WWW.DISSERS.RU

БЕСПЛАТНАЯ ЭЛЕКТРОННАЯ БИБЛИОТЕКА

загрузка...
   Добро пожаловать!

Pages:     | 1 | 2 ||

Учредителем коммерческой организации могут выступать: граждане Российской Федерации; юридические лица, зарегистрированные в Российской Федерации; государство; субъекты Российской Федерации; муниципальные образования; иностранные граждане и юридические лица; лица без гражданства. Для каждой из указанных групп законом предусмотрены определенные ограничения в совершении действий, связанных с участием в создании коммерческой организации.

Правовое положение субъектов, участвующих в создании юридических лиц не одинаково, а это, в свою очередь, влечет за собой наделение создаваемых юридических лиц различной по объему правоспособностью, а также использование различных подходов при создании юридических лиц.

Объем и содержание правоспособности юридического лица зависят также и от целей и видов его деятельности.

Действия, направленные на учреждение юридического лица (в данном случае – коммерческой организации) – это всегда самостоятельные волевые действия, влекущие за собой правовые последствия, которые, однако, всегда являются регламентированными со стороны государства. Такие действия могут быть различными в зависимости от того, в какой организационно-правовой форме создается юридическое лицо, например, будучи одной из основных, обязанность учредителей по оплате уставного капитала акционерного общества может быть исполнена после государственной регистрации, а при создании общества с ограниченной ответственностью, она должна быть исполнена в размере не менее 50% уставного капитала до государственной регистрации.

После государственной регистрации юридического лица правовой статус учредителя меняется на статус участника. В российском праве понятия «участник» и «член» юридического лица совпадают, тогда как понятия «учредитель» и «участник (член)» не являются тождественными, поскольку каждое юридическое лицо имеет учредителя, но учредитель не всегда является участником, как и не всегда участник является учредителем. Особенности правового положения участника коммерческой организации (члена, акционера, собственника) различаются в зависимости от формы собственности и имеют различные временные рамки, кроме того, понятие «участник» шире, чем понятие «учредитель».

Во второй главе «Государственная регистрация коммерческих организаций при создании» рассматриваются актуальные теоретические и практические вопросы правового регулирования государственной регистрации коммерческих организаций.

В первом параграфе второй главы «Правовая природа регистрации коммерческих организаций при создании. Единый государственный реестр» рассматривается содержательное значение института государственной регистрации коммерческих организаций, цели, принципы государственной регистрации и их отражение в действующем законодательстве.

В Российской Федерации функции регистрирующего органа для коммерческих организаций приняла на себя Федеральная налоговая служба.

Очевидно, что такой выбор обусловлен тем, что налоговые органы ранее осуществляли постановку на учет вновь созданных коммерческих организаций, а, кроме того, это позволило дополнительно усилить контроль за налогоплательщиками с момента создания юридического лица.

Однако, наиболее перспективным, по мнению диссертанта, представляется реализация концепции создания Регистрационных центров, которые позволят в полном объеме реализовать принцип единообразия при регистрации коммерческих организаций и одновременно исключат произвольное толкование законодательства налоговыми органами на местах.

Разделение процесса регистрации коммерческой организации при создании на стадии в законодательстве не предусмотрено, однако, диссертантом при анализе этого правового института выделены такие его составляющие, как: 1) подача в надлежащий регистрирующий орган документов, предусмотренных федеральными органами; 2) правовая экспертиза представленных документов, по результатам которой принимается решение регистрирующим органом о государственной регистрации либо об отказе в регистрации; 3) внесение соответствующей записи в государственный реестр.

Одним из недостатков положений закона о государственной регистрации коммерческих организаций, отмеченных в процессе применения Закона №129ФЗ, является, по мнению автора, регулирование отдельных положений порядка создания и государственной регистрации юридических лиц с помощью бланкетных норм, что приводит к появлению многочисленных разъяснений и писем Федеральной налоговой службы РФ, которые зачастую вступают в противоречие с Законом №129-ФЗ и в большинстве своем не доступны для ознакомления всем желающим, а, кроме того, не являются в соответствии со ст.

4 Налогового кодекса РФ источником права.

Государственная регистрация юридического лица при создании осуществляется по месту его нахождения. В связи с проблемами, возникающими при определении места нахождения для вновь созданных организаций, диссертантом предлагается внести соответствующие изменения в Закон №129-ФЗ и Гражданский кодекс РФ, которые позволили бы субъектам малого предпринимательства использовать на момент государственной регистрации адрес места жительства своего учредителя (одного из учредителей или лица, осуществляющего функции единоличного исполнительного органа) в качестве своего местонахождения, в случае отсутствия у коммерческой организации помещения в собственности или на ином праве. Однако, такое использование возможно при условии, что помещение выведено из жилого фонда, а его использование не нарушает прав и законных интересов других лиц.

Другой проблемой, возникающей при создании коммерческих организаций, является обеспечение индивидуальности фирменных наименований. Автором предлагается внести соответствующие изменения в Закон №129-ФЗ, которые позволят осуществлять контроль за не повторяемостью фирменных наименований путем их проверки и резервирования на определенный срок.

С целью обеспечения принципа достоверности сведений о коммерческой организации, содержащихся в Едином государственном реестре юридических лиц, автор полагает необходимым установить обязательное подтверждение сведений в соответствующие сроки.

Во втором параграфе главы второй «Правоотношения, возникающие при создании коммерческих организаций в порядке реорганизации» диссертант рассматривает вопросы правового регулирования реорганизации как способа создания коммерческих организации, формулирует ее определение и выявляет правовые вопросы, нуждающиеся в совершенствовании.

Действия компетентных органов юридического лица, совершаемые при реорганизации, включают в себя реорганизационные сделки, направленные на прекращение одних юридических лиц и возникновение других. Такие сделки характеризуются сложным юридическим составом и подобно договорам о создании юридического лица, относятся к исключительной компетенции общего собрания участников (акционеров, членов) юридического лица По мнению диссертанта, для более полного правового регулирования процесса реорганизации коммерческих организаций необходимо законодательно закрепить, что реорганизация юридического лица в форме разделения считается завершенной с момента исключения из единого государственного реестра юридического лица, которое разделяется, а в случае слияния юридических лиц, реорганизация завершается с момента исключения из единого государственного реестра сливающихся юридических лиц.

Отдельного внимания заслуживает вопрос о возможности исключения из Единого государственного реестра юридических лиц уже зарегистрированной в нем коммерческой организации, если в процессе ее создания были допущены нарушения закона. Диссертант полагает, что как при создании коммерческой организации впервые, так и при создании коммерческой организации в процессе реорганизации законодательно должно быть закреплено следующее положение: создание юридического лица после его завершения не может быть аннулировано в принципе и допускается только в качестве экстренной меры воздействия в случаях, когда исчерпаны остальные способы правового воздействия, направленные на устранение допущенных нарушений.

Оспаривая реорганизацию коммерческой организации, проведенную с нарушениями требований закона, необходимо оспаривать именно акты, опосредующие процедуру реорганизации. К таким актам, по мнению автора, в частности относятся:

- решение о реорганизации (в том числе договор о слиянии (присоединении);

- передаточный акт (разделительный баланс);

- учредительные документы юридических лиц, созданных в процессе реорганизации;

- акты регистрирующего органа о государственной регистрации юридического лица, созданного путем реорганизации и о внесении в государственный реестр записи о прекращении деятельности юридического лица в результате реорганизации;

- акты регистрирующих органов о государственной регистрации выпуска ценных бумаг (в случае реорганизации акционерного общества).

При определении правовых последствий признания регистрации недействительной необходимо исходить из следующего: мера воздействия на нарушителя должна быть адекватна защищаемым правам и должна быть направлена на минимизацию неблагоприятных последствий от ее применения, нарушение же, в свою очередь, должно быть настолько серьезным, чтобы указанные последствия выступали в качестве единственно возможной меры.

В качестве основания для признания судом недействительной регистрации реорганизации юридического лица может быть предусмотрено совершение реорганизации с нарушениями закона, носящими неустранимый характер. Право на такой иск должно быть закреплено за регистрирующим органом, а также за иными государственными органами, например, антимонопольной службой. Правовые последствия в этом случае можно установить в виде ликвидации вновь созданных юридических лиц, при этом перечень оснований для ликвидации должен быть законодательно ограничен во избежание возможных злоупотреблений.

В третьем параграфе главы второй «Ответственность участников правоотношений по созданию коммерческих организаций» рассматриваются вопросы правовой ответственности, наступающей как для лиц, учреждающих коммерческую организацию, так и для регистрирующего органа в случае совершения действий, противоречащих законодательству о государственной регистрации юридических лиц.

Закон №129-ФЗ не содержит указания на правовую природу ответственности, возникающей в процессе государственной регистрации коммерческой организации при создании, но очевидно, что она основана на нормах публичного права, поскольку отношения, складывающиеся в процессе государственной регистрации юридического лица, носят административноправовой характер.

По мнению автора необходимо дополнить перечень оснований ответственности при нарушении порядка создания коммерческих организаций, предусмотренный в Законе №129-ФЗ, поскольку в нем не учтены случаи предоставлении недостоверных сведений для государственной регистрации, выявления несоответствия представленных документов требованиям законодательства, нарушения законодательства, допущенного при создании юридического лица.

Кроме того, автор считает возможным установить обязанность, а не право регистрирующего органа заявлять требования о принудительной ликвидации юридического лица в случае выявления соответствующих нарушений законодательства о регистрации.

Одной из новелл отечественного законодательства является введение дисквалификации в качестве превентивной меры воздействия в отношении лиц, нарушающих законодательство о создании коммерческих организаций. Мера ответственности для дисквалифицированного лица представляет собой следующее: запрет на выполнение функций директора, ликвидатора или администратора, управляющего имуществом компании, а также в любой иной форме, прямо или косвенно принимать участие в формировании компании или управлении ею. В связи с введением такой меры ответственности представляется необходимым внести в Закон №129-ФЗ положения об отказе в государственной регистрации юридическим лицам, в создании которых в качестве учредителей или лиц, избранных в качестве органов управления приняли участие лица, которые были ранее дисквалифицированы, и срок дисквалификации в их отношении не истек.

Список опубликованных работ по теме диссертации 1. Серьёзнова О.А. Отдельные вопросы ликвидации юридического лица // Правовые проблемы укрепления российской государственности: Сб. статей. – Ч. 12 / Под ред. В.М. Лебедева. – Томск: Изд-во Том. ун-та, 2002г.

2. Серьёзнова О.А. Проблемы регистрации юридических лиц // Современные проблемы гражданского права и процесса: Сб. статей / Отв. ред.

А.В. Цихоцкий. – Новосибирск: Институт философии и права, 2002г.

3. Серьёзнова О.А. Индивидуализация юридических лиц // Правовые проблемы укрепления российской государственности: Сб. статей. – Ч. 19 / Под ред. Б.Л. Хаскельберга, В.М. Лебедева. – Томск: Изд-во Том. ун-та, 2004г.

4. Серьёзнова О.А. Произвольное толкование закона: правовые последствия // Гражданское законодательство Российской Федерации как правовая среда гражданского общества: Материалы Международной научнопрактической конференции: В 2т. - Краснодар: Просвещение-Юг, 2005г. Т.1.

5. Серьёзнова О.А. Федеральный закон «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей»:

правовые проблемы применения // Современное право. - М., «Новый индекс», 2007г.

Pages:     | 1 | 2 ||






© 2011 www.dissers.ru - «Бесплатная электронная библиотека»