. Н. Смирнова, В. А. Семеусов, А. Е. Сметанников, Е. В. Трунина, М. Ю. Тихомиров, Ю. В. Федасова, Р. О. Халфина, П. Цитович,  М.Ю. Челышева,  Г. Ф. Шершеневич и иных авторов.

Вопросам исследования поставленных нами проблем внимание уделили Б. И. Пугинский, В. Ф. Попондопуло, Л. В. Андреева, И. В. Петров, В. Б. Королев, А. Л. Апель, Н. С. Бабянская, Е. А. Богатых и Ф. Г. Панкратов. Проблемы, поднятые этими учеными, изложенные ими теоретические положения и рекомендации учтены соискателем при проведении настоящего исследования.

Несмотря на значительный вклад, внесенный названными учеными, многие дискуссионные вопросы остаются недостаточно изученными. В частности, отсутствуют исследования, в которых бы полно и всесторонне, с учетом веяния времени, исследовались проблемы гражданско-правового регулирования коммерческого оборота в Российской Федерации: исторические этапы становления коммерческих отношений в России и в зарубежных странах; современное состояние и проблемы развития коммерческого права как науки и учебной дисциплины; соотношение предпринимательского и коммерческого права; специфика предмета, метода и принципов коммерческого права в системе гражданского права; система источников коммерческого права; понятие и правовые механизмы регулирования коммерческого оборота; правовое обеспечение государственного регулирования коммерческого оборота; оптимизация  обязательственных правоотношений в коммерческом обороте и др.

Цели исследования. Основной целью настоящей диссертационной  работы является комплексный анализ и обоснование путей дальнейшего совершенствования гражданско-правового регулирования коммерческого оборота в России; разработка Торгового кодекса, который необходим для вступления Российской Федерации во Всемирную торговую организацию.

В соответствии с данной целью сформулированы основные задачи исследования:

- проследить эволюцию становления и развития коммерческих правоотношений в России;

- исследовать проблемы развития коммерческого права как науки и учебной дисциплины, включая соотношение предпринимательского и коммерческого права;

- определить понятия предмета, метода и принципов коммерческого права в системе гражданского права;

- рассмотреть систему источников коммерческого права;

- определить понятие коммерческого оборота;

- определить понятие коммерческого права;

- уточнить правовой статус субъектов коммерческого права и правовой режим объектов коммерческого оборота;

- обосновать предложения по совершенствованию средств индивидуализации товаров;

- проанализировать правовые основы обеспечения конкурентной среды в сфере торговли;

- разработать рекомендации по совершенствованию регламентации технического регулирования товаров;

- определить направления совершенствования гражданско-правовой ответственности за нарушения торгового законодательства;

-исследовать проблемы, связанные с совершенствованием реализационных и посреднических договоров в коммерческом обороте;

- выявить специфику, проблемы заключения и исполнения договоров, содействующих коммерческому обороту;

- исследовать особенности правового регулирования отдельных видов договоров в коммерческой деятельности;

- предложить рекомендации по совершенствованию гражданско-правового регулирования коммерческого оборота в России.

Объектом диссертационного исследования  является комплекс гражданских правоотношений, складывающихся при осуществлении правового регулирования коммерческого оборота в Российской Федерации, а также возникающие в этой сфере общественные отношения, регламентированные нормами гражданского права.

Предметом исследования являются гражданское и торговое законодательство, соответствующие нормы международного частного права, отдельные нормативные правовые акты министерств и ведомств, регламентирующие порядок гражданско-правового регулирования коммерческого оборота. Кроме того, в качестве предмета исследования выступают также относящиеся к исследуемой теме теоретические положения гражданского, арбитражно-процессуального и международного частного права, а также других юридических наук.

Методология исследования. Особенности объекта и предмета диссертационного исследования, а также его цель и задачи предопределили в качестве методологической основы, наряду с традиционным диалектическим методом познания, использование также системного подхода к изучению правовых понятий и других общенаучных и частных методов, применяемых в юриспруденции (исторического, сравнительно-исторического, сравнительно-правового, системно-структурного, статистического, анализа и синтеза и др.)

Нормативную базу исследования составляют Конституция Российской Федерации, Гражданский кодекс РФ, другие федеральные законы, Указы Президента Российской Федерации и постановления Правительства Российской Федерации, а также постановления Пленумов Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации.

Эмпирическую базу исследования составили материалы арбитражной практики, отраженной в постановлениях Пленумов Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, постановлениях областных, краевых и республиканских арбитражных судов Российской Федерации по результатам рассмотрения различных гражданских дел в сфере коммерческого оборота, а также связанных с проверкой законности и обоснованности принятых решений; статистические данные, полученные в результате интервьюирования 120 торговых менеджеров, занимающихся деятельностью по заключению, исполнению и расторжению коммерческих (торговых) договоров. Диссертантом, кроме того, изучено и проанализировано 276 материалов судебно-арбитражной практики первой инстанции Арбитражного суда Волгоградской области за 2004 – 2008 годы по конфликтам, связанным с неисполнением или ненадлежащим исполнением договоров в коммерческом обороте. В работе использованы также статистические данные, полученные из отчетов арбитражных судов Российской Федерации по спорным вопросам гражданско-правового регулирования коммерческого оборота за вышеуказанный период времени.

По ряду актуальных и спорных вопросов темы автором диссертационного исследования  проведен опрос 320 предпринимателей в сфере коммерческого оборота, считающих  необходимым разработать и принять Торговый кодекс, который должен сыграть решающую роль в формировании и укреплении торгового рынка в России.

Научная новизна исследования состоит в том, что диссертация является одной из первых работ, посвященных проблемам гражданско-правового регулирования коммерческого оборота в Российской Федерации. Такой подход к исследуемой теме позволил диссертанту с позиции теоретико-методологических проблем гражданского права с учетом новых правовых реалий рассмотреть недостаточно исследованные и отличающиеся пробельностью вопросы о сущности и месте коммерческого права в системе российского права.

Новизну  составляют  предложения по  совершенствованию  коммерческого права и оптимизации гражданско-правового регулирования коммерческого оборота, в частности:

– предлагается периодизация исторического развития коммерческих правоотношений в России и зарубежных странах;

– установлены и решены проблемы развития коммерческого права как науки и учебной дисциплины, включая соотношение предпринимательского и коммерческого права;

– предложено обоснованное толкование предмета, метода, принципов и источников коммерческого права;

– дано авторское понятие коммерческого оборота;

– дано определение коммерческого права;

– выявлены особенности правового статуса субъектов коммерческих отношений и правовые режимы объектов коммерческого оборота;

– обозначены пути совершенствования средств индивидуализации товаров;

– установлены направления совершенствования правового обеспечения государственного регулирования в коммерческом обороте;

– выявлены и решены правовые проблемы заключения и исполнения коммерческих договоров  в сфере коммерческого оборота;

– определены особенности правового регулирования отдельных договоров в коммерческой деятельности.

Основные положения диссертации, выносимые на защиту.

  1. Дано авторское понятие коммерческого оборота, который является разновидностью гражданско-правового оборота и представляет собой совокупность сделок по передаче товаров, работ и услуг в чужую собственность в целях получения прибыли.
  2. Сформулировано научное определение коммерческого права, которое, по мнению автора, является  подотраслью гражданского права, представляющая совокупность правовых норм, регулирующих коммерческие отношения и связанные с ними некоторые некоммерческие отношения, складывающиеся в процессе торговой деятельности.
  3. Предложен авторский законопроект структуры Торгового кодекса Российской Федерации, с включением следующих основных разделов:

         I. Общие положения.

II. Правовое обеспечение государственного регулирования коммерческого оборота.

III. Классификация субъектов коммерческих отношений.

IV. Правовые режимы объектов коммерческого оборота.

V. Коммерческие (торговые) договоры.

VI. Правовое регулирование защиты прав потребителей.

VII. Юридическая регламентация электронной торговли.

VIII. Внешнеторговые отношения.

IX. Юридическая ответственность в торговых отношениях.

  1. Научно сформулированы и обоснованы принципы коммерческого права, как подотрасли гражданского права:

1) принцип свободной экономической деятельности;

2) принцип единого экономического пространства;

3) принцип юридического равенства форм собственности и равенства их защиты;

4) принцип поддержки добросовестной конкуренции и недопустимости коммерческой деятельности, направленной на монополизацию рынка и недобросовестную конкуренцию;

5) принцип свободы торгового договора;

6) принцип приоритета прав потребителей.

  1. Обосновано положение о том, что товарораспорядительные документы, исключая коносамент, как объекты коммерческого оборота не могут являться ценными бумагами, поскольку они являются лишь выражением права на ценность.
  2.  В целях обеспечения правового режима средств индивидуализации товаров предложено:

         – конкретизировать в ходе официального толкования оценочные категории «тождество», «сходство», «смешение», используемые законодателем в главе 76 части IV ГК РФ;

– использовать термин «идентичность» для разрешения вопроса о тождестве при реализации права на защиту фирменного наименования товарного знака.

  1. В целях защиты участников коммерческого оборота предложено внести изменения в Федеральный закон от 26 июля 2006 года  № 135-ФЗ «О защите конкуренции»:

         – исключить из статьи 4 пункта 9 Закона категории «разумность», «добропорядочность», «добрая совесть», характеризующие содержание морали и не использовать их в качестве оценочных в гражданском праве.

  1. Предложено в целях совершенствования правоприменительной практики внести изменения в Федеральный Закон от 27 декабря 2002 года № 184-ФЗ «О техническом регулировании»:

         – о дополнении наименования этого Закона, назвав его в новой редакции Федеральным законом «О техническом регулировании продукции, работ и услуг»;

– о дополнении этого Закона перечнем критериев качества продукции, работ и услуг.

  1. Обоснован вывод о том, что гражданско-правовая ответственность имеет предупредительно-воспитательное значение для укрепления договорной дисциплины, в связи с чем в целях защиты прав и законных интересов участников коммерческого оборота, сформулированы предложения о целесообразности дополнения ГК РФ статьей 15-1 «Гражданско-правовая ответственность» в следующей редакции:

«Граждане (физические лица) и юридические лица, чьими действиями причинен вред (убытки) иным лицам, обязаны восстановить положение, существовавшее до причинения такого вреда (убытков).

Законом или договором такая обязанность может быть возложена на граждан (физических лиц) или юридических лиц, непосредственно не причинивших последствия, указанные в пункте первом настоящей статьи».

10. В связи с тем, что в коммерческом обороте в правоприменительной практике получило распространение одновременное взыскание с должника как договорной неустойки, так  и процентов по статье 395 ГК РФ, в целях защиты прав участников коммерческого оборота предложено внести дополнения в содержание статьи 394 ГК РФ в следующей редакции:

«Если за неисполнение или ненадлежащее исполнение денежного обязательства установлена неустойка, то кредитор вправе требовать по своему выбору взыскания с должника либо неустойки (пени, штрафа), либо процентов за пользование чужими денежными средствами, предусмотренных статьей 395 настоящего Кодекса».

11. Обоснован вывод о том, что коммерческие (торговые) договоры (договор коммерческой концессии, договор коммерческой комиссии, договор  поручения, договор агентирования и др.)  должны быть изъяты из Гражданского кодекса РФ и сконцентрированы в Торговом кодексе Российской Федерации .

12. Аргументирован вывод о том, что торговля, заключение сделок в электронной сети, в том числе, через сеть Интернет,  происходят в бездокументарной форме (при отсутствии соответствующего закона), что нередко ведет к нарушению прав и законных интересов участников коммерческого оборота и порождает существенные правовые проблемы сформулировано предложение о необходимости принятия Закона «Об электронной торговле» для регулирования отношений во внешней и внутренней торговле, с последующим возможным включением  этого Закона в модель Торгового кодекса Российской Федерации.

13. Выявлено, что глава 54 ГК РФ не содержит термина «франчайзинг», но часто используется в практике коммерческого оборота и определяет предмет договора коммерческой концессии, в связи с чем, предложено в статью 1027 ГК РФ внести следующие изменения:

– ввести термин «франчайзинг»;

– исключить право на фирменное наименование, подлежащее передаче по договору;

– исключить из текста статьи коммерческое обозначение, так как оно не определено терминологически и в соответствии с существующим законодательством не подлежит защите.

14. В целях повышения эффективности взаимодействия франчайзера и франчайзи, а также функционирования всей системы коммерческого оборота предложено внести в статью 1027 ГК РФ дополнение в следующей редакции:

«По договору коммерческой концессии (франчайзинга) правообладатель (франчайзер) оказывает пользователю (франчайзи) постоянное техническое и консультационное содействие в объеме, предусмотренном договором».

«Правообладатель (франчайзер) осуществляет контроль качества товаров, работ, услуг, продаваемых или производимых пользователем (франчайзи) на основании договора коммерческой концессии (франчайзинга), а также контроль методов ведения предпринимательской деятельности».

15. Разработана и предложена авторская классификация договоров транспортного экспедирования по следующим критериям: а) в зависимости от вида транспорта; б) по субъектному составу; в) в зависимости от объема услуг экспедитора; г) по срокам действия (долгосрочный договор и разовый договор).

16. Обоснован вывод о том, в ГК РФ отсутствуют нормы, позволяющие четко определить, в каких случаях вещь можно признать индивидуально-определенной, и на этой основе сформулировано предложение о дополнении пункта 1 статьи 901 ГК РФ в следующей редакции:

«Хранитель отвечает за утрату, недостачу или повреждение индивидуально-определенных вещей, принятых на хранение, по основаниям, предусмотренным ст. 401 настоящего Кодекса».

17. Аргументированы предложения, направленные на устранение недостатков и совершенствование правовой регламентации договора железнодорожной  перевозки товаров и иных грузов:

а) об усилении ответственности перевозчика путем введения штрафных санкций в виде неустойки за каждую единицу;

б) при прямых смешанных перевозках все претензии по поводу ненадлежащего исполнения перевозчиком своих обязательств должны представляться непосредственно к транспортной организации, выдавшей груз получателю.

Теоретическая значимость исследования заключается в том, что содержащиеся в нем выводы, предложения и рекомендации, авторские определения базовых понятий исследуемой темы могут быть использованы для последующей разработки фундаментальных научных и прикладных проблем гражданско-правового регулирования коммерческого оборота в Российской Федерации, а также при подготовке учебных пособий и учебно-методического обеспечения по гражданскому, коммерческому праву и дисциплинам специализации (маркетинговому праву и др.), изучаемым в юридических и экономических ВУЗах.

Практическая значимость исследования. Выводы, предложения и рекомендации, содержащиеся в диссертационном исследовании, могут быть использованы законодателем при подготовке Торгового кодекса Российской Федерации. Рекомендации могут найти применение в процессе совершенствования гражданского и торгового законодательства, правоприменительной и договорной практики, а также в системе переподготовки руководителей и специалистов в сфере коммерческого оборота.

Апробация и внедрение результатов диссертационного исследования. Диссертация прошла обсуждение и одобрение на кафедре гражданского права и процесса юридического факультета Российского государственного торгово-экономического университета. Теоретические положения, выводы и рекомендации, разработанные и сформулированные при проведении научного исследования, опубликованы соискателем в двух монографиях, учебнике, четырех учебных пособиях, научных статьях, общим объемом 79,24 п.л. Основные работы внедрены в учебный процесс Волгоградского филиала Российского государственного торгово-экономического университета, Российского государственного торгово-экономического университета, Волгоградской Академии МВД Российской Федерации, Волгоградского кооперативного института (филиала) Российского университета  кооперации,  а также в практику коммерческой (торговой) деятельности Саратовского облпотребсоюза и Волгоградского потребительского общества «Облпотребсоюз». Рекомендации автора используются при проведении учебно-методических занятий с работниками вышеуказанных организаций. Автор использовал также и личный опыт работы в качестве преподавателя в Волгоградском филиале РГТЭУ.

Теоретические положения диссертации применяются в процессе преподавания курсов «Гражданское право», «Коммерческое право», «Предпринимательское право», «Маркетинговое право», «Правовое регулирование внешнеторговой деятельности», «Правовое регулирование профессиональной деятельности», «Правоведение» в Волгоградском филиале Российского государственного торгово-экономического университета,     в выступлениях на научных, научно-практических конференциях: Актуальные проблемы развития коммерческого права – «Материалы научно-практической конференции Хабаровского юридического института МВД России» (г. Хабаровск, 1996 г.); Некоторые вопросы совершенствования коммерческого права –  «Материалы научно-практической конференции Омского института МВД России» (г. Омск, 2000 г.); Современное состояние и проблемы развития коммерческого права как науки – «Материалы межрегиональной научно-практической конференции» (г. Волгоград, 2007 г.); Правоприменение агентского договора в коммерческом обороте. – «Материалы региональной межвузовской научно-практической конференции» (Волгоград, 2009 г.)

Отдельные положения диссертационного исследования опубликованы в сборниках научных трудов Волгоградского филиала Российского государственного торгово-экономического университета (г. Волгоград), научном журнале «Новая правовая мысль» НИИ современного права ФГОУ ВПО ВАГС (г. Волгоград, 2009 г.), Вестнике Российского государственного торгово-экономического университета (г. Москва, 2009 г., № 6, № 7, № 9, № 11), в научном журнале «Закон и право» (г. Москва, 2008 г., № 12, 2009 г., № 5, № 7), Вестнике «Российской кооперации» (г. Москва, 2007 г., № 5, 2009 г., № 3, № 9, № 12), научно-практическом журнале «Практическое законоискусство» (г. Ставрополь, 2009 г., № 1).

Внедренные результаты научных исследований оформлены актами, выданными Волгоградским потребительским обществом «Облпотребсоюз», Саратовским облпотребсоюзом и учебными заведениями (имеются акты о внедрении от 20 февраля 2009 года, от 27 марта 2009 года, от 18 февраля 2009 года, от 23 апреля 2009 года, от 15 июля 2009 года, от 4 сентября 2009 года).

Объем и структура диссертации. Структура диссертационной работы определяется ее объектом, предметом, целями и задачами. Диссертация состоит из введения, пяти глав, включающих 15 параграфов, заключения, списка использованной литературы и приложений.

Содержание работы

Во введении обоснована актуальность избранной темы, степень ее научной разработки, определены объект, предмет, основные цели и задачи исследования. Помимо этого, рассмотрена методологическая база исследования, его теоретические основы, показаны научная новизна и практическая значимость основных положений, выносимых на защиту.

Первая глава «Общая характеристика становления коммерческих отношений в России и зарубежных странах» состоит из трех параграфов. В ней автором исследованы вопросы эволюции коммерческих правоотношений в России до 1917 г. и в советский период,  их развитие в зарубежных странах.

В первом параграфе «Становление коммерческих отношений в России до 1917 г.» автор, анализируя обстановку и условия, в которых происходило зарождение коммерческих (торговых) отношений, акцентирует внимание на том, что в России того периода развития не было оснований к появлению купеческого права, а специфика торгового оборота отражалась в общих законодательных актах, не обособляясь в особую систему. Об этом свидетельствуют, например,  постановления о займе и поклаже в Русской Правде и Псковской Судной Грамоте,  а также нормы Уложения Алексея Михайловича и Новоторгового Устава 1667 г.

В результате автор пришел к выводу, что в допетровской Руси не было условий для обособления норм торгового права от норм гражданского права, что в известной мере может быть объяснено неразвитостью торговых отношений и, как следствие, отсутствием купеческого сословия. При этом торговля рассматривалась как одна из форм службы государству.

Особое место в истории отечественной коммерции занимает период преобразований Петра I, который  в начале XVIII в. заложил основы динамичного развития экономики обновляющейся России. При этом, одной из главных его забот стало развитие торговли, лучшие образцы организации которой и ее правового регулирования были позаимствованы в странах Европы. Именно в этот период были изданы регламенты о Коммерц-коллегии и Мануфактур-коллегии,  а также регламент Морской торговли и Морской устав.

В последующем, в период с 1731 - 1775 гг. были изданы Морской пошлинный регламент и Таможенный устав, содержавшие положения об измерительных приборах, ярмарочной торговле и транзите товаров, что способствовало развитию торговых правоотношений. Новый импульс для их совершенствования был придан в период правления императрицы Екатерины II изданием правил для российского купечества (1775 г.), которое в зависимости от наличия капитала было поделено на три гильдии, и жалованной грамоты купечеству (1785 г.).

На основе анализа истории образования и развития дореволюционного торгового права, автор разделяет позицию И. В. Архипова, который выделил три основных этапа: первый охватывает период с 1804 по 1825 гг., когда было принято решение о разработке проекта Торгового кодекса и сделаны попытки его осуществления; второй начинается с процесса осмысления основных понятий торгового права в сравнении с общегражданскими нормами в своде российских законов (1847 г.); третий этап приходится на конец XIX и начало XX вв. В условиях интенсивного капиталистического развития экономики России принимались меры по развитию торговых правоотношений и систематизации торгового права (Устав торговли 1887 г.). К сожалению, процесс распространения положений торгового права на весь спектр предпринимательства остался незавершенным. Автор подчеркивает, что в России Торгового кодекса никогда не было, а торговая деятельность регулировалась различными законодательными актами.

Во втором параграфе «Развитие коммерческих отношений в советский период развития российского государства» автор обращает внимание на то, что советский период развития российского государства характеризовался неразвитостью торговых правоотношений, в которых наблюдалось доминирование государства, а представителям отдельных слоев общества разрешалось заниматься только реализацией отдельных видов товаров. В работе отмечены недостатки правового регулирования подобных торговых отношений и констатируется, что это являлось существенным тормозом для совершенствования коммерческого (торгового) законодательства и права.

Вместе с тем, автором установлено, что коллективом ученых, в который входили С. Драбкин, Д. Иваницкий, еще в 1923 г. был подготовлен проект Торгового свода СССР, но  не   введенный   в  действие  в условиях нарождающегося тоталитарного режима. Основное внимание  уделялось научному поиску форм торгового права,  соответствующих социалистической плановой системе. В частности, П. И. Стучка обосновывал концепцию «двухсекторного» права, в соответствии с которой хозяйственные социалистические отношения должны регулироваться  хозяйственным правом, а частнокапиталистические – гражданским правом.

Только в 70 – 80-е г. XX в. предприняты серьезные шаги по осмыслению проблем, характеризующих состояние отношений в сфере торгового оборота. Однако, предложения о принятии закона о внутренней торговле не были восприняты законодателем. По мнению автора, это объяснялось многими причинами, в числе которых следует указать доминировавшую в тот период времени точку зрения о правовом регулировании хозяйственных связей торговли и промышленности по поставкам товаров с помощью различных отраслей права, включая регулирование планово-организационных отношений с помощью административного права, а договорных – гражданского права.

В начале 90-х гг. XX в. В. С. Мартемьяновым  высказано правильное суждение о том, что при переходе к рыночной экономике необходимо приватизировать все предприятия торговли в целях первоначального накопления капитала для создания слоя собственников.

Вместе с тем, решить в небольшой временной период весь комплекс проблем по гражданско-правовому регулированию коммерческого оборота в целях создания развитых коммерческих отношений, основанных на самоопределении и независимости, оказалось невозможным. При этом в торговле продолжали сказываться пережитки социалистического прошлого, которые усугублялись трудностями переходного периода.

В третьем параграфе «История развития коммерческих отношений в зарубежных странах» диссертант изучил и проанализировал историю становления и развития коммерческих отношений в зарубежных государствах. Исследуя торговые правоотношения в Италии, Германии, Франции, США и других странах, автор констатирует, что в своем развитии торговое право  прошло три периода: итальянский, французский и германский, которые характеризовались усилиями по формированию основ торгового права, соответственно и последовательно предпринимавшимися, прежде всего, в этих странах. При этом наблюдалась рецепция и проникновение и взаимоиспользование создаваемых в этих странах правил коммерческого (торгового) оборота. Существенным, по мнению автора, явились разработка и принятие в 1807 г. французского Торгового кодекса (Code commercial), а в 1861 году, – Общегерманского Торгового уложения.

В дальнейшем в названных странах происходило развитие и совершенствование правового регулирования коммерческого оборота. При этом в Германии в 1897 г. принято обновленное Общегерманское Торговое уложение, а в 1999 г. во Франции принят новый Торговый кодекс. С рядом изменений и дополнений эти нормативные правовые акты, регламентирующие правоотношения в сфере коммерческого оборота, действуют по настоящее время.

Автором анализируется развитие торгового (коммерческого) оборота в других странах Европы, а также в США и некоторых государствах Латинской Америки. В работе подчеркивается значимость развитого торгового права для всестороннего правового регулирования коммерческого оборота, а также необходимость обязательной разработки кодифицированного торгового законодательства в Российской Федерации.

В этой связи, обращается внимание на то, что издание Торговых кодексов позволяет детально урегулировать коммерческие отношения, придать им цивилизованный характер,   будет  способствовать  не только дальнейшему становлению торгового права, но и закономерно приведет к существенному  повышению развития экономики этих стран.  Диссертант в качестве примера обращает внимание на то, что недавно вступившие на путь рыночного развития Чехия и Словакия, принявшие меры к существенному обновлению своего законодательства, разработали Торговые кодексы. Это позволило им поднять на новый, более высокий, уровень правоотношения в сфере коммерции (торговли).

В работе последовательно  отстаивается точка зрения о необходимости принятия мер по разработке Торгового кодекса Российской Федерации, что будет способствовать дальнейшему совершенствованию правоотношений в торговой деятельности.

Во второй главе «Сущность и место коммерческого права в системе гражданского права» дан правовой анализ развития коммерческого права как науки и учебной дисциплины. Рассмотрены проблемы специфики предмета, метода и принципов коммерческого права в системе гражданского  права, а также система источников.

В первом параграфе «Современное состояние и проблемы развития коммерческого права как науки и учебной дисциплины» подробный анализ современного состояния и проблем развития науки коммерческого права предварен кратким историческим экскурсом его развития. При этом прослежены особенности трансформации отдельных положений коммерческого права и его взаимодействия с гражданским правом в различных исторических периодах.

Рассматривая современное состояние коммерческого права, автор отмечает, что правовое регулирование коммерческого оборота получило отражение в основном в ГК РФ и отдельных правовых актах, что не освобождает исследователей от выяснения других правовых институтов коммерческого права. Подчеркивается значимость науки коммерческого права, исследующей основные закономерности и механизмы гражданско-правового регулирования отношений, складывающихся в коммерческом обороте, и вырабатывающей систему понятий, взглядов и концепций для преодоления противоречивости правового регулирования одноименной подотрасли права.

По мнению автора, центральное место в науке коммерческого права занимают проблемы определения коммерческого оборота, рассмотрение и разрешение которых позволит, в конечном счете, усовершенствовать действующее законодательство.

Одной из важнейших задач науки коммерческого права является глубокое изучение практики применения норм этой подотрасли гражданского права арбитражными судами и другими правоприменительными органами в целях разрешения проблем и устранения недостатков применения торгового законодательства и выработки рекомендаций по его совершенствованию.

Автор особо отмечает важность исследования торгового права и законодательства зарубежных государств, поскольку мировые интеграционные процессы требуют приближения российского торгового законодательства к законодательству высокоразвитых государств.

Наука коммерческого права имеет тесные связи с гражданским правом и арбитражным процессом. Главной задачей правоведов-коммерциалистов остается способствование своими разработками созданию эффективного механизма реализации законов и других нормативных актов, регулирующих гражданско-правовые отношения в области коммерческого оборота.

В диссертации подчеркивается важность доктрины коммерческого права для понимания и определения предмета коммерческого права, что позволит установить его содержание, ограничить от предпринимательского права и определить  место и научную значимость в системе гражданского права. 

В работе отведено место рассмотрению коммерческого права как учебной дисциплины, которая формируется путем отбора теоретических положений, выработанных наукой коммерческого права, а также путем обобщения практического опыта.

Анализируя соотношение предпринимательского и коммерческого права, в работе впервые обращено внимание на то, что основное и ведущее место в них занимают гражданско-правовые нормы, регулирующие предпринимательскую и коммерческую деятельность. В этой связи, автор отмечает, что эти понятия соотносятся как род и вид, а поэтому первое из них включает в свой состав все нормы, связанные с предпринимательской деятельностью, а второе, – охватывает правовые нормы, регламентирующие коммерческий оборот. При этом коммерческий оборот, являющийся разновидностью гражданско-правового оборота, представляет собой совокупность сделок по передаче товаров, работ и услуг в чужую собственность, владение, пользование и распоряжение для получения прибыли.

Между тем, диссертант также обращает внимание на вопрос, связанный с изучением и преподаванием гражданско-правовых дисциплин. В частности,  необходимо исключить дублирование в преподавании гражданского, предпринимательского и коммерческого права.

Коммерческое право, по мнению автора, имеет связь и с наукой менеджмента, а поэтому в работе обращено внимание на недостаточную разработанность управленческих аспектов торговой деятельности, в частности, правовых и психологических ее аспектов.

Во втором параграфе «Проблемы и специфика предмета, метода и принципов коммерческого права в системе гражданского права» значительное место уделено изучению и анализу различных подходов к определению предмета коммерческого права, поскольку именно предмет играет роль системообразующего фактора отрасли права.

Исследуя имеющиеся в научной литературе различные теоретические концепции в отношении решения проблемы определения предмета коммерческого права, диссертант пришел к выводу о том, что эта проблема окончательно не разрешена. В частности, необходимо продолжение научных дискуссий в целях отграничения предмета коммерческого права от предметов смежных отраслей права, определения специфики его правового регулирования. В работе подвергнуты анализу взгляды по этому вопросу сторонников хозяйственно-правовой концепции (В. В. Лаптева, О. М. Олейника, С. С. Алексеева, Ю. К. Толстого, А. Г. Быкова и др.). Отмечается, что на протяжении нескольких десятилетий (1970 – 2000 гг.) взгляды сторонников этой концепции, отстаивавших идею принятия особого «хозяйственного кодекса», эволюционировали в сторону идеи разработки Торгового кодекса и вывода о необходимости дифференциации гражданского и хозяйственного (предпринимательского) законодательства.

Полемизируя по этим вопросам с авторами названной концепции, диссертант делает экскурс в историю, чтобы показать важность учета результатов научных исследований П. Цитовича, Г. Ф. Шершеневича, В. Удинцева, которые в своих работах конца XIX – начала XX вв., трактуя торговую деятельность как посредничество по приобретению и сбыту товаров, дали ответ на понятие торгового (коммерческого) права, определяя его как «совокупность норм частного права, общего и специального, имеющую применение к… области народно-хозяйственной жизни, которую закон признает торговлей».

Не  разделяя   взгляды Е. А. Богатых, автор   присоединяется    к  мнению  А. П. Апель,  Н. С. Бабянской,   и  подчеркивает, что в настоящее время не любая деятельность, направленная на извлечение прибыли, регулируется коммерческим правом. При этом отмечает позитивность взглядов Ф. Г. Панкратова и В. Б. Королева, утверждающих, что предметом коммерческого права является торговая деятельность – один из видов предпринимательской деятельности, направленной на получение прибыли в результате торговых сделок.

Разделяя мнение  Б. И. Пугинского о том, что предметом коммерческого права является «правовое регулирование коммерческой, то есть торговой деятельности», диссертант полагает, что в предмет коммерческого права должны входить и некоторые некоммерческие отношения, органически связанные с другими правовыми институтами и нормами.

Изучение и анализ научных взглядов на предмет коммерческого права позволили автору заключить, что это целостный комплекс, связанный с различными направлениями торговой деятельности, включая коммерческие и некоммерческие отношения, возникающие в торговых фирмах, складывающиеся в среде граждан-предпринимателей и коммерсантов, а также отношения по государственному регулированию торговли с целью обеспечения интересов государства и общества.

На основе исследования предмета и институтов коммерческого права диссертант предлагает следующее его определение.

Коммерческое право – подотрасль гражданского права, представляющая собой совокупность правовых норм, регулирующих коммерческие отношения и связанные с ними некоторые некоммерческие отношения.

Разделяя позиции ученых, считающих необходимым скорейшую разработку и принятие Торгового кодекса Российской Федерации, поскольку это логично вытекает из историко-социальных факторов торговой деятельности в России, автор обращает также внимание на то, что почти во всех цивилизованных странах, наряду с гражданским кодексом, имеются торговые кодексы.

В этой связи в работе предлагается следующая структура Торгового кодекса Российской Федерации.

I. Общие положения.

II. Правовое обеспечение государственного регулирования коммерческого оборота.

III. Классификация субъектов коммерческих отношений.

IV. Правовые режимы объектов коммерческого оборота.

V. Коммерческие (торговые) договоры (договор коммерческой комиссии; договор коммерческой концессии; договор агентирования; дистрибьюторский договор и др.).

VI. Правовое регулирование защиты прав потребителей.

VII. Юридическая регламентация электронной торговли.

VIII. Внешнеторговые отношения.

IX. Юридическая ответственность в торговых отношениях.

Исследование вопросов о методе правового регулирования коммерческого права обусловило вывод диссертанта о том, что метод представляет собой систему приемов, способов, средств, используемых при исследовании коммерческих и некоторых некоммерческих отношений, обосновывающих содержание торгового законодательства, конструирование и применение норм торговых отношений.

Кроме того, автору удалось определить специфические отраслевые методы в коммерческом праве. Ими являются:

– метод ориентации коммерческой деятельности и торговой политики на долговременный практический результат;

– метод учета товарного рынка, включая оценку конкурентоспособности товара и др.;

– метод учета выгодности торговых сделок для контрагентов, общества и государства;

– метод автономных решений участников коммерческого оборота;

– метод возмещения ущерба.

Весьма важным является и проблема определения основных  принципов коммерческого права, поскольку именно они представляют собой основополагающие начала, которые выражают его предназначение и основные функции.

Диссертант полагает, что основными принципами коммерческого права являются: 1) принцип свободной экономической деятельности; 2) принцип единого экономического пространства; 3) принцип юридического равенства форм собственности и равенства их защиты; 4) принцип поддержки добросовестной конкуренции и недопустимости коммерческой деятельности, направленной на монополизацию и недобросовестную конкуренцию; 5) принцип свободы торгового договора; 6) принцип приоритета прав потребителей; 7) принцип законности.

В диссертации подробно раскрывается значимость каждого из перечисленных принципов.

В третьем параграфе «Система источников коммерческого права» рассмотрены и проанализированы проблемные вопросы определения понятия и системы источников коммерческого права, иерархии и значимости отдельных их видов.

В настоящее время актуальной для коммерческого права остается проблема совершенствования его источников. Дискутируя по этому вопросу с  отдельными учеными (В. Ф. Попондопуло, Т. Н. Нешатаевой и др.), диссертант отмечает, что нормы коммерческого права содержатся не только в Конституции Российской Федерации; федеральных законах, но и в других подзаконных актах. Автор называет при этом важнейшие для коммерческого права подзаконные нормативные правовые акты, обращает внимание на значимость нормативных предписаний  субъектов Российской Федерации, которые также входят в систему источников коммерческого права.

Особое место в этой системе занимают корпоративные (локальные) нормативные акты. В работе показана их значимость для коммерческой (торговой) деятельности. Автором выявлена тенденция постоянного расширения сферы локального нормотворчества при одновременном сужении сферы централизованного регулирования коммерческой деятельности. При этом, в актах централизованного регулирования, как правило, закрепляются лишь минимальные требования к коммерческим организациям.

По мнению диссертанта, вопрос о возможности признания источником права судебной и арбитражной практики остается дискуссионным. Невозможно считать источником коммерческого права постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, поскольку они являются лишь средством достижения единообразного толкования и применения источников коммерческого права.

В работе проанализированы обычаи делового оборота, общепризнанные принципы и нормы международного права и международные договоры Российской Федерации, которые, по убеждению автора, также относятся к числу источников коммерческого права. При этом, обычаи делового оборота (торговые обычаи) следует применять исключительно в сфере торгово-предпринимательских отношений.

1 См.: Отчеты о работе арбитражных судов Российской Федерации за 2004 – 2008 гг.  www.arbitr. ru.

2 Далее по тексту, если иное не оговорено, - Торгового кодекса.

В юридической литературе справедливо указывается, что эти договоры приобретают все большее распространение в коммерческой сфере (см. подробнее: Пугинский Б. И. Коммерческое право России. Учебник. 2-е изд. М.: «Зерцало», 2007. С. 226 –  235).

Глава третья «Правовые механизмы  регулирования коммерческого оборота» состоит из четырех параграфов.

Первый параграф «Правовая природа субъектов коммерческих отношений: понятие, особенности правового статуса» посвящен выяснению специфики их правового статуса в сфере коммерческого оборота. На основе проведенного исследования автором сделан вывод об основных отличиях предпринимательской и коммерческой деятельности.

Всякая коммерческая деятельность является предпринимательской, но не всякую предпринимательскую деятельность можно относить к коммерческой. Различие их предлагается проводить по основным функциям деятельности: производство и продажа товаров, выполнение работ и оказание услуг; получение доходов от имущества характеризуют предпринимательскую деятельность, а коммерческая заключается исключительно в торговой деятельности. Диссертант подчеркивает, что существующее различие между предпринимательской и коммерческой деятельности не всегда учитывается в законотворческой работе, что с неизбежностью привносит ненужную путаницу в механизм правового регулирования общественных отношений в коммерческой сфере, затрудняет определение статуса субъектов коммерческой деятельности.

Рассмотрение основных признаков и объема понятий «субъект правоотношений», «субъект права», «правовой статус», «правоспособность», «правосубъектность», «хозяйствующий субъект», «компетенция» имеет существенное значение не только для их разграничения, но и главное, – для раскрытия правового статуса субъектов коммерческой деятельности.

Автор пришел к выводу о том, что субъектами коммерческих отношений являются лица, обладающие способностью иметь права и обязанности, возникающие из торговых отношений, участвующие в коммерческом обороте и несущие самостоятельную гражданско-правовую, административную и уголовную ответственность.

Предлагается, в зависимости от степени выраженности и проявления функциональных признаков, следующая классификация субъектов коммерческой деятельности: 1) производители продукции, реализующие ее как самостоятельно, так и через представителей; 2) представители производителей, поставщиков и торговые посредники; 3) потребители; 4) субъекты, осуществляющие регулирование коммерческой деятельности и её контроль.

При этом предлагается авторское видение наименования  и правового статуса субъектов коммерческих отношений. В частности, сделан важный вывод о том, что из некоммерческих организаций производителями и посредниками могут быть только те организации, в уставе которых зафиксирована  возможность заниматься коммерческой деятельностью.

Во втором параграфе «Правовые особенности объектов коммерческого оборота» исследованы и проанализированы понятие, основные виды объектов коммерческого оборота и особенности их правового режима.

К объектам коммерческого оборота следует, по мнению диссертанта, относить, прежде всего, товары, представляющие собой продукт труда, удовлетворяющий ту или иную общественную потребность посредством различных сделок (купли-продажи, обмена и т.п.). При этом отмечено, что товар обладает свойствами удовлетворять потребности людей и обмениваться, а его способность удовлетворять потребности людей есть потребительная стоимость, связанная с его полезными свойствами.

Диссертант, исследуя и анализируя понятие, признаки и разновидности товаров, приходит к весьма важному, по его мнению, заключению о том, что товар представляет собой сложное многогранное понятие, основными составляющими которого с точки зрения коммерции выступают: а) рыночный имидж товара; б) наличие спроса на  товар на рынке, то есть, приемлемая цена, которая соответствует уровню платежеспособного спроса определенной ценовой группы потребителей; в) потребительская полезность – способность произведенного товара удовлетворить конкретные запросы потребителей. При этом обращено внимание, что товар по всем составляющим должен быть ориентирован на конкретную целевую группу потребителей, а также на решение их проблем и удовлетворение их потребностей.

В диссертации акцентируется внимание на том, что правовой режим товаров может регламентироваться путем издания различных нормативных актов, а также путем заключения конкретных торговых договоров о реализации (продаже)  товаров на определенной территории.

Диссертант в качестве весьма значимого объекта коммерческого оборота обосновывает «продукцию», под которой необходимо понимать различные объекты, используемые для производственных и хозяйственных целей (сырье, материалы, полуфабрикаты).

В исследовании автор предпринял попытку определить понятие и функции товарораспорядительных документов как весьма существенных объектов коммерческого оборота. Дискутируя с другими учеными, он раскрывает понятие, природу, содержание и назначение таких разновидностей товарораспорядительных документов, как двойного складского свидетельства, простого складского свидетельства, складской квитанции, а также коносамента.

В результате проведенного исследования и анализа двойных и простых складских свидетельств как объектов коммерческого оборота сделан вывод о том, что в настоящее время в их правовой регламентации обнаруживается немало изъянов. При этом отмечается недостаточность и противоречивость освещения этих вопросов в научной литературе. Диссертант также пришел к выводу, что товарораспорядительные документы (кроме коносамента) не являются ценными бумагами, а являются выражением права на ценность.

В третьем параграфе «Средства индивидуализации товаров и пути их совершенствования» уделено внимание проблеме, разрешение которой придает исследованию завершенный на данном его этапе характер. Речь идет о проблеме определения средств индивидуализации товаров и совершенствовании правового механизма для охраны прав участников коммерческого оборота.

В работе определено, что товарный знак и знак обслуживания в настоящее время соответственно являются основными средствами индивидуализации товаров, выполняемых работ или оказываемых услуг. Также подчеркивается  и важность наименования места происхождения товара.

Последовательно исследуя и анализируя средства индивидуализации товаров, рассматривая существующие научные взгляды и действующий правовой механизм их использования в коммерческом обороте, ссылаясь на материалы арбитражной практики, диссертант отмечает недостатки охраны прав участников коммерческой деятельности и формулирует свои выводы и предложения. В частности, отмечается необходимость расширить возможности использования наименования места происхождения товара, в котором предлагается различать четыре основных признака.

По мнению диссертанта, остаются нерешенными  и вопросы толкования используемых в части IV ГК РФ оценочных категорий «тождество», «сходство», «смешение». В этой связи автор отмечает, что названные термины отличаются своим оценочным характером и для качественного уровня правоприменения требуют необходимой конкретизации в ГК РФ. Эти вопросы не получили надлежащего освещения  в научной литературе, где внимание уделяется лишь самой проблеме дублирования фирменных наименований товарных знаков и анализу некоторых критерий, определяющих отмеченные выше понятия.

Делается вывод о том, что в настоящее время единственным источником материалов по рассматриваемым вопросам является арбитражная практика, которая, к сожалению, не лишена  противоречий.

По мнению автора, единственным критерием в реализации права на защиту фирменного наименования товарного знака является идентичность, а поэтому большое значение имеет учет характера исходных фактических данных, используемых для разрешения вопроса о тождестве.

В четвертом параграфе «Содержание и порядок применения гражданско-правовой ответственности за нарушения торгового законодательства» диссертантом указано, что применительно к правоотношениям в сфере коммерческого оборота гражданско-правовая ответственность является одним из важных видов юридической ответственности.

В этой связи, автором отмечено, что  категория юридической ответственности пока не имеет легального или хотя бы общепризнанного научного определения, но в то же время выражает сущность права и отражает его функции и социальную значимость. Диссертантом предпринята попытка рассмотреть проблематику функций юридической ответственности, поскольку  они представляют собой сложный правовой механизм.

В работе исследованы различные суждения по этому многогранному вопросу, в том числе ученых, использующих термины: «восстановительная функция», «правовосстановительная (реституционная) функция», «компенсационная (восстановительная) функция», «компенсаторная (возместительная) функция», «репарационная правовосстановительная функция». При этом  высказаны  собственные суждения, критика   ученых, допускающих терминологические заимствования, что нередко приводит к путанице.

Учитывая особенности характера и содержания коммерческих (торговых) правоотношений, а также их возникновения, изменения и прекращения, наибольшее внимание уделено вопросам реализации гражданско-правовой ответственности. Исследуя наиболее важные и дискуссионные её аспекты, автор излагает собственное видение решения обсуждаемых проблем и приходит к выводу о том, что гражданско-правовая ответственность носит имущественный характер и представляет собой совокупность неблагоприятных имущественных санкций и последствий. При этом, обращается внимание на необходимость предпринятия мер, в том числе на законодательном уровне, чтобы решить проблему доказывания убытков при реализации товара ненадлежащего качества, поскольку изучение и анализ судебной (арбитражной) практики, проведенные автором исследования, свидетельствуют о больших сложностях, сопровождающих взыскание убытков, причиняемых в сфере коммерческого оборота.

Кроме того, предлагается решение различных важных задач имущественной ответственности. Например, в ситуации, когда потребителю причинен ущерб (убытки) нескольких видов, целесообразнее ущерб (убытки) каждого вида рассчитывать отдельно. Сделан важный вывод о том, что под расходами на возмещение затрат, понесенных потребителем в связи с приобретением товаров, изготовленных с использованием изделий со скрытыми недостатками, следует понимать все расходы, которые потребитель понес в связи с получением некачественного товара. Предлагается также решение проблемы освобождения от ответственности за неисполнение (ненадлежащее исполнение) договорных обязательств участниками коммерческой деятельности.

Диссертант, рассматривая вопрос о юридическом значении невозможности исполнения обязательств, обращает внимание ученых на необходимость разрешения понятия о непреодолимой силе как одном из наиболее трудно формулируемых и дискуссионных вопросов современной цивилистики.

Глава четвертая «Правовое обеспечение государственного регулирования коммерческого оборота» состоит из трех параграфов.

В первом параграфе «Современное состояние, проблемы и пути совершенствования обеспечения защиты конкуренции» обращено внимание на то, что ряд проблем защиты конкуренции, обсуждавшихся в научной литературе в связи с утратой силы федерального закона «О защите конкуренции на рынке финансовых услуг» и внесением существенных изменений в Федеральный закон «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарном рынке», потеряли свою актуальность, а принятие Федерального закона от 26 июля 2006 г. № 135-ФЗ «О защите конкуренции» (далее, – Закона) ознаменовало новый этап в развитии антимонопольного законодательства.

Диссертант, анализируя положения этого Закона, приходит к выводу, что он будет способствовать развитию антимонопольного законодательства и совершенствованию системы антимонопольного регулирования в России в процессе ее перехода к рыночным отношениям, поскольку является правовой базой для  развития системы государственных органов, реализующих государственную политику в сфере конкуренции и антимонопольного регулирования.

Исследование и анализ названного Закона, а также разбор критических положений, высказанных в научной литературе, полемика с отдельными учеными (К. Ю. Тотьевым, Т. Н. Зариповой и др.) привели автора к заключению о необходимости внесения ряда предложений по изменению этого Закона в целях совершенствования государственного регулирования и контроля в коммерческом обороте.

Автор обращает внимание на то, что статью 4 Закона необходимо дополнить путем включения понятия «рынок финансовых услуг», который представляет собой «систему денежных отношений, функционирующую путем взаимодействия субъектов рынка финансовых услуг, обеспечивающую получение прибыли финансовыми организациями и удовлетворение потребностей получателей  финансовых услуг».

В работе также рассмотрены положения п. 7 статьи 4 Закона, где  Законодатель определяет, что конкуренция – это «соперничество хозяйствующих субъектов, при котором самостоятельными действиями каждого из них исключается или ограничивается возможность каждого из них в одностороннем порядке воздействовать на общие условия обращения товаров на соответствующем товарном рынке».

Кроме того, диссертант на основе исследования терминов «разумность» и «добропорядочность», используемых законодателем, приходит к заключению, что они относятся к нормам морали и не являются правовыми, и, следовательно, их нельзя использовать в качестве оценочных в праве, в частности, в Законе. Поэтому эти термины предлагается исключить из текста Закона. В этой связи также отмечается, что понятие «добрая совесть», используемое как однопорядковое в терминах «добропорядочность» и «разумность», не доработано даже в доктринальном аспекте.

Высказано аргументированное предложение о целесообразности определить понятие недобросовестной конкуренции следующим образом: «Недобросовестная конкуренция представляет собой любые действия хозяйствующих субъектов (группы лиц), кредитных и иных финансовых организаций, совершенные единолично в порядке соглашений либо согласованно с третьими лицами, которые направлены на получение  преимуществ при осуществлении торгово-предпринимательской деятельности, как на товарном, так и на финансовом рынке, если они  причинили или могут причинить убытки другим хозяйствующим субъектам-конкурентам либо нанесли или могут нанести вред их деловой репутации, а также противоречат нормам российского законодательства и обычаям делового оборота».

Диссертантом сформулировано предложение о дополнении определения монополистической деятельности путем расширения субъектного состава применительно к рынку финансовых услуг, а именно: «монополистическая деятельность – это злоупотребление хозяйствующим субъектом, группой лиц, финансовой и иными кредитными организациями своим доминирующим положением, соглашения или  согласованные действия, запрещенные антимонопольным законодательством, а также иные действия (бездействие), признанные в соответствии с федеральными законами монополистической деятельностью».

Автором также предлагается статью 8 Закона, где говорится о согласованных действиях хозяйствующих субъектов, ограничивающих конкуренцию, применительно лишь к товарным рынкам, дополнить положением о рынке финансовых услуг, а также указанием на средства индивидуализации торговых фирм.

Выводы и предложения, сформулированные диссертантом, направлены на совершенствование закона «О защите конкуренции» в целях ограничения и недопущения недобросовестной конкуренции, которая не только может причинять убытки субъектам коммерческого оборота, но и наносить вред их деловой репутации.

Во втором параграфе «Оптимизация и правовая регламентация технического регулирования товаров, работ и услуг» исследуются проблемные вопросы правового регулирования технических условий и стандартов, обеспечивающих безопасность товаров, работ и услуг. Установлено, что развитие законодательства в области стандартизации, сертификации и метрологии зачастую происходит без должного научного осмысления его концептуальных основ, что приводит к внесению в соответствующие нормативные акты постоянных изменений, приводящих к существенному усложнению государственного контроля (надзора) за их соблюдением.

Исследовав положения Федерального закона от 27 декабря 2002 года № 184-ФЗ «О техническом регулировании» (в ред. от 9 мая 2005 года № 45-ФЗ, от 1 мая 2007 года № 65-ФЗ, от 1 декабря 2007 года № 309-ФЗ, от  23 июля 2008 года № 160-ФЗ) диссертант пришел к выводу о том, что требования общего технического регламента обязательны для применения и соблюдения в отношении любых видов продукции, процесса производства, эксплуатации, хранения, перевозки и реализации. При этом, сделан вывод о том, что специальные технические регламенты, которые определены исследуемым Законом, зачастую не обеспечиваются требованиями общих технических регламентов. Кроме того, акцентируется внимание на незавершенности наименования федерального Закона «О техническом регулировании» и предлагается следующее его изменение: «О техническом регулировании  продукции, работ и услуг».

В работе отмечается, что существенным изъяном названного закона является умолчание об одном из ключевых вопросов - о понятии и видах каналов товародвижения. Диссертант обращает внимание на то, что, тем самым, законодатель упускает из поля зрения важнейший постулат маркетинга: основной целью товародвижения является обеспечение доставки товаров в нужные места и в нужное время с минимально возможными издержками. Решение этой проблемы позволит разработать соответствующие правовые нормы, четко очерчивающие определенные пространственно-временные рамки для правильной ориентации участников коммерческого оборота.

Отмечая важность регулирования использования важнейших рычагов технического регулирования продукции, работ, услуг – стандартизации и сертификации, в работе обращено внимание на то, что законодатель умалчивает о проблеме критериев качества продукции, и в этой связи, ссылаясь на опыт других стран, автор констатирует, что только обеспечение высокого технического уровня, а также качества  товаров (работ, услуг) позволят Российской Федерации занять в будущем лидирующие позиции на торговых рынках (внутреннем и международных).

В этой связи, в работе особо подчеркивается важность методов объективного контроля за качеством продукции, одним из которых является сертификация. Она облегчает экспорт и импорт продукции, ориентирует потребителей в выборе товаров, а также является определенной гарантией их доброкачественности. При этом, диссертантом сделан вывод о том, что процедура сертификации содержит пять стадий: 1) подача заявки на сертификацию; 2) рассмотрение и принятие решения по заявке; 3) оценка соответствия работ и услуг установленным требованиям; 4) принятие решения о выдаче (отказе в выдаче); 5) выдача лицензии на применение знака соответствия,  которые в работе определены и раскрыты.

Государственный контроль (надзор) за соблюдением требований технических регламентов осуществляется федеральными органами исполнительной власти субъектов Российской Федерации, подведомственными им  государственными учреждениями, уполномоченными на проведение государственного контроля (надзора) в соответствии с законодательством России.

Рассматривая особенности производства работ органом сертификации, диссертант обращает внимание на необходимость выполнения процедуры аккредитации, посредством которой уполномоченный орган официально признает возможность выполнения органом сертификации и испытательными лабораториями (центрами) конкретных работ в заявленной области и делает вывод о необходимости реализации данной процедуры, основываясь на принципах добровольности, компетентности, независимости, недопущения дискриминации и принятия пристрастных решений при аккредитации, а также общедоступности (прозрачности).

В пятой главе «Научные основы обязательственных правоотношений в коммерческом обороте», состоящей из трех параграфов, впервые на монографическом уровне с позиций системно-структурного анализа и теории менеджмента определены основные правовые проблемы коммерческого оборота,  и пути совершенствования,  и оптимизации коммерческих правоотношений в целях разработки научных,  и правовых основ обязательств, реализуемых в коммерческой (торговой) деятельности.

В первом параграфе «Научно-правовые проблемы реализационных и посреднических договоров в коммерческом обороте и пути их совершенствования»  представлены результаты исследования современного состояния и особенностей реализации названных договоров в коммерческой деятельности.

Диссертант анализирует позиции М. И. Брагинского, Б. И. Пугинского, Л. В. Андреевой, В. А. Тихонравовой и других российских ученых, изучавших указанную проблематику, и высказывает собственную точку зрения на дальнейшие пути совершенствования давно и широко используемых в коммерции реализационных договоров, в частности, таких, как договор купли-продажи.

В контексте сказанного, диссертант обращает внимание на проблемы формирования электронной торговли, как новой разновидности договора купли-продажи, в том числе, отмечает сложность правовой регламентации электронной торговли, возможности хакерских атак путем масштабных мошеннических  действий на рынке электронной торговли, что может привести ко многим негативным последствиям, вплоть до полного компрометирования. Обращается внимание на необходимость решения вопросов безопасности граждан, организаций и государства в связи с незаконным доступом к коммерческой (компьютерной) информации, распространением вредоносных программ, внесением несанкционированных изменений (в том числе и мошеннических) в документы, созданные в электронной форме.

Обоснована идея о настоятельной необходимости разработки и принятия Федерального закона «Об электронной торговле». В противном случае торговые сделки не будут иметь действительной силы, так как обязательным является правильное их оформление (наличие соответствующих подписей, печатей и т.д.).

Споря с другими учеными по проблеме достоверности электронных доказательств при рассмотрении гражданско-правовых споров в арбитражных судах, диссертант приходит  к выводу об обеспечении безопасности и подлинности электронной цифровой подписи (ЭЦП), которая позволяет придать электронному документу форму письменной сделки. При этом возможное (по техническим причинам) отсутствие или дефект ЭЦП может иметь последствие в виде признания сделки недействительной (ст. 162 ГК РФ), поскольку значение ЭЦП в качестве доказательства состоит в установлении тождества автора документа с лицом, которое является субъектом соответствующих правовых отношений.

В завершение автор пришел к выводу о том, что электронная торговля, безусловно, найдет в будущем широкое применение, однако этот этап в развитии коммерческой (торговой) деятельности обретет отчетливые очертания лишь тогда, когда на федеральном уровне будут одновременно решены проблемы правовой регламентации основ электронной торговли и противодействия несанкционированному (незаконному) вмешательству в процессе подготовки к реализации электронных сделок, что сделает их безопасными и приведет к доверию со стороны любых контрагентов.

При рассмотрении правовой природы договора оптовой купли-продажи обращено внимание на ряд противоречий и пробелов в его нормативной базе, чему способствует и то, что данный договор регулируется не одним каким-либо особым параграфом ГК РФ, а весьма значительной совокупностью правовых норм, касающихся оптовой купли-продажи товаров и содержащихся, к сожалению, не только в разных частях ГК РФ, но и во многих иных довольно разрозненных правовых актах.

Диссертант, разделяя точку зрения отдельных ученых (Л. В. Андреевой, М. И. Брагинского и др.)  в отношении значимости договора поставки, делает вывод о том, что в настоящее время договор поставки, во-первых, является основным договором в оптовой торговле, а, во-вторых,  его использование на практике в сфере коммерческой деятельности приводит к стиранию различий между договорами поставки и купли-продажи. Дискутируя с Б. И. Пугинским, М. И. Брагинским и другими учеными, автор, поддерживая предложения о самостоятельности договора оптовой купли-продажи и необходимости соответствующего нормативного его закрепления, выдвигает обоснованное, по его мнению, предложение о целесообразности включить рассматриваемый правовой  институт в отдельный раздел ГК РФ либо в модель Торгового кодекса России.

Изучив и проанализировав различные точки зрения ученых по вопросу определения предмета договора купли-продажи в сфере оптовой торговли, автор считает нецелесообразным включение в него продукции производственно-технического назначения в связи с её регламентацией в ГК РФ. Диссертант обращает внимание на то, что договор поставки является одним из наиболее распространенных видов обязательств, используемых в коммерческой деятельности, поскольку практически охватывает весь товарооборот в названной деятельности.

На основе анализа опыта коммерческой (торговой) деятельности установлено, что заключение договора поставки товаров создает большие удобства как для торговых фирм, так и для индивидуальных предпринимателей и коммерсантов. Подчеркивается, что договор поставки имеет такую же экономическую сущность (возмездная передача товара от одного субъекта к другому), как и договор купли-продажи.

Значение договора поставки состоит в том, что он,  как и договор купли-продажи, опосредует процессы товарного обмена в обществе, в частности, материально-техническое обеспечение субъектов хозяйствования. При этом содержание договора поставки определяют не только права и обязанности сторон, но и условия, которые стороны согласовывают в процессе его заключения.

Изучение и анализ коммерческой деятельности различных торговых организаций, использующих договоры поставки, позволили определить некоторые типичные ошибки, весьма часто допускаемые при составлении этого договора.

Ряд ошибок, по мнению диссертанта, обусловлены отсутствием достаточной правовой  подготовки у менеджеров многих торговых фирм. Поэтому договоры поставки часто содержат многочисленные ошибки и неточности, которые могут приводить (а часто с неизбежностью и приводят) к спорам между сторонами, и, как следствие, к значительным финансовым потерям или признанию договора недействительным.

В работе отмечается, что в коммерческом обороте часто заключаются  такие  договоры поставки, из содержания которых невозможно даже четко и однозначно определить, какой товар, в каком виде, ассортименте, количестве должен быть поставлен, и делается вывод о том, что  происходит это из-за неконкретного или нечеткого указания наименования товара непосредственно в самом договоре поставки либо в заявках к нему.

На основе изучения нормативных требований, изучения взглядов ученых и специалистов формулируется вывод о том, что под качеством поставляемого товара следует понимать соответствие его свойств уровню требований закона или договора, а также совокупность признаков, которые определяют его пригодность для использования по назначению. Изложены рекомендации о необходимости при составлении соответствующей части договора поставки руководствоваться высказанным в работе подходом.

В диссертации также показано, что наиболее часто ошибки встречаются и при составлении раздела «Предмет договора». При этом, наиболее распространенным, как установил автор, является определение предмета договора без указания конкретного вида, сорта, цены и количества товара. Обращается внимание менеджеров и руководителей торговых фирм и других организаций, что, если в договоре отсутствуют данные о предмете и цене, а определить их невозможно, договор может быть признан недействительным. В этой связи, в работе приводятся примеры конкретных ошибок, допускаемых при составлении договоров поставки, анализируются причины их возникновения и высказываются рекомендации, в том числе правового характера, следование которым позволит в будущем избежать их повторения.

Исследование значения и содержания отдельных разделов договора поставки позволило диссертанту определить и другие наиболее важные элементы содержания этого договора  и его существенные условия. В качестве таковых называются условия о цене и порядке расчетов за поставленные товары и аргументировано показывает, почему, например, условия о расчетах в договоре поставки представляются одними из наиболее важных и значимых. 

Проанализировав большое количество претензий и исков, предъявляемых в связи с неисполнением обязательств по договорам, автор пришел к выводу о том, что это связано с ненадлежащим исполнением именно условий по расчетам за товар. В этой связи, высказаны рекомендации по выбору оптимальных форм расчетов с учетом различных критериев и подчеркнул, что только при таком подходе форма расчетов в договоре поставки будет выполнять свою весьма значимую функцию правового средства обеспечения обязательства.

В работе, на основе глубокого анализа содержания многочисленных договоров поставки, заключенных различными торговыми фирмами, а также ставших предметом разбирательств в арбитражных судах, установлено, что при составлении текстов таких договоров часто упускаются из виду и, соответственно, не получают в них отражения отдельные весьма важные пункты и разделы, поскольку, менеджеры-составители часто считают их ничего не значащими формальностями.

Например, нередко, не выделяется раздел «форс-мажорные обстоятельства». Когда в коммерческой практике такие обстоятельства наступают, становится весьма сложно определить порядок действий сторон. Обращая на это внимание, диссертант рекомендует обязательно указывать данный раздел в договоре поставки. При этом, необходимо назвать виды этих обстоятельств, документы, которыми может и должно подтверждаться их наступление, сроки, в течение которых сторона, для которой они наступили, обязана уведомить своего контрагента, а также и действия сторон, если такие обстоятельства длятся более здесь же установленного срока (обычно трех или шести месяцев).

Кроме того, автор рекомендует при составлении текстов договора поставки обращать внимание на особенности его правового оформления, в том числе на точность указания реквизитов сторон, недопустимость сокращений, если они не являются общепризнанными, на четкость оттиска печати, а также на необходимость подписания каждого листа договора, чтобы полностью исключить возможность их подмены и др.

В работе важное место отведено исследованию и анализу проблем правового регулирования и осуществления агентского договора, франчайзинга (договора коммерческой концессии), договора комиссии и договора консигнации как его разновидности. Подчеркивается, что важность и значение этих договоров в коммерческом обороте подтверждена отечественным и зарубежным опытом торговой деятельности.

Диссертант последовательно показывает возможности каждого вида договора, отмечает наиболее реальные и перспективные пути их совершенствования для повышения эффективности результатов труда в сфере коммерческого оборота.

Предлагается агентский договор более широко и активно использовать в коммерческих правоотношениях. Обращается внимание на возможность заключения данного договора, как с ограничением прав принципала и агента, предусмотренных в ст. 1007 ГК РФ, так и без каких-либо ограничений, а также на особенности конструирования правоотношений по схемам договора  поручения либо договора комиссии.

Диссертант пришел к выводу, что договор коммерческой концессии (франчайзинга) представляет собой форму опосредования вертикальной торговой деятельности каналов товародвижения.

Автор   рассматривает  договор коммерческой  концессии  в следующих аспектах:

– как правовой институт гражданского права;

– как двустороннюю гражданско-правовую сделку;

– как совокупность общественных отношений, возникающих в ходе осуществления коммерческого оборота;

– как способ осуществления коммерческого оборота.

Кроме  того,   в  работе  приводятся   мнения   ученых  по  тем  или  иным  вопросам, возникающим   в  процессе   заключения   и  исполнения   договора    коммерческой  концессии,   дается   авторская  оценка    тем  или  иным  научным    позициям.

Необходимо  отметить,  что   на  сегодняшний   день,  многие аспекты франчайзинга пока остаются недостаточно изученными. Сложность в проведении исследований указанных вопросов обусловлена  многими  факторами,    в  частности,  отсутствие  каких – то  сведений,  к  примеру,  недоступность  данных по применению в России образовательного франчайзинга, по  причине  того,  что  эта информация является коммерческой тайной.

Определенное внимание уделено договору комиссии и, в том числе, договору консигнации. Особо выделяется договор розничной комиссионной торговли, обращается внимание на то, что вопросы совершенствования правил его регулирования должны осуществляться с учетом положений ГК РФ о комиссии, купле-продаже, а также норм законодательства о защите прав потребителей.

В заключение в работе констатируется, что рассмотренные коммерческие (торговые) договоры должны получить правовую регламентацию в Торговом кодексе России, что, безусловно, будет способствовать всемерному развитию коммерческих (торговых) отношений и их реализации на более совершенной правовой основе.

Во втором параграфе «Правовая специфика заключения и исполнения договоров в сфере коммерческого оборота», исследованы особенности договора транспортной экспедиции, назначение которого является всемерное обеспечение коммерческого оборота. Диссертант анализирует позиции российских ученых и специалистов, действующее законодательство и приходит к выводу, что правовое регулирование договора транспортной экспедиции и основных понятий, используемых в нем, нуждаются в дальнейшем совершенствовании.

В работе, применительно к теме и задачам исследования, обращается внимание на то обстоятельство, что разнообразие транспортно-экспедиционных услуг дает основание выделить отдельные виды договоров транспортного экспедирования. Анализ классификаций таких договоров, ранее предлагавшихся С. Ю. Морозовым и В. В. Витрянским, показывает их определенную научную значимость и ценность для теории и практики гражданско-правовых отношений. Разработчикам классификаций удалось не просто выделить отдельные разновидности названного договора, но и дать их наименование.

Диссертант предлагает осуществить развернутую классификацию договоров по нескольким критериям: 1) в зависимости от вида транспорта, которым осуществляется перевозка; 2) по субъектному составу; 3) в зависимости от объема услуг экспедитора; 4) в зависимости от срока действия.

В результате, как представляется, удалось реализовать развернутую классификацию всех имеющихся в настоящее время разновидностей договора транспортной экспедиции, что имеет важное теоретическое значение, поскольку открывает новые возможности выделения таких договорных моделей, которые наиболее оптимально будут регулировать отношения, возникающие при организации перевозок разных видов, а затем сосредоточить надлежащее внимание на изучение особенностей предмета и содержания каждой договорной модели. Кроме того, появляются новые возможности для установления всех особенностей отдельных видов договоров транспортного экспедирования и формулирования соответствующих предложений законодателю с целью совершенствования их правовой регламентации, что, в конечном итоге, позволит определить практическое значение предложенной классификации.

Значительное место уделено проблемным вопросам договора хранения на товарном складе, отметив его безусловную значимость для коммерческого оборота на всем протяжении исторического развития коммерческих (торговых) правоотношений. Обращено внимание на значительное число научных публикаций, посвященных этому договору, а также на регламентированность основных аспектов его реализации, включая и определение товарного склада в ст. 907 ГК РФ. Диссертант отмечает парадоксальность общего состояния практики осуществления данного договора: ежегодно, как показывает арбитражная практика, увеличивается количество споров по различным аспектам таких договоров, включая, в том числе, порядок их заключения и исполнения, размер ответственности профессионального хранителя и особенности хранения на ведомственных товарных складах.

Полемизируя с учеными (А. А. Котелевской, А. С. Коломацкой и др.) и специалистами по актуальным вопросам договора складского хранения и отмечая, что он носит публичный, возмездный, реальный характер и является двухсторонним и консенсуальным договором, диссертант отмечает неопределенность и неоднозначность правового регулирования отдельных его аспектов и формулирует свои предложения, направленные на дальнейшее  совершенствование его  правовой регламентации и практической реализации.

В третьем параграфе «Особенности гражданско-правового регулирования отдельных видов договоров в коммерческой деятельности» рассмотрены значимые для теории и практики торговой деятельности проблемные вопросы перевозок товаров и иных грузов на железнодорожном и морском транспорте.

В работе последовательно исследованы и проанализированы основные нормативные правовые акты, регламентирующие особенности заключения договоров перевозки, в зависимости от избираемого вида транспорта.

Диссертант отмечает, что в настоящее время осуществляется глобальное реформирование железнодорожного транспорта в целях обеспечения конкуренции на рынке железнодорожных услуг. Созданные филиалы ОАО «Российские железные дороги» представляют собой обособленные подразделения, осуществляющие все функции юридического лица и действующие на основании доверенности. Делается вывод о том, что договор железнодорожной перевозки груза является двусторонним, публичным и смешанным. Автору удалось определить всех субъектов перевозочного процесса и особенности их правового статуса.

В работе обращено внимание на то, что в настоящее время при прямых смешанных перевозках все претензии по поводу ненадлежащего исполнения перевозчиками своих обязательств должны представляться  непосредственно к транспортной организации, выдавшей груз получателю, то есть, сохраняется прежняя система пересылки претензий от транспортной организации, ее получившей, к транспортной организации, которую адресат претензии считает виновной в нарушении срока  доставки груза, и сделан, как представляется,  весьма важный вывод о том, что действующий порядок ответственности за просрочку доставки товаров и иных грузов не обеспечивает эффективную и надлежащую защиту нарушенных прав грузоотправителей и грузополучателей, а потому нуждается в кардинальном изменении.

Затем автор, с учетом анализа норм Кодекса торгового мореплавания России, определил основные характеристики и значимость договора морской перевозки грузов и сделал вывод о том, что по классификации договоров, с учетом соответствующих положений главы 27 ГК РФ, его следует отнести к договорам присоединения.

Кроме того, поскольку основным документом, при помощи которого оформляется перевозка товаров и иных грузов в международном судоходстве, является коносамент, то есть, документ, подтверждающий принятие товара для морской (или речной) перевозки и обязывающий перевозчика выдать товар законному владельцу, автор, определяя значимость  чартера и его правовые  характеристики, рекомендует конкретные договоры чартера заключать на основе типовых форм, поскольку именно в них отражается и опыт морских перевозок, и морские торговые обычаи.

В этой связи обращено внимание на то, что в качестве перевозчиков на морском транспорте, наряду с государственными, могут выступать частные перевозчики обязанные приобретать соответствующую лицензию.

По мнению автора, основанному на анализе действующего законодательства, научной литературы и арбитражной практики, отправитель и фрахтователь должны нести ответственность за причиненные перевозчику убытки, если не докажут, что убытки причинены не по их вине или не по вине лиц, за действия или бездействие которых они отвечают.

В заключении содержатся основные выводы, а также предложения и рекомендации, сделанные на основе проведенного диссертационного исследования и направленные на совершенствование действующего законодательства в сфере гражданско-правового регулирования коммерческого оборота.

Основные результаты диссертационного исследования опубликованы в следующих работах автора:

Монографии

1. Коваленко В. Н. Концептуальные пути становления и совершенствования коммерческого права: организационно-правовые аспекты. Монография. Волгоград, Волг. науч. изд-во, 2008. (17,7 п. л.).

2. Коваленко В. Н. Теория и практика коммерческого права: Монография / Под общ. ред. проф. А. А. Власова. М.: Изд-во «Социум», 2009. (9,0 п. л.).

Публикации в периодических научных изданиях,

входящих в перечень ВАК МО РФ

3. Коваленко В. Н. Торговый кодекс – основа коммерческого права // Закон и право. 2008.  № 12. (0,3 п. л.).

4. Коваленко В. Н. Спорные вопросы предмета регулирования коммерческого права // Закон и право.  2009.  № 5. (0,3 п. л. ).

5. Коваленко В. Н. Проблемы правового регулирования электронной торговли // Закон и право.  2009.  № 7. (0,3 п. л. ).

6. Коваленко В. Н. Некоторые исторические этапы торгового (коммерческого) права // Практическое законоискусство. Ставрополь. 2009.  № 1. (0,5 п. л.).

7. Коваленко В. Н. Договор коммерческой концессии: законодательное толкование // Практическое законоискусство. Ставрополь, 2009.  № 1. (0,5 п. л.).

8. Коваленко В. Н. Проблемы развития коммерческого права как науки // Вестник Российского государственного торгово-экономического университета.  2009.  № 6. (0,5 п. л.).

9. Коваленко В. Н. Актуальные проблемы совершенствования средств индивидуализации товаров // Вестник Российского государственного торгово-экономического университета.  2009.  № 7 (34). (0,5 п. л.).

10. Коваленко В. Н. Проблемы развития коммерческого права как учебной дисциплины // Вестник Российского государственного торгово-экономичес-кого  университета. 2009. № 9 (36). (0,5 п.л.).

11. Коваленко В. Н. Совершенствование правовой регламентации договора железнодорожной перевозки грузов // Вестник Российского государственного торгово-экономического университета.  2009.  № 11 (38). (0,5 п. л.).

Учебники и учебные пособия

12. Хозяйственное (предпринимательское) право: Учебник для вузов /Под ред. Ю. Е. Булатецкого и Н. А. Машкина.  М.: «Норма», 2007. (1,5 п. л. – авторство разделенное).

13. Коваленко В. Н. Коммерческое право. Волгоград: Волг. науч. изд-во, 2005. (13,84 п. л.).

14. Коваленко В. Н. Правовое регулирование внешнеэкономической деятельности.  Волгоград: Волг. науч. изд-во, 2006. (8,5 п. л.).

15. Коваленко В. Н. Организационно-правовые и психологические вопросы менеджмента в торговых структурах. Волгоград: «Перемена», 2003. (4,3 п. л.).

16. Коваленко В. Н. Право (новый курс). Волгоград:  «Перемена», 2003. (10,8 п. л.).

Научные статьи, опубликованные в иных изданиях

17. Коваленко В. Н. Свобода договора в условиях рыночных отношений // Сб. научных трудов Омского юрид. института МВД РФ. Омск, 1994. (0,4 п. л.).

18. Коваленко В. Н. Нормативность торговых правоотношений // Науч. труды Хабаровского юрид. института МВД РФ. Хабаровск, 1996. (0,4 п. л.).

19. Коваленко В. Н. Некоторые вопросы взаимосвязи предпринимательского и торгового права // Сборник науч. трудов Нижегородского юрид. института МВД РФ. Нижний Новгород, 2000. (0,4 п. л.).

20. Коваленко В. Н. Некоторые вопросы правового регулирования предпринимательской деятельности // Сборник науч. трудов ВФ МГУК. Волгоград, 2001. (0,5 п. л.).

21. Коваленко В. Н. Использование передового зарубежного опыта в торговой деятельности // Сборник науч. статей ВФ МГУК. Волгоград, 2001. (0,4 п. л.).

22. Коваленко В. Н. Организационно-правовые формы субъектов международного торгового оборота // Сборник науч. статей ВФ РГТЭУ. Волгоград, 2002. (0,5 п. л.).

23. Коваленко В. Н. Понятие и сущность коммерческого (торгового) права  // Сборник науч. статей ВФ РГТЭУ. Волгоград, 2002. (0,5 п. л.).

24. Коваленко В. Н. Понятие международного частного права и его роль в регулировании внешнеторговой деятельности // Сборник науч. трудов «Проблемы и перспективы развития предпринимательства», ВФ РГТЭУ. Волгоград, 2005. (0,5 п. л.).

25. Коваленко В. Н. О некоторых проблемах гражданско-правовой ответственности в предпринимательской сфере // Сборник науч. трудов «Российское предпринимательство: опыт и проблемы развития потребительского рынка в России», ВФ РГТЭУ. Волгоград, 2006. (0,5 п. л.).

26. Коваленко В. Н. Проблемы совершенствования коммерческого права  // Сборник науч. трудов «Российское предпринимательство: опыт и проблемы развития потребительского рынка в России», ВФ РГТЭУ. Волгоград, 2006. (0,5 п. л.).

27. Коваленко В. Н. Современное состояние и проблемы развития коммерческого права как науки // Материалы межрегиональной научно-практической конференции «Российское предпринимательство: современное состояние и перспективы развития», ВФ РГТЭУ. Волгоград, 2007. (0,5 п. л.).

28. Коваленко В. Н. Торговое право – путеводитель кооператора // Деловой вестник «российской кооперации». М., 2007. № 5 (77). (0,3 п. л.).

29. Коваленко В. Н. Кого считать коммерсантом // Деловой вестник «российской кооперации». М., 2009.  № 3. (0,3 п. л.).

30. Коваленко В. Н. О методе правового регулирования коммерческого права // Новая правовая мысль. Волгоград: НИИ современного права ФГОУ ВПО ВАГС, 2009.  № 2 (33). (0,3 п. л.).

31. Коваленко В. Н. О принципах коммерческого права // Новая правовая мысль. Волгоград: НИИ современного права ФГОУ ВПО ВАГС, 2009. № 3 (34). (0,4 п. л.).

32. Коваленко В. Н. Правильное оформление договора поставки товаров – гарантия его выполнения // Деловой вестник «российской кооперации», М., 2009.  № 11. (0,4 п. л.).

33. Коваленко В. Н. Место коммерческого права в российской правовой системе // Новая правовая мысль. Волгоград: НИИ современного права ФГОУ ВПО ВАГС, 2009.  № 4 (35). (0,3 п. л.).

34. Коваленко  В. Н. Проблемы заключения и исполнения договора транспортной экспедиции // Новая правовая мысль. Волгоград: НИИ современного права ФГОУ ВПО ВАГС, 2009.  № 5 (36). (0,5 п. л.).

35. Коваленко В. Н. Проблемы совершенствования договора хранения на товарном складе и его правоприменение в коммерческом обороте // Новая правовая мысль. Волгоград: НИИ современного права ФГОУ ВПО ВАГС, 2009.  № 6 (37). (0,5 п. л.).

36. Коваленко В. Н. Договор коммерческой комиссии: проблемы правоприменения // Деловой вестник «российской кооперации», М., 2009.  № 12. (0,3 п. л.).

37. Коваленко В. Н. Правоприменение агентского договора в коммерческом обороте // Материалы региональной межвузовской научно-практической конференции. Волгоград, 2009. (0,3 п.л.).

38. Коваленко В.Н. Основные экономические,  социально-политические  и правовые   факторы как  детерминанты  современного  коммерческого (торгового)   права.  Научные  труды  РГТЭУ.  М., 2009.  (1 п.л.).

  СКАЧАТЬ ОРИГИНАЛ ДОКУМЕНТА  
 






© 2011 www.dissers.ru - «Бесплатная электронная библиотека»

Материалы этого сайта размещены для ознакомления, все права принадлежат их авторам.
Если Вы не согласны с тем, что Ваш материал размещён на этом сайте, пожалуйста, напишите нам, мы в течении 1-2 рабочих дней удалим его.