WWW.DISSERS.RU

БЕСПЛАТНАЯ ЭЛЕКТРОННАЯ БИБЛИОТЕКА

загрузка...
   Добро пожаловать!

Pages:     | 1 | 2 || 4 |

Каждой правовой семье присуща определенная система права. При этом в странах, относящихся к романо-германской правовой семье, сложилась ромапогерманская система права (civil law system), а в странах, принадлежащих к семье общего права, - система общего права (common law system)1. Данные системы были сформированы в результате определенного исторического развития, которое определило особенности их структуры и наличие комплекса источников права. С другой стороны, именно особое историческое формирование, особенности структуры и наличие характерного для данной сисгемы комплекса источников права позволяют относить определенную правовую систему к первому или ко второму типу.

Полагаем, что под системой права следует понимать исторически обусловленную институциональную основу правовой системы, обладающую собственной структурой и комплексом источников права.

В настоящем исследовании в качестве основного критерия для классификации национальных правовых систем современности мы избрали исторически сложившуюся систему права.

Заметим, что в современных условиях, применительно к европейскому континенту, четкая конструкция соотношения (по возрастающей): национальная правовая система, затем - правовая семья (куда входят ряд национальных систем), уже не отвечает потребностям времени и науки. Нет дальнейшего, четко обусловленного в науке теории государства и права, звена. В результате правоСм.: Теория государства и права: Учебник / Под ред. В.К. Бабаева. - М., 2004. - С. 549.

Аналогичной точки зрения придерживается С.С. Алексеев (см.: Алексеев С.С. Право: азбука - теория - философия: Опыт комплексного исследования. - М., 1999. - С. 48).

вой интеграции в правовых системах европейских демократических стран все больше проявляются черты общности, «новой однотипности» (особенно в условиях принятия Конституции Европы), что позволяет видеть в них относительно целое с юридической стороны. Поэтому в ходе дальнейших исследований автор применила категорию «европейская правовая система».

Слово «европейская» позволяет осознать, что речь идет об общности правовых систем европейского континента (стран - членов Европейского Союза).

По сути - это новый, продолжающий быстрыми темпами развиваться правовой феномен, требующий не одного, а многих разносторонних (разноотраслевых) комплексных исследований.

Право Европейского Союза имеет сходство с «классическими» правовыми системами (национальным и международным правом). Зародившись в качестве международно-правового феномена, оно по своей юридической сущности со временем эволюционировало в сторону национального права. Данная эволюция продолжается в настоящее время, однако, как верно отмечает СЮ. Кашкин, право Европейского Союза не выступает полным аналогом национального (внутригосударственного) права, для чего необходимо преобразование Союза в государство, коим он на сегодняшний день не является1.

Л.А Луць полагает, что право Европейского Союза следует отнести к новому типу правовых систем - межгосударственному типу правовой системы.

Однако в своем исследовании к европейским межгосударственным правовым системам она относит не только правовую систему Европейского Союза, но и правовую систему Совета Европы2. К данной позиции диссертант относится критически, поскольку в основе исследования Л.А. Луць заложена предпосылка о том, что Европейский Союз и Совет Европы являются организациями, при См.: Право Европейскою Союза: Учебник для вузов / Под ред. СЮ. Кашкина - М., 2002. С. 104-105.

См.: Луць Л.А. Европейские межгосударственные правовые системы: общетеоретическая характеристика. Автореф. дис... д-ра юрид. наук. - Киев, 2005. - С. 30.

надлежащими к одному типу. В диссертации обосновывается иной подход: Совет Европы является международной организацией, а право Совета Европы по своей сути является международным правом. Именно поэтому правовую систему Совета Европы следует отнести к международному типу правовых систем.

Европейский Союз по своей сути не является международной организацией.

Автор разделяет и развивает позицию В.А. Толстика1, считающего, что по своему статусу Европейский Союз на современном этапе является конфедерацией с элементами федеративного устройства.

В следующих параграфах первой главы в качестве историко-правовых предпосылок возникновения европейской правовой системы исследуется романо-германская система права, система общего права; а далее - во второй главе при исследовании формирования европейской правовой системы — система европейского права, с учетом трех определяющих факторов: историческое формирование, особенности структуры, комплекс источников права.

Во втором параграфе «Развитие романо-германской системы права» проанализирован процесс возникновения и становления романо-германской системы права в странах европейского континента, которые составляют романогерманскую правовую семью, со времени распада Западной Римской империи (в 476 году) до наших дней.

Начиная с раннего средневековья, римское право играло особую роль в формировании права будущей романо-германской правовой семьи. В государствах, возникших на территории бывшей империи, римское право было довольно быстро принято и освоено: это было связано с методом формирования права на базе использования классических римских правовых норм (такое право называется вульгарным римским правом). В этот период налицо предпосылки раз См.: Толстик В.А. Проблемы иерархического соотнотшения российской и европейской провозащитных систем // Российская и европейская правозащитные системы: соотношение и проблемы гармонизации: Сборник статей / Под ред. В.М. Баранова. ~ II. Новгород, 2003. С. 53.

вития такого правового института, как гражданство, а также специальной правосубъектности (в том числе подсудности для определенных категорий граждан), имеющей место в современном отраслевом праве до сих пор. Эти правовые институты являются неотъемлемыми составляющими той или иной правовой системы, по их состоянию можно судить об уровне и качестве ее развитости.

Проанализировано значение школы глоссаторов (Северная Италия, XIXIII века) и школы консилиаторов (Южная Италия, XIV-XVI века), труды которых послужили для всеобщего признания римского права континентальной Европой.

Немаловажную роль в формировании романо-германской правовой семьи играло городское, поместное и каноническое право, заложившее традицию писаного права уже в средние века. В эпоху позднего средневековья и начала развития буржуазных отношений на территории западной Европы в XII и XIII веках происходило становление романо-германской системы права, что было обусловлено необходимостыо развития общественных отношений (и в первую очередь товарно-денежных), основанных на писаном праве.

Школа естественного права, победившая в университетах в XVII и XVIII веках, привнесла логический и системный подход к праву. В юридической мысли воцарилась идея субъективного права. Естественно-правовая школа обновила науку права и ее методы, чему способствовали аксиоматические установки и подчеркивание роли законодательства. Именно в этот период зародилась теория формальных доказательств, ставшая основой для современного состязательного судопроизводства.

Школа выработала нормы публичного права, выражающие естественные права человека и гарантирующие свободу человеческой личности. Теория общественного договора, созданная школой естественного права, явилась во многих аспектах идеологической основой для американской и французской революций и сыграла важную роль для принятия писаных конституций.

В эпоху развития школы естественного права в Европе, слияния местных и региональных обычаев закладывались тенденции к сосуществованию в будущей Европе как романо-германской системы права, так и общей системы права.

Возрастающая роль закона в странах романо-германской правовой семьи наметила путь к кодификациям.

Французскими кодификационными работами, как констатировал Эрик Аннерс, явились знаменитые les cinq codes (пять кодексов): Code Civil (Code Napoleon) 1804 года, Code de Рrocedure Civil 1806 года, Code de Commerce года, Code d instruction Criminelle 1808 года и Code Penal 1810 года, которые (а Гражданский кодекс в особенности) были приняты в основу кодификации в странах Европы. Последующее законодательное развитие повлекло за собой законодательный позитивизм и одновременно юридический национализм. Крупными кодексами эпохи позитивизма явились: Германский гражданский кодекс (BGB) и Гражданский кодекс Щвейцарии (ZGB). BGB был принят за основу во многих странах, в том числе в Японии и Венгрии. В 1929 году Турция полностью приняла ZGB. BGB был создан на основе трудов школы пандектистов, восторжествовавшей в Германии в XIX веке, которая привела к высокому уровню систематизации принципов римского права.

Отличительной особенностью романо-германской системы права является приоритетная роль писаного права, а также свойственная данной системе строгая иерархия нормативно-правовых актов. Для ее структуры характерно явно выраженное деление на отрасли права, что объясняется ведущей ролью кодификационных актов среди иных источников права.

В третьем параграфе «Развитие системы общего права» предметом комплексного анализа явилось возникновение и становление системы общего права на примере английского права, в истории развития которого можно выделить четыре основных периода.

Первый период (англосаксонский) предшествовал нормандскому завоеванию 1066 года. В этот период истории английского права фактически еще не было сформировано права, общего для всей Англии. После распространения христианства миссией Августина Кентерберийского (596 год), в отличие от континентальной Европы, варварские законы писались не на латыни, а на англосаксонском языке. Становление английского права можно отнести к периоду после нормандского завоевания, когда в обществе возникла необходимость в сильной централизованной власти.

Второй период (от 1066 года до установления династии Тюдоров в 1485 году) - время становления общего права, оказавший влияние на современное состояние правовой системы Англии; он происходил в условиях ярко выраженной (и необходимой в тех исторических условиях) тенденции к централизации королевской власти, что привело к образованию единой системы королевских судов, обладающих исключительной компетенцией, и к становлению общего права, носящего исковой и публично-правовой характер.

Третий период (1485-1832 годы) знаменуется тем, что исключительная компетенция английских королевских судов сделала практически невозможной защиту частных интересов. Необходим был разумный компромисс между публичным и частными интересами. «Право справедливости» могло заменить собой общее право, поскольку представляло собой возможность обжалования решений королевских судов лорд-канцлеру, который (в связи с предоставлением ему этих полномочий королем и советом) стал юридически самостоятельно пересматривать решения этих судов. Но исчезновение судов общего права не произошло из-за противоречий между судами и королевской властью. Суды общего права в борьбе против абсолютизма объединились с парламентом. В результате был достигнут компромисс, согласно которому остались существовать и суды общего права, и суд лорд-канцлера.

Четвертый период (с 1832 года до наших дней) характеризуется активизацией развития законодательства.

Историческое развитие английского права определило его тройную структуру: общее право (созданное Вестминстерскими судами); право справедливости (созданное канцлерским судом), дополняющее и корректирующее общее право; статутное право - писаное право парламентского происхождения.

Мнение Р. Давида о том, что в системе общего права отсутствует деление на публичное и частное, в настоящее время потеряло актуальность. Согласно современной английской правовой доктрине для структуры английского права, так же как и для структуры романо-германского права, характерно деление права на публичное и частное. То, что подразделение на отрасли в английском праве не является столь же четким и выраженным, как в странах с романогерманской системой права, объясняется отсутствием кодификационных нормативно-правовых актов.

Закон традиционно играет в английском праве второстепенную роль, ограничиваясь внесением корректив или дополнения в право, созданное судебной практикой. Это положение в значительной мере изменилось в наше время. Сегодня законодательные акты Англии не могут считаться второстепенными: они фактически играют такую же роль, как аналогичные источники права на европейском континенте, и имеют приоритет перед другими источниками права.

Несмотря на развитие статутного права, прецедент в Англии является важнейшим источником права. И в основе общего права, и в основе права справедливости лежит именно судебный прецедент.

В качестве источников права обычай, доктрина и разум (в контексте юридических принципов), но сравнению с законом и судебной практикой, играют второстепенную роль. Это не относится к роли конституционных обычаев, которые являются источниками английского конституционного права и неогьемлемой частью английской неписаной конституции. Доктринальные труды Глэнвилла, Литлтона и Кока получили в Англии квалификацию авторитетных книг.

Характерной особенностью английской правовой системы является то, что все законы Англии обладают одинаковой юридической силой.

Одной из важных причин различия романо-германской системы права и системы общего права явилось исторически обусловленное наличие суверенитета парламента Англии, обладающего правом издания нового и отмены любого действующего в стране закона, что определяет невозможность построения иерархической системы среди законодательных актов и отсутствие писаной конституции (наличие которой явилось бы ограничением суверенитета парламента). В XIX веке наметилась, а в XX-XXI веках продолжилась тенденция сближения между английским и континентальным правом Вступление Великобритании в 1972 году в Европейское экономическое сообщество повлекло за собой ограничение суверенитета парламента Англии, так как имеющие прямое действие нормативно-правовые акты Сообщества (Союза) имеют приоритет перед национальным правом.

Вторая глава «Формирование европейской правовой системы (в кон1ексте принятия Конституции Европы)» состоит из трех параграфов. В ней исследован процесс становления системы европейского права; процесс подготовки Конституции Европы; концетуальные основы формирования европейской правовой системы на основе Конституции Европы В первом параграфе «Правовая система Европейского Союза и система европейского права» проанализирован динамичный процесс европейской интеграции, в рамках которого была создана правовая система Европейского Союза (далее - ЕС), институциональной основой которой является система европейского права. Исследование проведено с учетом норм всех учредительных договоров Европейских сообществ и ЕС, подписанных в период с 1951 по 2005 год.

Pages:     | 1 | 2 || 4 |






© 2011 www.dissers.ru - «Бесплатная электронная библиотека»