WWW.DISSERS.RU

БЕСПЛАТНАЯ ЭЛЕКТРОННАЯ БИБЛИОТЕКА

   Добро пожаловать!


 

               На правах рукописи

Калачева Елена Николаевна

ДЕЯТЕЛЬНОСТЬ АДВОКАТА ПО ОКАЗАНИЮ ЮРИДИЧЕСКОЙ  ПОМОЩИ НЕСОВЕРШЕННОЛЕТНИМ

12.00.11 – судебная власть, прокурорский надзор, организация

правоохранительной деятельности

Автореферат

диссертации на соискание ученой степени

кандидата юридических наук

Москва 2012

Работа выполнена на кафедре адвокатуры и правоохранительной деятельности

Российской Академии адвокатуры и нотариата

Научный руководитель  Кандидат юридических наук, доцент

   ВОЛОДИНА Светлана Игоревна

Официальные оппоненты  Доктор юридических наук,

ВОРОНОВ Александр Алексеевич

Кандидат юридических наук, доцент

ШВАРЦ  Ольга Альбертовна

Ведущая организация ФГБОУ  ВПО  «Сибирский 

федеральный университет» 

Защита состоится ...................... 2012 г. в ..:.. час. на заседании диссертационного совета . Д 521.037.01  при Российской Академии адвокатуры и нотариата, г. Москва, 105120, Малый Полуярославский пер., д. 3/5, зал заседаний Ученого совета

С диссертацией можно ознакомиться в библиотеке Российской Академии адвокатуры и нотариата.

Автореферат размещен на интернет-сайте Российской Академии адвокатуры и нотариата www.raa.ru и на интернет-сайте Высшей аттестационной комиссии Министерства образования и науки Российской Федерации  referat_vak@mon.gov.ru.

Автореферат разослан .................. 2012 г.

Ученый секретарь

диссертационного совета

кандидат юридических наук,

доцент  М.В.Плотникова

 

 

ОБЩАЯ  ХАРАКТЕРИСТИКА РАБОТЫ



Актуальность темы исследования. Конституция Российской Федерации закрепляет  ряд базовых положений  в соответствии с которыми человек,  его права и свободы, являются высшей ценностью, основные права и свободы человека неотчуждаемы и принадлежат каждому от рождения, все граждане РФ равны перед законом, государство гарантирует равенство прав и свобод человека и гражданина независимо от пола, расы, национальности, языка, происхождения, имущественного и должностного положения, места жительства, отношения к религии, убеждений, принадлежности к общественным объединениям, а также других обстоятельств( ст.ст. 2,17,19)1. Эти положения означают, что деятельность всех государственных органов и организаций, деятельность всех должностных лиц государства должна быть направлена  на реализацию прав и свобод человека и гражданина, в  том числе и на реализацию прав и свобод  несовершеннолетнего гражданина.

Основной закон нашего государства выделяет детей в особую группу и гарантирует, что детство находится под защитой государства2. Приняв на себя ответственность по защите ребенка, государство обязано постоянно осуществлять поиск наиболее эффективного механизма, позволяющего реально защищать права детей. Одним из элементов такого механизма сегодня может стать ювенальная юстиция, создание которой предусмотрено Концепцией судебной реформы в Российской Федерации3, включающей систему органов и учреждений по делам детей и молодежи, объединенных единой целью – максимальной защиты прав детей.

Концепция долгосрочного социально-экономического развития Российской Федерации на период до 2020 года, утвержденная Распоряжением правительства РФ от 17.11.2008 г. № 1662-р, в ред. от 08.08.2009 г.4, предусматривает  развитие механизмов ювенальной юстиции, формирование и развитие механизмов восстановительного правосудия, реализацию технологий восстановительного правосудия и проведения примирительных процедур.

  Ювенальная юстиция должна быть построена на гуманистических принципах,  иных процессуальных и материальных нормах права, она должна включать разнообразные органы и институты, в том числе специализированные суды по делам семьи и несовершеннолетних, специализированную прокуратуру, следовательно, и специализированную адвокатуру. Такой вывод вытекает  из принципа специализации ювенальной юстиции,  являющегося одним из основополагающих в организации и деятельности ювенальных органов. Принцип специализации выражается в том, что ювенальные органы создаются исключительно для рассмотрения дел, затрагивающих права несовершеннолетних, они действуют в определенных целях, которые были  определены еще в XIX  - XX вв. - не наказать, а исправить, укрепить, охранить от падения всех тех, кому можно помочь.

  Принцип специализации в организации и деятельности органов ювенальной юстиции проявляется и в том, что лица, в той или иной мере занимающиеся проблемами несовершеннолетних должны быть специалистами, то есть иметь соответствующие профессиональные навыки, специальную подготовку и квалификацию. Это требование вытекает, в частности, из п.п. 1.6. и п. 22 Пекинских правил5, закрепивших следующие

положения: «Следует систематически развивать и координировать службы правосудия в отношении несовершеннолетних в целях повышения и поддержания на должном уровне квалификацию персонала этих служб, включая их методы, подходы и отношение.  Для обеспечения и поддержания необходимой профессиональной компетентности всего персонала, занимающегося делами несовершеннолетних, следует использовать профессиональную подготовку, обучение в процессе работы, курсы переподготовки и другие соответствующие виды обучения.  Персонал органов правосудия по делам несовершеннолетних должен подбираться с учетом различных категорий несовершеннолетних, которые вступают в контакт с системой правосудия по делам несовершеннолетних».

Развитие механизмов ювенальной юстиции в России, внедрение ювенальных технологий в суды общей юрисдикции и нормативно закрепленный принцип специализации органов ювенальной юстиции  приводят к осознанию необходимости создания специализированной ювенальной адвокатуры -  адвокатуры по делам несовершеннолетних.

Специализированная адвокатура необходима не только потому, что Россия обязана исполнить взятые на себя обязательства, а именно создать систему (органы) ювенальной юстиции, но и потому, что в силу наличия у несовершеннолетнего определенных возрастных особенностей он без помощи адвоката не в состоянии самостоятельно защищать свои права. К тому же, 65% от  общего количества  (150) опрошенных нами адвокатов считают, что консультирование несовершеннолетних и защита их прав и законных интересов  имеют определенную специфику, требующую помимо общих правовых знаний, еще и  специализацию  для оказания квалифицированной юридической помощи несовершеннолетним.

Таким образом, если речь идет о создании специальных правовых механизмов  по защите прав детей, следует признать, что центральным, основным звеном должна являться  адвокатура, поскольку именно этот институт играет основную роль в оказании квалифицированной юридической помощи  и, именно этот институт,  специально создан с целью  защиты прав, свобод, интересов граждан нашей страны, включая и несовершеннолетних, а также обеспечения их доступа к правосудию. Очевидно, что решить проблемы, стоящие перед нашим государством в деле становления, развития и полноценного функционирования  ювенальной юстиции и особенно ювенального судопроизводства без участия адвокатуры невозможно. Поэтому, следует согласиться с И.В. Предеиной которая считает, что «вопросы специализации адвокатуры по делам несовершеннолетних должны решаться в законодательном порядке. Специализированная адвокатура должна являться одним из основных элементов ювенальной системы»6.

Вместе с тем, несмотря на отмеченные обстоятельства, анализ действующего сегодня законодательства, в том числе и законодательства, регулирующего вопросы организации адвокатуры и  адвокатской  деятельности7 ( в дальнейшем - «Закон об адвокатуре»)  и вопросы оказания бесплатной юридической помощи8 (в дальнейшем - «Закон о бесплатной юридической помощи») позволяет прийти к выводу, что оно не в полной мере отвечает назревшим потребностям общества в части защиты прав несовершеннолетних. Оценивая возможность  граждан нашей страны в получении квалифицированной юридической помощи, Президент РФ Д.А. Медведев на VII Всероссийском Съезде судей сказал: «Наше общество за последние 15 лет уже привыкло к тому, что для разрешения споров нужно всё-таки обращаться в суд, а  не в какие-то другие организации. Однако большинство наших граждан по-прежнему плохо разбираются в том, куда обращаться, что делать, как составить грамотное исковое заявление, как защитить свои права в судебном процессе. И отсюда естественное ощущение беззащитности перед судом – как правило, именно из-за своей правовой неосведомлённости и в силу недоступности адвокатских услуг»9. Справедливость этих слов не вызывает сомнения, а неудовлетворительное положение дел в области оказания правовой помощи обостряется, если вести речь о наименее защищенной категории граждан - о несовершеннолетних. Именно поэтому ряд исследователей ставят вопрос об особой значимости, в условиях рыночной экономики, когда резко возрастает спрос на правовые услуги населению, специализированной юридической помощи социально незащищенным лицам, прежде всего несовершеннолетним10, особенно с учетом того, что каждый год к уголовной ответственности привлекаются более 80 тыс. лиц в возрасте от 14 до 18 лет, при этом около четверти из них уже были до этого судимы11. 

Сегодня, по ряду категорий дел несовершеннолетние не могут получить квалифицированную юридическую помощь, вопрос о профессиональной подготовке адвокатов, участвующих по делам несовершеннолетних не достаточно разработан ни в законодательстве, ни в научной литературе. Адвокаты, как правило, не готовы к оказанию правовой помощи несовершеннолетним с использованием процедур восстановительного правосудия, являющегося элементом ювенальной юстиции, в рамках уголовного процесса, поскольку такая помощь отличается от адвокатской помощи при рассмотрении дел в традиционном процессе. В результате, несмотря на особое внимание российского законодателя к институту защиты прав и интересов несовершеннолетних, система работает таким образом, что подростки не только не могут в полной мере реализовать свое право на особую защиту, но и оказываются даже менее защищенными, чем взрослые. Так, 20% опрошенных  в ходе проведенного И.В. Предеиной исследования работников судебной системы, считают отсутствие надлежащих гарантий осуществления права  несовершеннолетнего на защиту и справедливое рассмотрение дела одним их основных недостатков существующей в России модели правосудия по делам несовершеннолетних12.

Кроме того,  действующий сегодня  Закон об адвокатуре и принятый Закон о бесплатной юридической помощи вообще не предусматривают обязательное оказание юридической помощи, а в необходимых случаях и бесплатно для доверителя по таким категориям дел  как лишение родительских прав,  хотя эта категория дел напрямую затрагивает фундаментальное право ребенка, закрепленное как нормами национального, так и нормами международного законодательства -  жить и воспитываться в семье. 

Отмеченные обстоятельства и вызывают необходимость в проведении научного исследования посвященного организации и деятельности специализированной адвокатуры по делам несовершеннолетних, в том числе осмыслению участия адвоката в восстановительном правосудии по уголовным делам как новом, перспективном виде адвокатской деятельности,  в целях создания повышенной правовой защищенности этой категории граждан нашей страны.

Степень научной разработанности темы диссертационного исследования. Необходимо отметить, что изучение вопросов организации и  деятельности адвокатуры,  защиты адвокатами прав и свобод доверителей, вызывают  серьезный научный интерес.        Проблемы адвокатуры

рассматривались в научных трудах Н.В. Андрианова, Л.Н. Бардина, М.Ю. Барщевского, А.Д. Бойкова, Б.Т. Безлепкина, В.Н. Буробина, Т.Д. Бутовченко, Т.В. Варфоломеевой, А.А. Власова, С.И. Володиной, А.А. Воронова, А.П. Галоганова, С.Н. Гаврилова, Л.Ю. Грудцыны, Е.П. Данилова, Л.М. Дмитриевской, А.В. Клигмана, М.С. Крутера, А.Г. Кучерены, Н.В. Кузнецова, В.Г. Кушнарева, Ю.В. Кореневского, Н.В. Лазаревой-Пацкой, Ю.Ф. Лубшева, Я.М. Мастинского, Р.Г. Мельниченко, А.И. Минакова, Г.Б. Мирзоева, Г.П. Падвы, Ю.С. Пилипенко,  А.В. Полякова, А.Н. Просвиркина, О.В. Поспелова, Г.М. Резника,  Е.В. Семеняко, В.И. Сергеева, М.Б. Смоленского, А.С. Тарасова, Е.Г. Тарло, А.В. Хоменя, Г.К. Шарова, Е.С. Шугриной, С.С. Юрьева,  И.С. Яртых

Отдельные аспекты адвокатской деятельности и адвокатуры рассмотрены в трудах таких ученых как  Т.Е. Абова, Б.В. Абушахмин,  С.Л. Ария, К.К. Арсеньев, В.В. Вайпан, Е.В. Васьковский, А.В. Воробьев, И.В. Гессен, Н. М. Кипнис, Е.С. Любовенко,  А.Г. Манафов,  А.В. Малько, А.Л. Миронов, М.Я. Розенталь,  М.Е. Семеняко, Г.А. Смагин, В.Н. Смирнов, Ю.И. Стецовский,  А.Н. Стоянов, М. П. Шаламов и др.





Серьезный научный интерес вызывают проблемы становления и развития в России ювенальной юстиции и защита прав несовершеннолетних. Научному изучению этих проблем посвятили свои исследования такие российские ученые и практики, как: А.П. Гуськова, В.А. Емельянова, Л.М. Карнозова,  Р.Р. Максудов, Н.П. Мелешко Э.Б. Мельникова, В.В. Нагаев, А.А. Пронин, В.Н. Ткачев, Л.В. Юрченко,  М.Р. Флямер, Н.Н. Штыкова и другие авторы.

Отдельные правовые проблемы, связанные с повышенной правовой защищенностью несовершеннолетних и необходимостью организации специализированной адвокатуры по делам несовершеннолетних были  рассмотрены в одном из параграфов работы И.В. Предеиной13.

Вместе с тем, несмотря на серьезный научный интерес и большое количество работ, затрагивающих те или иные аспекты проблем, связанных с адвокатурой, адвокатской деятельностью, ювенальной юстицией и защитой прав несовершеннолетних, до настоящего времени не было комплексного исследования, посвященного организации и деятельности ювенальной адвокатуры, как составной части системы ювенальной юстиции и оказанию адвокатами квалифицированной юридической помощи несовершеннолетним в ювенальных судах (ювенальных судебных составах), в том числе с использованием  процедур восстановительного правосудия как элемента ювенальной юстиции.

Следовательно, разработка проблем, связанных с созданием и деятельностью ювенальной адвокатуры, как гарантии повышенной правовой защищенности несовершеннолетних, приводит к осознанию необходимости совершенствования работы адвокатов при оказании квалифицированной правовой помощи несовершеннолетним в рамках ювенальной юстиции, что требуют комплексного подхода и разработки теоретических основ такой деятельности.

Объектом исследования настоящей работы является совокупность общественных отношений,  возникающих в процессе защиты адвокатом прав, свобод и законных интересов несовершеннолетних лиц, нуждающихся в квалифицированной юридической помощи, проблемы, возникающие у адвоката при оказании квалифицированной юридической помощи несовершеннолетним, а также  проблемы организации и деятельности специализированной ювенальной адвокатуры.

Предметом исследования являются нормы международных правовых актов, положения российского законодательства, регулирующие вопросы организации и функционирования института адвокатуры и адвокатскую деятельность. Кроме того, анализируются доктринальные источники, такие, как монографии, научные статьи, диссертационные исследования и учебная литература, посвященные проблемам становления ювенальной юстиции, организации правовой помощи в рамках ювенальной юстиции, специфике оказания квалифицированной  юридической помощи несовершеннолетним, адвокатская практика по защите прав и законных интересов указанной категории граждан.

Цели и задачи диссертационного исследования. Цель диссертационного исследования состоит в комплексном исследовании сущности и особенностей осуществления адвокатской  деятельности по оказанию квалифицированной юридической помощи несовершеннолетним в условиях становления системы органов и учреждений ювенальной юстиции в нашей стране, внедрения ювенальных технологий в деятельность судов общей юрисдикции, разработке конкретных научных рекомендаций и практических предложений по повышению ее эффективности.

Для достижения указанной цели были поставлены следующие взаимосвязанные задачи, теоретическое решение которых составило суть и содержание диссертационного исследования:

-  исследовать историю возникновения ювенальной юстиции в России;

- проанализировать современные подходы к определению понятия ювенальная юстиция и составу органов ювенальной юстиции;

- исследовать организационные основы оказания правовой помощи несовершеннолетним,

- провести анализ доступности квалифицированной юридической помощи несовершеннолетним в уголовном и гражданском процессах

- обосновать требования, которые должны предъявляться к адвокатам, оказывающим юридическую помощь несовершеннолетним ;

- исследовать понятие восстановительного правосудия как элемента ювенальной юстиции, его организационные формы и отличия от традиционного правосудия;

- проанализировать особенности оказания адвокатом правовой помощи несовершеннолетним с использованием процедур восстановительного правосудия по уголовным делам;

- обосновать, что участие адвоката в процедурах восстановительного правосудия по делам несовершеннолетних является новым, перспективным видом адвокатской деятельности, выявить особенности данного вида адвокатской деятельности, критерии отличия от иных видов адвокатской деятельности; 

- на основе исследования, анализа и сравнения выработать практические рекомендации по совершенствованию действующего законодательства об адвокатуре, направленные на повышение гарантий правовой защищенности несовершеннолетних.

Методологической основой исследования служит общенаучный диалектический метод познания социально-экономических, правовых, политических процессов и явлений, который позволяет оценить эффективность правовых норм, национальных структур, участвующих в правозащитной деятельности, и институтов гражданского общества.

При формулировании и аргументации положений и выводов диссертации применены современные методы исследования и оценки полученных данных исторический, сравнительно-правовой, формально-логический, конкретно-социологический.

Теоретическую основу исследования составили монографическая и учебная литература, изучены труды советских и современных российских адвокатов и процессуалистов, публикации в периодических изданиях (в том числе в журналах «Вестник Федеральной палаты адвокатов РФ» «Адвокат», «Адвокатская практика», «Адвокатские вести», «Журнал российского права», «Адвокатская палата», «Российская юстиция», «Правоведение», «Lex Russica. Научные труды МГЮА»).

Некоторые из рассматриваемых в работе вопросов исследовались путем анализа адвокатской практики. При написании диссертационной работы использовались ресурсы Интернета, материалы справочных правовых систем «Гарант» и «КонсультантПлюс».

Нормативную основу диссертационного исследования составляют Конституция Российской Федерации, международные нормативные правовые акты, законодательные акты зарубежных государств, федеральные законы Российской Федерации, нормативные правовые акты федеральных органов исполнительной власти, постановления Пленумов Верховного Суда РФ, решения (постановления), принятые Федеральной адвокатской палатой  РФ.

Эмпирической базой исследования является комплексный подход к процессу сбора и анализа  нормативного и статистического материала, обеспечивающего достоверность и обоснованность выводов, сформулированных в работе. В настоящем исследовании  эмпирическую основу  составляют  результаты анализа судебной статистики о состоянии преступности среди несовершеннолетних, состоянии рецидивов среди несовершеннолетних за период с 2008 год по первое полугодие 2011 года, данные анкетирования 150 адвокатов.

Научная новизна диссертационного исследования заключается в том, что  оно является первым комплексным исследованием, посвященным организации специализированной адвокатуры и деятельности адвоката по оказанию квалифицированной юридической помощи несовершеннолетним в условиях становления ювенальной юстиции, с использованием адвокатом присущих ювенальной юстиции средств и методов разрешения правовых конфликтов, направленных на повышение гарантий правовой защищенности несовершеннолетних.

Научная новизна определяется также тем, что диссертационное исследование посвящено перспективам совершенствования правового регулирования видов адвокатской деятельности с целью повышения эффективности  работы адвокатов при оказании помощи несовершеннолетним.

На защиту выносятся следующие положения и выводы, отражающие позицию автора по исследуемой теме и обладающие элементами научной новизны:

    1. Представлено авторское определение понятия «ювенальная адвокатура»,

под которой следует понимать специализированное профессиональное сообщество адвокатов, обладающих не только правовыми, но и иными практико-ориентированными знаниями в области психологии, социологии, педагогики, позволяющими  гарантировать  правовую защищенность несовершеннолетних. 

2.  Выявлены условия, при которых адвокаты смогут гарантировать правовую защищенность несовершеннолетних. Такими условиями являются:

-  наличие определенного (по аналогии с судьями, пятилетнего) стажа адвокатской деятельности;

-  отсутствие дисциплинарных взысканий;

-  прохождение  психологического тестирования с целью выявления личностных качеств, необходимых и достаточных для оказания правовой помощи несовершеннолетним;

- обязательное профессиональное обучение на курсах повышения квалификации ФПА РФ по программе «ювенальная адвокатура»14.

  С этой целью представляется целесообразным дополнить пункт 1 статьи 2 Федерального Закона «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ» абзацем третьим следующего содержания: «Юридическую помощь несовершеннолетним вправе оказывать адвокаты, с адвокатским стажем не менее пяти лет, не имеющие дисциплинарных взысканий, после успешного прохождения психологического тестирования и профессионального обучения по курсу «Ювенальная адвокатура»..

3.  Предложен проект Типового положения Совета адвокатской палаты субъекта РФ, регулирующего порядок оказания адвокатами юридической помощи несовершеннолетним, требования, которым должны отвечать адвокаты, специализирующиеся на оказании  юридической помощи несовершеннолетним, а также порядок создания и ведения реестров адвокатов, допущенных к оказанию правовой помощи несовершеннолетним15.

4.   Обоснована необходимость обязательного участия ювенальных адвокатов в оказании бесплатной юридической помощи всем несовершеннолетним, оказавшимся в сложной жизненной ситуации.

Деятельность адвоката, направленная на юридическую помощь несовершеннолетним не может ограничиваться лишь обязательным участием по уголовным делам. Адвокаты должны принимать обязательное участие при рассмотрении  и иных категорий дел, затрагивающих права и законные интересы несовершеннолетних, в том числе при разрешении дел о лишении (ограничении) родительских прав.

С этой целью предлагается внести дополнения в статью 20 Федерального Закона  «О бесплатной юридической помощи в Российской Федерации»:

1) - дополнить часть 1 статьи 20  Федерального Закона «О бесплатной юридической помощи в Российской Федерации»  пунктом 10, изложив его в следующей редакции: «несовершеннолетние, если они обращаются за оказанием бесплатной юридической помощи по вопросам, связанным с обеспечением и защитой их прав и законных интересов».

2) - внести дополнения в  пункт 10 части 2 статьи 20 Федерального Закона «О бесплатной юридической помощи в Российской Федерации», изложив его в следующей редакции: «установление и оспаривание отцовства (материнства), взыскание алиментов, лишения (ограничения) родительских прав».

3) - дополнить часть  3 статьи 20 Федерального Закона «О бесплатной юридической помощи в Российской Федерации» пунктом 6, изложив его в следующей редакции: «граждане, в отношении которых судами рассматриваются дела о лишении (ограничении) родительских прав». 

5. Выявлены признаки нового вида адвокатской деятельности – участие адвоката в процедурах восстановительного правосудия по делам несовершеннолетних:

во-первых, этот вид адвокатской деятельности имеет специфический предмет защиты - права, свободы и законные интересы несовершеннолетнего лица, признанного  особым субъектом права;

во-вторых, он имеет специфическое правовое регулирование предмета защиты, обусловленное тем, что  ювенальная юстиция и ювенальное уголовное право, становятся относительно обособленными подотраслями соответственно уголовного процесса и уголовного права; 

в- третьих, выделение особой системы органов, с которыми будет профессионально взаимодействовать адвокат в процессе оказания квалифицированной юридической помощи несовершеннолетнему в процедурах восстановительного правосудия, в которое входят не только специализированные ювенальные суды, но и ювенальная прокуратура, соответствующие подразделения органов внутренних дел, агентства уполномоченных по правам ребёнка, инфраструктура социальных учреждений и институт социальных работников;

в-четвертых, специфика рассмотрения уголовного дела с участием несовершеннолетних в процедурах восстановительного правосудия, предполагает, что разрешение вопросов, связанных с возмещением причиненного преступлением вреда передается самим потерпевшим и обвиняемым.

в-пятых, специфика  использования адвокатом специальных знаний для определения:

- психологических особенностей несовершеннолетнего;

- способности  несовершеннолетнего правильно воспринимать обстоятельства, имеющие значение по делу дела и давать о них показания;

- способности несовершеннолетнего понимать характер и значение совершенных им (или в отношении него) действий.

Выделение нового вида адвокатской деятельности - участие адвоката в процессе восстановительного правосудия - требует дополнения пункта 2 статьи 2 Федерального Закона «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации»  подпунктом 11 следующего содержания: «участвует в качестве защитника или представителя несовершеннолетнего в процедурах восстановительного правосудия». 

6.  Обосновывается необходимость  обязательной процедуры переговоров между адвокатами о возможности рассмотрения дела с использованием медиации, в  случаях, когда они оказывают юридическую помощь по делам, где обвиняемым или потерпевшим, являются несовершеннолетние лица.

  Для реализации этого предложения  считаем необходимым дополнить пункт 5 статьи 15 Кодекса профессиональной этики адвоката абзацем следующего содержания: «Адвокат-представитель потерпевшего и защитник несовершеннолетнего обвиняемого, при согласии потерпевшего, обвиняемого и их законных представителей, обязаны провести переговоры о необходимости и возможности рассмотрения дела с применением процедуры восстановительного правосудия».

  Кроме того,  выявлены условия, при наличии  которых возможно применение процедуры медиации, это - законная возможность проведения процедур медиации; определение эффективности применения таких процедур с учетом интересов несовершеннолетнего; согласие несовершеннолетнего на участие в  такой процедуре.

7.  Выявлена необходимость оказания юридической помощи одним адвокатом по уголовным делам с участием несовершеннолетних на всех стадиях уголовного процесса, особенно участия адвоката в делах по назначению. Предложено дополнение пункта 2 статьи 13 Кодекса профессиональной этики адвоката абзацем третьим следующего содержания: «Адвокат, принявший поручение на защиту или представительство несовершеннолетнего в уголовном процессе, а равно адвокат, вступивший в дело в качестве защитника по назначению органов дознания, органов предварительного следствия или суда в стадии предварительного следствия,  не вправе отказаться от защиты или представительства несовершеннолетнего в суде первой инстанции, а в случаях, предусмотренных пп.3 п.4. ст. 13 настоящего Кодекса, в кассационной и надзорной инстанциях.».

8. Доказывается потребность поддержания адвокатом психологического контакта с подозреваемым, обвиняемым несовершеннолетним.

  В связи с чем, полагаем необходимым дополнить пункт 2 статьи 13 Кодекса профессиональной этики адвоката абзацем 4 следующего содержания: «Адвокат  обязан встречаться со своим несовершеннолетним доверителем, которому он оказывает помощь в качестве защитника по уголовному делу, в том числе и в период содержания под стражей не реже одного раза в неделю»

Теоретическая и практическая значимость диссертационного исследования. В результате исследования получены новые данные и обобщения, которые могут быть использованы для дальнейшего совершенствования адвокатской деятельности по оказанию правовой помощи несовершеннолетним. Сформулированные диссертантом выводы и предложения направлены на решение проблемы повышения эффективности правовой защищенности несовершеннолетних.

Практическая значимость исследования заключается в том, что сделанные в нем рекомендации по внесению изменений и дополнений в Закон об адвокатуре,  Закон о бесплатной юридической помощи, Кодекс профессиональной этики адвоката могут быть использованы при совершенствовании законодательства об адвокатуре.

Кроме того, значение данной диссертационной работы состоит в том, что она способствует развитию науки об адвокатуре, может служить основой для дальнейших теоретико-прикладных исследований института адвокатуры.

Апробация результатов исследования. Результаты проведенного исследования, сформулированные на их основе выводы, предложения и рекомендации обсуждались на кафедре адвокатуры и правоохранительной деятельности Российской Академии Адвокатуры и Нотариата, использовались при подготовке научных публикаций. Теоретические положения и практические выводы использовались автором при проведении занятий со студентами Института адвокатуры МГЮА им. О.Е. Кутафина по курсу «Адвокатура», а также на Международной научно-практической конференции «Эволюция  государства и права: история и современность», посвященной 20-летию образования юридического  факультета ЮЗГУ.

Теоретические положения диссертационной работы, а также содержащиеся в ней основные выводы и предложения, опубликованы в 10 научно-практических публикациях общим объемом 5 п.л.

       Структуру диссертации определили цели и задачи исследования. Диссертация состоит из введения, трех глав, объединяющих 8 параграфов, заключения. Диссертация содержит библиографический список и приложения, состоящие из Сводной анкеты, адресованной практикующим адвокатам, проекта Типового положения Совета адвокатской палаты субъекта РФ «О порядке оказания адвокатами юридической помощи несовершеннолетним», Программы занятий на высших курсах повышения квалификации адвокатов ФПА РФ по курсу «Ювенальная адвокатура».

СОДЕРЖАНИЕ  РАБОТЫ

  Во введении обосновываются актуальность темы диссертации, теоретическая  и практическая значимость, раскрываются цели, задачи и эмпирическая база исследования, определяются объект и предмет, методика и методология, нормативная и теоретическая основы исследования. Степень научной разработанности темы, показывается научная новизна работы, формулируются основные положения, выносимые на защиту, приводятся данные об апробации результатов диссертационного исследования и о структуре работы.

Первая глава работы «Ювенальная адвокатура как один из основных элементов ювенальной юстиции» состоит из четырех параграфов.

В первом параграфе «Создание ювенальной юстиции в России как предпосылка возникновения ювенальной адвокатуры» на основании анализа национальных и зарубежных исторических и современных теоретических источников автор приходит к выводы, что ювенальная юстиция это система специализированных судебных и вспомогательных учреждений,  осуществляющая правосудие по делам с участием несовершеннолетних.  Отличительной чертой ювенальной юстиции  является повышение гарантий правовой защищенности несовершеннолетних лиц. В связи с этим, автор  отстаивает точку зрения, что при всех плюсах отграничения правосудия в отношении несовершеннолетних,  ювенальная юстиция не должна ограничиваться только специализированными судами.  Ювенальная юстиция – это не только суды и даже не столько суды. Это целая система защиты прав и законных интересов несовершеннолетних, в которую,  помимо  ювенальных судов, в обязательном порядке должна входить ювенальная адвокатура, способная обеспечить повышенную правовую защищенность несовершеннолетним.

Во втором параграфе «Организация и деятельность специализированной адвокатуры по делам несовершеннолетних» анализируется возможность получения несовершеннолетними квалифицированной юридической помощи, в необходимых случаях бесплатно и  организационные основы получения такой помощи, в том числе закрепленные в Федеральном законе от 21.11 2011 № 324-ФЗ «О бесплатной юридической помощи в Российской Федерации».  Автором сделан вывод, что отсутствие у несовершеннолетних качеств взрослого человека требует  повышенной юридической защиты, которую могут гарантировать только адвокаты, обладающие соответствующей квалификацией, необходимой независимостью и  обязанностью по хранению адвокатской тайны. 

В третьем параграфе «Компетенция ювенальной адвокатуры и доступность юридической помощи для несовершеннолетних» проводится анализ категорий дел, которые должны рассматриваться ювенальными судами и делается вывод, что компетенция специализированных судов по делам несовершеннолетних должна быть комплексной, то есть ювенальные суды (специализированные судебные составы,  ювенальные судьи) не могут ограничиваться только рассмотрением уголовных дел в отношении несовершеннолетних. Поскольку в этом случае та часть несовершеннолетних лиц, которая  не совершила уголовно наказуемого деяния лишается повышенных гарантий защиты прав, которые должны быть предоставлены всем несовершеннолетним. Вместе с тем, комплексная компетенция ювенальных судов (специализированных судебных составов) предопределяет и компетенцию ювенальной адвокатуры, которая так же неизбежно должна быть комплексной.

Адвокатская деятельность по защите прав несовершеннолетних не может ограничиваться  лишь обязательным участием адвоката в качестве защитника несовершеннолетнего обвиняемого в рамках уголовного судопроизводства. Гарантии обязательной юридической помощи, оказываемой адвокатами должны быть и у несовершеннолетних потерпевших. Уголовно-процессуальное законодательство таких гарантий не закрепляет. Не решают данной проблемы и Законопроекты, предложенные Следственным Комитетом России «О потерпевших от преступлений», и  «О внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации в части защиты прав граждан, пострадавших от преступлений»16. соответствии с  проектом Закона «О потерпевших от преступлений», обеспечение государственной поддержки гарантируется лишь в части получения несовершеннолетними потерпевшими компенсационных выплат (ст.10). При этом компенсация назначается не самому несовершеннолетнему, а одному из его родителей (законных представителей) только при условии потери, уменьшения заработка. Кроме того, правом на компенсацию обладает не любой несовершеннолетний потерпевший, а только тот, кто нуждается в уходе (ст.10). Конституционный принцип защиты прав и интересов  потерпевших от преступлений,  особенно несовершеннолетних потерпевших,  не реализован в полной мере  ни в законодательстве, ни в практической деятельности.

Адвокаты должны принимать обязательное участие и при рассмотрении иных категорий дел, затрагивающих права и законные интересы несовершеннолетних и прежде всего при решении дел о лишении родительских прав, поскольку именно эта категория дел затрагивает фундаментальное право ребенка – жить и воспитываться в семье. 

В четвертом параграфе «Требования, предъявляемые к ювенальным адвокатам» сделан вывод о том, что предъявление особых требований ко всем лицам, защищающим права несовершеннолетних, оказывающим им правовую помощь, абсолютно оправдано, ведь еще в XIX веке отмечалось, что для того, чтобы понять ребенка, чтобы поступить с ним наиболее целесообразно, необходимо быть человеком знакомым с детской психикой, любящим детей, умеющим обращаться с ними.17  Следовательно, особые, повышенные  требования должны предъявляться и к адвокатам, занимающихся делами несовершеннолетних. Среди основных требований, которым по мнению автора, должен соответствовать адвокат, специализирующийся на оказании квалифицированной юридической помощи несовершеннолетним необходимо  выделить квалификацию, специализацию, стаж адвокатской деятельность, компетентность, наличие специальных знаний, отсутствие дисциплинарных взысканий. Адвокаты, оказывающие правовую помощь несовершеннолетним в обязательном порядке должны овладеть навыками оказания юридической помощи в процедурах восстановительного правосудия являющегося элементом ювенальной юстиции, особенно по уголовным делам. Ввиду новизны этого вида адвокатской деятельности, принципиально иных подходов к преступлению и наказанию, иных целей и задач, стоящих перед адвокатом, принимающим участие в  процедурах восстановительного правосудия по уголовному делу, этому виду адвокатской деятельности посвящены следующие главы диссертационного исследования.

  Глава вторая работы «Особенности деятельности адвоката в процессе восстановительного правосудия по уголовным делам с участием несовершеннолетних» состоит из двух параграфов.

Первый параграф  «Восстановительное правосудие – как элемент ювенальной юстиции, его модели (формы)» посвящен исследованию  отличий восстановительного правосудия от традиционного правосудия, что и обуславливает  особенность деятельности адвоката в процедурах восстановительного правосудия. Автором  сделан вывод о том, что принципиальные  отличия восстановительного правосудия от  традиционного  касаются принципов уголовного правосудия;  отношения к признанию вины лицом, совершившим преступление; отношения к потерпевшему; критериев справедливости и эффективности правосудия; положения сторон правового конфликта;  отношения к преступлению и наказанию. 

Второй параграф «Участие адвоката в оказания правовой помощи несовершеннолетним в уголовном процессе с использованием процедур  восстановительного правосудия» посвящен анализу особенностей деятельности адвоката-защитника и адвоката - представителя потерпевшего при рассмотрении уголовного дела с применением  процедур восстановительного правосудия.

Проведенное исследование приводит к выводу, что особенности деятельности адвоката-защитника заключаются в том, что он реализует основные полномочия, предоставленные защитнику уголовно-процессуальным законодательством с определенной спецификой. В частности, активно сотрудничает со стороной обвинения, использует сведения, входящие в предмет доказывания по делам несовершеннолетних в целях передачи дела на рассмотрение в службу пробации на медиацию, в обязательном порядке сотрудничает с представителем потерпевшего, а непосредственно в  процедуре медиации адвокат занимает пассивную роль, он выступает лишь советником и наблюдателем, чтобы  не нарушались права и законные интересы его подзащитного.

Особенности участия адвоката-представителя потерпевшего несовершеннолетнего в  восстановительных процедурах проявляются в том, что адвокат в таком случае должен быть высококвалифицированным психологом, имеющим возможность  самостоятельно или с привлечением специалистов оценить не только материальные, но и моральные потребности доверителя в восстановлении его душевного состояния с использованием медиации.

       Глава третья работы «Участие адвоката в процедурах восстановительного правосудия как перспективный вид адвокатской деятельности» состоит из двух параграфов.

В первом параграфе  «Понятие, признаки, принципы и классификация адвокатской деятельности» на основании анализа норм действующего Закона об адвокатуре,  закрепляющего понятие  адвокатской деятельности, а также теоретических исследований, посвященных этому явлению, автор приходит к выводу, что  адвокатскую деятельность можно определить как профессиональную, подчиненную принципам, установленным в законе, отражающую публичный интерес общества, деятельность уполномоченного субъекта (лица, обладающего статусом адвоката) по оказанию квалифицированной помощи физическим и юридическим лицам (доверителям) в сфере отношений, урегулированных нормами права, в целях защиты их прав, свобод и интересов и доступа к правосудию. Исследуя многообразные классификации типов и форм  человеческой деятельности автор делает вывод, деятельность адвоката в области ювенальной юстиции, безусловно, является продуктивной деятельностью. Это связано с тем, что такая деятельность предполагает достижение не только известных, закрепленных в законе  целей, а именно защита прав и свобод несовершеннолетних, а также обеспечение их доступа к правосудию,  но и новых, никогда ранее не стоящих перед адвокатом целей. Так, в восстановительных процессах перед адвокатом стоят задачи: способствовать  предупреждению совершения несовершеннолетним преступлений и антисоциальных поступков в будущем, способствовать осознанию несовершеннолетним характера совершенного им проступки и его последствий, способствовать осознанию им  отношения к совершенному проступку потерпевшего, способствовать осознанию переживаний потерпевшего, способствовать ресоциализации несовершеннолетнего и т.д. Кроме того адвокатская деятельность в области ювенальной юстиции предполагает также использование адвокатом абсолютно  новых средств для достижения целей, например, технологий восстановительного правосудия в уголовном процессе  и разрешение споров в форме медиации.

Во втором параграфе «Классификация видов адвокатской деятельности: традиционные, новые, перспективные виды адвокатской деятельности» приводится классификация видов адвокатской деятельности по такому основанию  как временной признак, характеризующийся определенным  этапом развития общества, в течение которого востребуется тот или иной вид адвокатской помощи,  и  делается вывод, что адвокатура не является статичным образованием, она развивается и эволюционирует по мере развития и изменения общественных потребностей, что способствует появлению новых, перспективных видов адвокатской деятельности, к которым сегодня можно отнести  осуществление адвокатом деятельности медиатора и участие адвоката в процессе восстановительного правосудия  в рамках ювенальной юстиции. Деятельность адвоката в процедурах восстановительного правосудия по уголовным делам с участием несовершеннолетних лиц является новым перспективным видом адвокатской деятельности, поскольку:  во-первых, это вид адвокатской деятельности  имеет специфический предмет защиты -  права,  свободы и законные интересы несовершеннолетнего лица, признанного  особым субъектом права; во-вторых, он имеет специфическое  правовое  регулирование  предмета защиты, обусловленное тем,  что  ювенальная юстиция и ювенальное уголовное право, становятся относительно обособленными подотраслями соответственно уголовного процесса и уголовного права;  в третьих, возможностью выделить особую систему органов, с которыми будет профессионально взаимодействовать адвокаты в процессе оказания квалифицированной юридической помощи несовершеннолетнему в рамках восстановительного правосудия, в которую входят не только специализированный, ювенальные суды, но и ювенальная прокуратура, соответствующие подразделения органов внутренних дел; агентства уполномоченных по правам ребёнка; инфраструктура социальных учреждений и институт социальных работников; в-четвертых, спецификой процедуры рассмотрения уголовного дела с участием несовершеннолетних в рамках восстановительного правосудия, предполагающей, что разрешение вопросов, связанных с заглаживанием причиненного  преступлением вреда передается самим потерпевшим и обвиняемым. К тому же этот вид адвокатской деятельности характеризуется, спецификой использования специальных знаний адвокатом для определения психологических особенностей несовершеннолетнего; способности правильно воспринимать обстоятельства, имеющие значение по делу и давать о них показания; способность понимать характер и значение  совершенных им (или в отношении него) действий.

Автор отстаивает точку зрения о том, что участие адвоката в восстановительном правосудии не только новый вид адвокатской деятельности, но и перспективный. Этот вид адвокатской деятельности должен быть чрезвычайно востребован  в условиях реализации механизмов ювенальной юстиции и правосудия в отношении несовершеннолетних  на территории Российской Федерации, что связано с тем, что традиционный, карательный подход к совершенному несовершеннолетним преступлению, не приводит к результатам, необходимым обществу.

В заключении подводятся итоги диссертационного исследования, формулируются основные результаты, определяющие его научную новизну, излагаются предложения по совершенствованию законодательства и норм кодекса корпоративной этики.

В работе содержатся три Приложения: Приложение № 1 Сводная Анкета;  Приложение № 2 Проект Типового Положения Совета адвокатской палаты субъекта РФ о порядке оказания адвокатами юридической помощи несовершеннолетним; Приложение № 3 Программа занятий на высших курсах повышения квалификации адвокатов ФПА РФ по курсу «Ювенальная адвокатура».

Теоретические положения диссертационной работы, а также содержащиеся в ней выводы и предложения, опубликованы в следующих научных статьях автора:

В научных журналах и изданиях, рекомендованных Высшей аттестационной комиссией Министерства образования и науки Российской  Федерации:

1.  Е. Калачева Принципы, преимущества и формы примирительных процедур с участием адвоката // Закон и право, 2010,  № 3.– 0,25 п.л.

2.  Калачева Е. Примирительные процедуры в деятельности адвоката // Пробелы в российском законодательстве, 2010, № 2, -  0,5 п.л.

3.  Калачева Е.Н. Развитие примирительных процедур в адвокатской деятельности в условиях проведения судебной реформы в Российской Федерации //Актуальные проблемы российского права, 2010,  № 3(16) - 0,5 п.л.

4.  Калачева Е.Н. К вопросу о создании ювенальной адвокатуры // Пробелы в российском законодательстве, 2011,  № 4. -  0,45 п.л.

5. Калачева, Е. Н. К вопросу об участии адвокатов в процедуре медиации// Адвокатская практика, 2011,  N 2. - 0,4 п.л.

6. Калачева Е.Н. К вопросу о доступности юридической помощи несовершеннолетним. // «Черные дыры» в Российском законодательстве, 2011,  № 4. -  0,5 п.л.

7. Калачева Е. Н. К вопросу об организации правовой помощи несовершеннолетним // Бизнес в законе, 2011, № 4. - 0,5 п.л.

8.  Калачева Е. Роль адвокатуры в совершенствовании видов адвокатской деятельности // Адвокатская практика, 2011,  № 6 – 0,5 п.л. 

  В иных изданиях:

1.  Калачева Е. Детский адвокат: к вопросу о доступности юридической помощи для несовершеннолетних //Новая адвокатская газета,  2011,  № 16(105) – 0,7 п.л.

2.  Ювенальная адвокатура: быть или не быть? //Адвокатская палата,  2011, №  7,  -  0,5 п.л.

3.  Калачева Е.Н.  Совершенствование организации адвокатской деятельности по оказанию квалифицированной юридической помощи несовершеннолетним в уголовном процессе//Эволюция государства и права: история и современность: Сб. материалов международной научно-практической конференции, посвященной 20-летию образования юридического факультета ЮЗГУ / Курск, 2012 г, – 0, 6 п.л.


1 Конституция Российской Федерации (принята всенародным голосованием 12 декабря 1993 года) // Собрание законодательства РФ, 26.01.2009, № 4,ст.445.

2 См.: ст. 38 Конституции Российской Федерации, 

3 См.: Постановление Верховного Совета РСФСР от 24 октября 1991 г. № 1801 1 «О Концепции судебной реформы в  РСФСР». // СПС «КонсультантПлюс»

4 См.:  Распоряжение правительства РФ от 17.11.2008 г.№ 1662-р «О концепции долгосрочного социально-экономического развития Российской Федерации на период до 2020 года // СПС «КонсультантПлюс»

5 Минимальные стандартные правила Организации Объединенных Наций, касающиеся отправления правосудия в отношении несовершеннолетних ("Пекинские правила") (приняты резолюцией Генеральной Ассамблеи ООН 40/33 от 10 декабря 1985 г.) // СПС «КонсультантПлюс»

6  Предеина И.В. Правовые и теоретические основы развития ювенальной юстиции в России: дис. … канд. юрид. наук. Саратов, 2005, С 113.

7  См. Федеральный закон от 31 мая 2002 г. N 63-ФЗ "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации" (с изменениями от 28 октября 2003 г., 22 августа, 20 декабря 2004 г., 24 июля, 3 декабря 2007 г., 23 июля 2008 г., 11 июля, 21 ноября 2011 г.) // СПС «КонсультантПлюс»

8 См. Федеральный закон от 21 ноября 2011 г. № 324-ФЗ «О бесплатной юридической помощи в Российской Федерации» // Собрание законодательства РФ, 2011, № 48. Ст. 6725

9 Выступление Президента РФ Д.А. Медведева на VII Всероссийском Съезде судей // <http:// (последнее">www.rostoblsud.ru/ne_4162241> ( (последнее">последнее посещение 07.12.2011г.)

10  См.: Краснов И.В. Конституционное право на квалифицированную юридическую помощь и его обеспечение в Российской Федерации: дис. … канд. юрид наук, М., 2003.  С. 4

11 См.: Беженцев А.А. Административная деятельность органов внутренних дел по предупреждению правонарушений несовершеннолетних.: монография

. М.: ЮНИТИ-ДАНА. Закон и право, 2011, с. 5

12  См.: Предеина И.В. Указ. соч., С.109-110.

13  Там же.

14 Программа курса  повышения квалификации адвокатов  «Ювенальная адвокатура» предложена в Приложении к диссертационному исследованию.

15 Проект Типового положения о порядке оказания адвокатами юридической помощи несовершеннолетним предложен в  приложении к диссертационному исследованию.

16  См.:  Сайт  Следственного  Комитета Российской Федерации.:  <http: // sledcom.ru/discussions/?SID=2979>(дата обращения  26.02.2012г.) 

17 См.: Тарасова Е.П. Детские суды за границей// Дети-преступники./ Под ред. Гернета М.Н. – М. 1912. С. 452






© 2011 www.dissers.ru - «Бесплатная электронная библиотека»

Материалы этого сайта размещены для ознакомления, все права принадлежат их авторам.
Если Вы не согласны с тем, что Ваш материал размещён на этом сайте, пожалуйста, напишите нам, мы в течении 1-2 рабочих дней удалим его.