WWW.DISSERS.RU

БЕСПЛАТНАЯ ЭЛЕКТРОННАЯ БИБЛИОТЕКА

загрузка...
   Добро пожаловать!

Pages:     | 1 | 2 || 4 |

Понятие преемственности в праве тесным образом связано с катего­ риями отрицания и снятия. Процесс диалектического отрицания, как извест­ но, включает в себя два элемента: устранение старого, отжившего и сохране­ ние старого, положительного, того, что необходимо для прогрессивного раз­ вития. Второй элемент, по сути, и означает наличие преемственной связи между прошлым и будущим системы (отметим, однако, что сохраняться, «удерживаться» может не только положительный, но и негативный опыт).

В отличие от деструктивного отрицания, при котором имеет место разруше­ ние структуры системы и ее элементов, отрицание «с удержанием положи­ тельного» характеризуется в философии категорией «снятие». В понятии «снятие», таким образом, объединяются три взаимосвязанных аспекта: пре­ одоление, сохранение, поднятие на более высокую ступень. Юридическая экспансия, как правило, сопровождается отрицанием в его деструктивном ка­ честве, в результате которого происходит пршгудительное разрушение структуры действующего права. В отличие от процесса снятия, при юридиче­ ской экспансии не происходит удержания предыдущего юридического опы­ та. Напротив, такой опыт пытаются искоренить, поскольку он несовместим с новым насаждаемым правом. Именно фактом отсутствия у привносимого права корней на новой почве объясняется большая вероятность неудачи при попытке юридической экспансии.

Большой интерес представляет выяснение соотношения юридической экспансии и правового наследия. Юридическая экспансия как вторжение в целостную правовую систему, как правило, влечет нарушение преемственно­ сти. В резуямаге те или иные объекты правового наследия (отдельные пра­ вовые ценности, институты, процессуальные формы, приемы юридической техники и т. п.) как бы «выпадают» из состава правового наследия, то есть теряют свою актуальность в современной правовой системе. «Жертвами» правовой экспансии могут стать как позитивные, так и негативные элементы «старой» правовой системы, составляющие содержание правового наследия.

Правовой произвол можно охарактеризовать как юридически необос­ нованное установление или применение (либо отказ в применении) правовых принципов и норм. Произвол в сфере 1гравотворчества и правоприменения это, по сути, сфера нс-права, в которой не действуют общепризнанные пра­ вовые принципы и нормы. Сходство юридической экспансии и правового произвола заключается в том, что как первая, так и последний могут выра­ жаться в навязывании субъектом другой стороне своего варианта юридиче­ ски значимого поведения.

Различия же данных явлений сводятся к следующему. В то время как субъект юридической экспансии пытается заменить право реципиента на свое, то есть стремится не нарушить, а лишь изменить право, субъекта правового произвола менее всего заботит правомерность его действий. Субъект юриди­ ческой экспансии, осуществляя навязывание правовых элементов и конструк­ ций, все же остается в рамках права вообще, вне зависимости от того, как он это право понимает. Субъект правового произвола выходит за рамки права, руководствуясь в своих действиях не юридическими соображениями, а моти­ вами личной выгоды, корысти, потребностями своей психики и т. п.

Наконец, при разграничении категорий юридической экспансии и пра вового нигилизма необходимо иметь в виду, что при нигилистическом отно­ шении к праву последнее не рассматривается в качестве ценности, меры ин­ дивидуальной свободы. Признается полезность права как инструмента упо­ рядочения общественных отношений, но не более того. Для носителей пра­ вового нигилизма право сводится по большей части к праву уголовному, умаляется значение гражданских свобод.

Юридическая экспансия может в равной мере быть направлена как на утверждение ценностей права и свободы, так и на подрыв авторитета права.

В первом случае она будет способствовать снижению уровня правового ни­ гилизма в обществе, во втором распространению нигилистических на­ строений. Результат принудительного юридического воздействия в обоих случаях будет зависеть от характера и степени укорененности в обществе ценностей того или иного порядка (правовых либо антиправовых).

Во второй главе «Механизм юридической экспансии: некоторые методологические аспекты» анализируе1ся понятие и состав, особенности функционирования названного механизма, вопросы влияния субъекта, пред­ метов, масштаба, пределов, форм, методов и уровней на результат юридиче­ ской экспансии.

В первом параграфе «Уровень разработки проблемы» категория «меха­ низм юридической экспансии» исследуется с позиций системного подхода, до­ полняемого методами структурного, функционального, а также исторического (в его как формационной, так и цивилизационной интерпретации) анализа.

Во втором параграфе «Понятие и основные элементы механизма юридической экспансии» диссертант рассматривает механизм юридической экспансии как частный случай механизма социального действия права. В от­ личие от традиционной для отечественной теории права интерпретации ме­ ханизма правового регулирования как системы правовых средств, при помо­ щи которой обеспечивается результативное правовое воздействие на общест­ венные отношения, социальный аспект механизма действия права предпола­ гает исследование, прежде всего, социальных обстоя гсльств, находящихся вне самого механизма, но которые так или иначе его детерминируют и на ко­ торые этот механизм призван оказывать обратное воздействие, а также соци­ альных факторов и процессов, включенных в сам механизм действия права и в равной степени определяющих его юридическую и социальную действен­ ность.

Механизм юридической экспансии включает, в частности, субъектов, объект (предметы), масштаб, пределы, формы, методы, уровни, а также ре­ зультат и иные параметры принудительного правового взаимодействия.

В подпараграфе 2.1 «Субъекты юридической экспансию} выделяются три критерия, характеризующие индивидов или организации в качестве субъ­ ектов юридической экспансии. Данные критерии состоят в наличии: 1) опре­ деленного (экономического, политического, религиозного, этнического и т. п.) интереса; 2) возможности реализовать такой интерес с помощью юри­ дических средств; 3) доступа к указанным средствам.

В современном обществе круг субъектов юридической экспансии чрез­ вычайно широк. Он включает как государства в целом, так и отдельные госу­ дарственные органы, политические партии, группы давления, классы, раз­ личные социальные i-руппы, в том числе этнические, религиозные и сексу­ альные меньшинства, субъектов федерации, органы местного самоуправле­ ния, ветви власти, общественные внутригосударственные и международные организации, наконец, просто влиятельных политиков, бизнесменов и других индивидов.

Коллективные общности становятся субъектами юридической экспан­ сии благодаря механизмам делегирования и номинации, суть которых заклю­ чается в символическом представительстве названной общности, осуществ­ ляемом от ее имени той или иной организованной структурой. Данный фе­ номен, при котором к политическим, финансовым и административным ры­ чагам допущены лишь представители, но не предегавляемые, имеет два важ­ ных следствия. С одной стороны, создается иллюзия, что субъектами юриди­ ческой экспансии являются именно нации, классы и социальные группы, в то время как в реальности такими субъектами выступают их организованные представители. С другой - делегирование порождает политическое и право­ вое отчуждение и нигилизм.

В работе анализируется специфика субъектов юридической экспансии на международном и внутригосударственном уровнях. Международное из­ мерение юридической экспансии на современном этапе характеризуется расширением числа ее субъектов, уменьшением в нем роли государств и воз­ растанием влияния негосударственных действующих лиц. В теоретической сфере эта тенденция проявляется в отказе от традиционной государственноцентристской модели анализа международных отношений. Во в1гутригосударственном юридическом пространстве России и стран Восточной Европы на сегодня соседствуют две тенденции: 1) увеличение числа субъектов юри­ дической экспансии вследствие конститутдионного признания принципов разделения властей, экономического и политического многообразия; 2) навя­ зывание политической властной элитой остальным представителям социума не столько западных правовых идеалов и ценностей, сколько собственных проектов «ускоренной модернизации общества» с целью «догнать» Запад в экономическом, политическом, социальном, военном и иных отношениях.

В подпараграфе 2.2 «Объект и предметы юридической экспансии» ис­ следуются особенности противоборства субъектов юридической экспансии в различных сферах правовой системы общества. Если правотворчество явля­ ется традиционной «областью приложения» экспансионистских усилий, то роль правоприменения как сферы принудительного юридического воздейст­ вия в последнее время возросла. Это связано с расширением диапазона су­ дебного усмотрения, вызванным, в свою очередь, признанием прецедента в качестве источника права в странах романо-германской правовой семьи, включая Россию.

Особое значение в современных условиях начинает приобретать юри­ дическая экспансия на уровне социализации личности, что связано с измене­ нием стратегии господства агрессивной культуры, переходом от формальноинституциональных к непосредственно личностным формам воздействия и контроля.

В свою очередь, юридическая экспансия на уровне теоретических пред­ ставлений о праве является опасной и чреватой негативными последствиями лишь тогда, когда в условиях односторонней идеологизированности научного знания лишь одно из привносимых направлений становится доминирующим, а альтернативные подавляются. В то же время в диаметрально противополож­ ной ситуации научного плюрализма теоретическая мысль способна самостоятельно выработать адекваттле ответы на давление извне, а также помочь в этом практикам (как законодателю, так и правоприменителю).

Анализируя зависимость эффективности юридической экспансии от ее масштабов в подпараграфе 2 3 «Масштаб (объем) юридической экспансии», диссертант приходит к выводу, что попытки «привить» чужеродные элемен­ ты на новой юридической почве оказываются успешными лить в случае, ес­ ли такие элементы конгруэнтны новой среде. Поэтому, если вопрос о перено­ се именно данных элементов носит принципиальный характер, а сочетае­ мость с новой средой отсутствует, вместе с ними должны быть перенесены и другие элементы «родной» правовой системы. Важно учесть все необходи­ мые компоненты, поскольку отсутствие одного ключевого (например, систе­ мы юридического образования) может повлечь нежизнеспособность осталь­ ных Поэтому наиболее эффективной является глобальная юридическая экс­ пансия, в то время как частичная может быть успешной лишь в отношении родственной правовой системы.

Подпараграф 2.4 «Пределы юридической экспансии» посвящен иссле­ дованию границ, в которых принудительное юридическое воздействие явля­ ется эффективным, а также факторов, предопределяющих данные границы.

Наиболее значимый и масштабный для современной России тип юридиче­ ской экспансии принудительная модернизация права - является крайне не­ эффективным в силу ряда объективных и субъективных обстоятельств.

В первом приближении созданные в условиях современного (западного) об­ щества законы не работают, поскольку не соответствуют уровню экономиче­ ского развития страны и ее регионально-культурной специфике. В конечном же счете, успех правовых преобразований в обществе зависит от того, готово ли воспользоваться предлагаемыми нормами доминирутощее социальное большинство. Поскольку в России такое большинство представлено носите­ лями традиционалистской, доиндустриальной, аграрной ментальности, с по­ дозрением относящейся к инновациям и прогрессу, в ближайшей перспекти­ ве нововведения не будут эффективны. Ключевыми условиями действенности современных правовых норм являются превращение социальной группы, разделяющей современные и постсовременные ценности, в демографическое большинство, рационализация господствующей культуры, развитие и массо­ вое освоение абстрактного мышления. Осуществление этих условий невоз­ можно при условии сохранения монолитности и замкнутости политически! о центра, без привлечения к участию в нем представителей разнообразных элит и больших социальных групп.

В числе конкретных форм юридической экспансии в подпараграфе 2.«Формы, методы и уровни юридической экспансии» рассматриваются закон, судебное решение, иной правоприменительный акт, договор, правовая док­ трина. Справедливо общее правило о корреляции между степенью организо­ ванности и эффективности юридической экспансии, поэтому наиболее ре­ зультативной формой юридической экспансии является закон как обладаю­ щий высшей юридической силой нормативно-правовой акг, исходящий от компетентных государственных органов. Тем не менее, деятельность субъек­ тов микроуровня правовой системы, осуществляемая в доступных для них формах (правоприменительный акт, договор, учредительные документы юридического лица и т. п.), в конечном итоге определяет жизнеспособность навязанного закона в условиях конкретного общества.

Методы (способы) юридической экспансии можно подразделить на прямые и косвенные. В случае прямой юридической экспансии реципиенту непосредственно предписывается «чужая» юридическая норма или вариант юридически значимого поведения и одновременно запрещается пользоваться нормой традиционной. При косвенной экспансии реципиент имеет возмож­ ность выбирать, придерживаться ли ему старых, привычных юридических образцов или воспользоваться новыми.

Применение прямых либо косвенных методов во многом диктуется спецификой субъекта юридической экспансии. Так, государство, обладая действенным аппаратом принуждения, в большинстве случаев используе! прямое навязывание, в то время как международные организации более ограничены в возможностях применения сапкций за нарушение своих юридиче­ ских установлений и чаще прибегают именно к приемам косвенного воздей­ ствия (в крайнем случае это угроза исключения из организации).

Уровни юридической экспансии выделяются в зависимости от масшта­ бов принудительного юридического воздействия (например, макро-, мезо- и микроуровни) либо от элемента правовой системы, испытывающего такое воздействие (экспансия на уровне правосознания, юридической техники, доктрины и т. п.). Юридическая деятельность может подвергаться воздейст­ вию, с одной стороны, на правотворческом, правореализующем, правоинтерпретационном и правосистематизирующем уровнях, с другой - на норматив­ ном и казуальном; правосознание - на индивидуальном и коллективном уровнях и т. п.

Pages:     | 1 | 2 || 4 |






© 2011 www.dissers.ru - «Бесплатная электронная библиотека»