WWW.DISSERS.RU

БЕСПЛАТНАЯ ЭЛЕКТРОННАЯ БИБЛИОТЕКА

загрузка...
   Добро пожаловать!

Pages:     | 1 | 2 || 4 | 5 |   ...   | 7 |

Дается критический анализ имеющихся определений понятия «юридическая услуга», согласиться с которыми вряд ли возможно, так как одни (Суханов Е.А., Романец Ю.В.), по сути, сводят к понятию юридического действия как юридического факта, которое давно устоялось в науке и определяется как волевое действие гражданина или организации, с которыми закон связывает возникновение, изменение или прекращение гражданского правоотношения, другие (Кратенко М.В., Музюкин Д.В. и др.) определяют через профессию юриста, третьи (Ильина Т.И., Ситдикова Л.Б.) дают понятие юридической услуги как разновидности услуги вообще.

Понятию «юридическая услуга» цивилистическая наука пока не уделила должного внимания, оно не нашло отражения и в российском законодательстве. Между тем, судебная практика свидетельствует о многообразии оценок «юридической услуги», смешении понятий, показывает необходимость глубокого и всестороннего правового анализа обозначенного вопроса, его детального законодательного урегулирования.

Автор сопоставляет понятия «юридической помощи» и «юридической услуги», и приводит аргументы для их отличия. Законодатель допустил некоторые противоречия в данном вопросе. По смыслу ст.1 п.3 ФЗ от 31.05.2002 года «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ» следует, что адвокатская деятельность заключается в оказании юридической помощи, а юридические услуги могут оказывать лишь индивидуальные предприниматели или участники и работники иных организаций. Вместе с тем, согласно ст. 25 п.2 названного закона договор возмездного оказания юридических услуг адвокатом является одним из видов юридической помощи, а в соответствии со ст. 2 п.2 пп.приведенного Федерального Закона адвокаты вправе участвовать в качестве доверителя в гражданском судопроизводстве. Анализ же ст. 100 ГПК РФ позволяет сделать вывод о том, что представители, в том числе и адвокаты, оказывают только услуги и возмещению подлежат только расходы на оплату их услуг, но не помощи. В связи с возникшей неопределенностью в данном вопросе, вполне понятно, что судебная практика смешивает два понятия: оказание юридической помощи и оказание юридической услуги адвокатом, когда он представляет интересы стороны в гражданском судопроизводстве. Суды Кемеровской области вынуждены взыскивать все расходы, понесенные стороной на оплату оказанных представителем юридических услуг в порядке ст. 100 ГПК РФ, требуя лишь доказательств понесенных стороной расходов (Показательным является дело, когда истец в исковом заявлении просит взыскать его расходы на представителя по оказанию им юридической помощи, затем в суде говорит о взыскании за оплаченные им услуги представителя; его представитель, ссылаясь на ст. 100 ГПК об оплате юридических услуг, просит взыскать оплату за юридическую помощь; суд взыскивает – за юридические услуги). Представляется, что это общая проблема теории и практики, и следует различать понятия «юридическая помощь» и «юридические услуги» как общее и особенное.

В литературе встречаются также иные определения понятия юридических услуг без раскрытия его сущности. Например, юридические услуги называют адвокатскими услугами, правовыми услугами, консультационными услугами, консультативными услугами по правовым вопросам. Нередко юридические и правовые услуги отождествляются. Судебная практика также свидетельствует об отсутствии единообразия в этом вопросе. Так, в Информационном письме ВАС РФ от 29.09.1999 г., №арбитражным судам России указывается на наличие споров, связанных с договорами на оказание правовых услуг, а в Информационном письме от 05.12.2007 г., №121 в основном говорится об оказании юридических услуг. Представляется, что термин «юридическая услуга» соотносится с «правовой услугой» как общее с частным, он более предпочтителен для обозначения исследуемого понятия, которое будет употребляться и в дальнейшем.

Наряду с общими признаками услуги, отличающими ее от других объектов гражданских прав, выделены специфические особенности юридической услуги, которые состоят, прежде всего, в характере самой деятельности и ее исполнителе. Отмечается, что непосредственным исполнителем может быть лишь лицо, имеющее юридическое образование, желательно высшее, что влияет, в частности на качество юридической услуги. Крайне важное обстоятельство, что индивидуальные потребности заказчика связаны с юриспруденцией и правом. При наличии более ста определений «права» и «юриспруденции», содержащихся в словарях, цивилистической литературе России, всем понятно, о чем идет речь, ни у кого такое положение и приведенные определения не вызывают чувства неясности, поэтому думается, что именно такие широкие понятия как юриспруденция и право во всех их смыслах смогут отразить все многообразие вопросов, ситуаций, когда предметом соглашения сторон будет юридическая услуга. Специфика юридической услуги состоит и в том, что между ее оказанием и результатом может быть разрыв во времени, иногда значительный, и сам результат становится материальным.

Обычный пример: составление процессуальных документов (исковых заявлений, жалоб, договоров и так далее). Поэтому, в определении «юридическая услуга» обязательно указание на то, что нематериальный результат может быть лишь, как правило. В результате автором дается легальное понятие «юридической услуги», которое предложено закрепить в Типовом договоре возмездного оказания юридических услуг.

Глава вторая «Договор возмездного оказания юридических услуг: форма и содержание», состоящая из трех параграфов, содержит общую характеристику договора, отличия от смежных договоров, анализ квалифицирующих признаков договора.

В параграфе первом «Понятие договора возмездного оказания юридических услуг» (2.1) сущность договора возмездного оказания юридических услуг раскрывается через его отличия от трудового договора и договора поручения. В пункте первом этого параграфа (2.1.1) отмечается, что особенность деятельности профессионального юриста в современном обществе состоит в том, что он имеет выбор заключить трудовой договор с работодателем либо гражданско-правовой договор возмездного оказания юридических услуг. На примере деятельности юрисконсульта предприятия, отличия указанных договоров можно проследить наиболее ярко. Юрисконсульт организации не может быть специалистом во всех отраслях права, в связи с чем, организация должна иметь возможность получать грамотную консультацию или информацию. При решении данного вопроса все будет зависеть от того, каков предмет заключенного между организацией и юридической фирмой договора.

В науке российского трудового права в условиях рыночной экономики стали переосмысливаться некоторые устоявшиеся конструкции, понятийный аппарат трудового права. Одной из таких проблем стало использование конструкции трудовой сделки, когда в трудовом праве используются конструкции права гражданского (В.М. Лебедев, Р.П.

Мананкова), и все же главным отличием является условие о предмете. Трудовым договором, заключенным с юристом, закрепляется лишь общее направление его деятельности, функции, специальность, должность и квалификация, а в договоре на оказание юридических услуг обязательно должны быть отражены точное наименование работ, их объем, количество и характер действий. Договор возмездного оказания услуг не может регулировать вопросы, связанные с режимом труда и отдыха исполнителя, а также содержать какие-либо специальные термины трудового законодательства (например, «увольнение», «нерабочие дни», «простой», «командировка» «работник», «работодатель»), подчинение работника работодателю в процессе трудовой деятельности, исполнение и соблюдение работником правил внутреннего трудового распорядка, иных локальных актов конкретного предприятия. Проводятся также различия этих договоров в вопросах оплаты труда и оформления отношений сторон.

В пункте втором (2.1.2) отмечается, что статья 25 п.2 ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ» разграничивает как два самостоятельных договор поручения и договор возмездного юридических оказания услуг. На это обращалось внимание в литературе еще в советское время (Красавчиков О.А., Кротов М.В.).

Диссертантом высказаны критические замечания в адрес авторов, объединяющих эти договоры в одну группу (Санникова Л.В., Романец Ю.В.). Отграничивая договор возмездного оказания юридических услуг от договора поручения, анализируя положения главы 39 и 49 ГК РФ, автор указывает, что перечень услуг в статье 779 п. 2 ГК РФ не исчерпывающий: «иными» вполне могут быть юридические услуги, которые прямо не урегулированы институтом поручения. Указание в договоре на конкретный вид юридической услуги, характер юридической деятельности, их индивидуальные признаки и характеристики, и позволят отличить два сходных договора - поручения и возмездного оказания юридических услуг.

Немаловажное значение имеет, на взгляд диссертанта, интерес каждой из сторон и цель договора, что также отличает договор на оказание юридических услуг от поручения.

Различая эти два договора, законодатель исходит из того, что сами стороны должны определить, какого вида и какие конкретно юридические услуги они имели в виду. В этой связи, разъясняя некоторые вопросы арбитражной судебной практики, Высший Арбитражный Суд РФ указал, что в рассматриваемом договоре должны быть перечислены определенные действия, которые обязан совершить исполнитель, либо указана определенная деятельность, которую он обязан осуществить, указано, что эти действия осуществлены в рамках исполнения именно данного договора. Между тем, Верховный Суд РФ до сих пор не дал судам общей юрисдикции даже скудного разъяснения, хотя договоры на оказание юридических услуг встречаются в гражданских делах судов общей юрисдикции все чаще и чаще.

В цивилистической литературе исследуемый договор квалифицируют и как смешанный (Козлова Н.В.). Вполне естественно, что при таком положении дел в юридической науке, при отсутствии нормативного закрепления понятий «услуги», «юридической услуги», договора возмездного оказания юридических услуг, смешение всех приведенных понятий и договоров происходит и на практике. Самый наглядный пример: разрешая иск гражданина к юристу о некачественном исполнении юридических услуг по договору без наименования, суд сначала квалифицировал их договор как поручение, при повторном рассмотрении как договор возмездного оказания юридических услуг, а при новом рассмотрении – как договор поручения на оказание юридических услуг.

Автор обосновывает, что к юридическим услугам в поименованном договоре могут быть отнесены действия, не являющиеся юридическими в смысле юридического факта, и которые сами по себе не влекут возникновение, изменение либо прекращение прав и обязанностей сторон, например, подготовка материалов в суд. Но без этих и других подобных действий невозможно совершение таких юридических действий либо осуществление такой юридической деятельности, особенно в суде, которые повлекут желаемый результат для заказчика по договору об оказании юридических услуг. С этим трудно не согласиться, и в этом видится принципиальное отличие договора возмездного оказания юридических услуг и договора поручения. Для договора возмездного оказания юридических услуг существенным условием будет не только условие о предмете вообще, но крайне важны конкретный перечень действий исполнителя, их структура, а также объем и качество юридической услуги.

Во втором параграфе «Содержание договора возмездного оказания юридических услуг» (2.2), состоящем из трех пунктов, раскрываются существенные условия рассматриваемого договора. Изучая вопрос о предмете договора в пункте первом этого параграфа (2.2.1), автор исследования предпринял анкетирование среди профессиональных юристов Кемеровской области, в котором приняли участие судьи, адвокаты, прокуроры и юрисконсульты. Было предложено, в частности, ответить на вопросы: что такое юридическая услуга, какую деятельность или какие виды действий возможно отнести к юридическим услугам. Все участники анкеты заметили, что эти вопросы оказались для них «трудными» и «сложными». По мнению большинства к юридическим услугам однозначно были отнесены советы, консультации устные и письменные, изучение материалов, ведение дел в суде, составление процессуальных документов. Также к юридическим услугам были отнесены: изучение вопроса, подбор нормативного материала, разработка правовой позиции и конкретного плана действий для определенных ситуаций, оформление запросов в компетентные органы. Были оригинальные мнения, относившие к иным юридическим услугам - помощь в решении нестандартных жилищных (и вообще жизненных) ситуаций; нотариальные действия (ответили те участники анкетирования, которые полагают, что нотариусы также оказывают юридические услуги); анализ документов; юрисконсульство; дача заключений по сделкам; «семейный адвокат».

Были даны и некоторые определения юридической услуги как предмета соответствующего договора. В основном суть их сводилась к тому, что юридическая услуга – это квалифицированная помощь юриста, или любые действия профессионального юриста в интересах клиента за плату. Некоторые определили юридическую услугу как юридические познания на практике. Другие как разъяснение законодательства по конкретным ситуациям. Третьи указали, что юридическая услуга – это деятельность по оказанию услуг, связанных с применением норм права.

Pages:     | 1 | 2 || 4 | 5 |   ...   | 7 |






© 2011 www.dissers.ru - «Бесплатная электронная библиотека»