WWW.DISSERS.RU

БЕСПЛАТНАЯ ЭЛЕКТРОННАЯ БИБЛИОТЕКА

загрузка...
   Добро пожаловать!

Pages:     | 1 | 2 || 4 |

При синхроническом анализе объекты исследуются в условно неподвижном, зафиксированном на некоторый момент времени виде, с отвлечением от изменчивости во времени. Автор отмечает, что в качестве критерия, используемого для структурной типологии правового регулирования, может быть использован содержательный аспект правового регулирования, а именно качественные особенности элементов механизма правового регулирования (норм, правоотношения, актов реализации).

При диахроническом (генетическом) методе предметом исследования служит не сам объект, а процесс его развития, то есть вычленяется последовательность состояний (этапов, стадий и т. д.). По мнению автора, примером диахронической (генетической) типологии правового регулирования является выделение цивилизационных типов правового регулирования, а также типов регулирования, характерных для правовых семей.

Вторая глава «Общая характеристика типов правового регулиро­вания» включает два парагрфа.

В первом параграфе «Генетические типы правового регулирования» на основе сделанных в работе выводов о критериях и содержании генетичес­кой типологии правового регулирования автор предпринимает анализ типов правового регулирования, выделенных с использованием принципов цивили­зационного деления и классификации правовых семей.

На сегодняшний день цивилизационный подход позволяет решить общую методологическую проблему универсализма в истории права. С одной стороны, он становится некой альтернативой или дополнением к формационному подходу к истории, который в течение достаточно длительного периода времени выступал фактически единственной формой познания истории. С другой стороны, цивилизационная теория продемонстрировала уникальность и вместе с тем равноценность цивилизаций, их несводимость друг к другу. Этот аспект приобретает особую значимость в связи с необходимостью решения проблем имплементации норм европейского права в национальные правовые системы.

На основе принципов цивилизационного подхода предлагается разграничивать западный и незападные типы правового регулирования. Для западного типа характерно: признание права универсальной ценностью, основным средством регулирования общественных отношений, четкая отдифференцированность юридической сферы от прочих социальных регуляторов (морали и религии). Для незападного типа характерно восприятие права как вспомогательного средства, не воспринимаемого как ценность.

На факт цивилизационной принадлежности того или иного типа правового регулирования сегодня не влияет фактор экономического развития той или иной общности. Известно, что большинство стран мира воспроизводят буржуазный тип экономической системы, но при этом сохраняют свою культурную аутентичность.

В результате процессов модернизации, затронувших в той или иной степени все цивилизации, почти всеми были заимствованы многие элементы правовых систем западного права, однако это внедрение не изменило общей цивилизационной схемы, при которой незападная традиция воспринимает правовое регулирование лишь как вспомогательное средство, некий дополнительный инструмент для воздействия на общественные отношения.

Анализируя особенности эволюции правового регулирования в России, в работе делается вывод о том, что в общей цивилизационной схеме правового регулирования, российский тип может быть охарактеризован как незападный, хотя и вестернизированный в значительной степени. Основополагающей идеей, определяющей воздействие на общественные отношения, в России была и остается идея сильной авторитарной власти. Именно принцип власти как самоцели и высшей ценности формирует российскую регулятивную традицию.

Генетическая типология правового регулирования может быть построена также на основе принципов классификации правовых систем в рамках сравнительного правоведения.

Отличительными чертами романо-германского типа правового регулирования выступают следующие:

– благодаря кодифицированным, принципиально общим актам, лицо, обращающееся за защитой, за разрешением юридического дела, в целом имеет возможность предвидеть будущий результат, так как нормативное регулирование ограничивает возможность судейского и административного усмотрения, сужает границы применения актов толкования;

– дифференционная компактность права, что выражается в делении права на публичное и частное, на материальное и процессуальное, в делении на отрасли, в компактности правовых норм, их согласованности, устойчивости понятийного фонда, в формировании системы легальных дефиниций, в легализации правил юридической техники;

– относительная устойчивость. Это выражается в преемственности законотворческой практики, в устойчивости правовых традиций и в стремлении к стабильности системы источников права.

Во втором параграфе «Структурные типы правового регулирования автор формулирует типологические критерии структурной типологии право­вого регулирования, а также дает подробную характеристику выделенных структурных типов правового регулирования.

Сформулированное в работе определение понятия «правовое регулирование» позволяет вычленить типологические признаки, на основе которых будет строиться структурная типология:

– характеристика и способ установления правил, воздействующих на поведение людей;

– тип правовых санкций и порядок их реализации;

– особенности прав и обязанностей, установленных для участников общественных отношений.

В диссертации отмечается, что для правового регулирования, складывающегося в условиях конкретных правовых семей (генетического типа), структурная типология будет различной. Так, в условиях семьи общего права можно выделить казуальное и общее регулирование. Казуальное регулирование (case low) – это доминирующая система прецедентного права. Для этого типа регулирования характерно установление правовых норм судебными актами, дифференциация прав и обязанностей в зависимости от обстоятельств дела, то есть отсутствие некой «заданности» модели правоотношения, а также установление и применение правовых санкций исходя из судейского или иного правоприменительного усмотрения. Общее (статутное) регулирование характеризуется установлением норм права нормативными актами, системой прав и обязанностей, действующих в отношении неопределенного круга лиц, а также правовыми санкциями, содержание и применение которых не зависит напрямую от правоприменительного усмотрения. Соотношение данных типов правового регулирования не остается неизменным. Исследователи отмечают постоянное нарастание удельного веса общего регулирования за счет казуального.

Для романо-германского типа правового регулирования необходимо выделять частноправой и публично-правовой типы регулирования.

Для публично-правового и частноправового типов регулирования характерны различные способы установления правил, применяемых участниками общественных отношений. Инициатором проявления публично-право­вых норм являлось и является именно государство. Поэтому публичное право с равным, если не с большим основанием, может именоваться и государственным. А частное право покоится преимущественно на собственном волеизъявлении (юридически признанном поведении) участников общественных отношений (договоры, некоторые виды односторонних сделок, поступки и т. д.).

Для публично-правового и частноправового регулирования различается значение и порядок применения санкций. Публичное регулирование предполагает всегда изначально заданный объем санкций и обязательность их применения в случае нарушения законодательства. Для частноправового регулирования характерна возможность установления санкции соглашением сторон и применение самой санкции лишь по инициативе потерпевшей стороны.

Публично-правовое регулирование, в отличие от частного, предполагает использование приема установления не только императивных обязанностей и запретов, но и императивных правомочий. В частности, полномочие, которое закрепляется за государственным органом, должно характеризоваться как правообязанность.

И частноправовой, и публично-правовой типы регулирования представляют собой хоть и относительно устойчивую, но все же теоретическую конструкцию. В условиях реальной правовой системы можно говорить о том, что оба они теоретически применимы ко всякой области общественных отношений. Какой именно из них будет применен в том или другом случае в данном конкретном историческом обществе, зависит от всей совокупности жизненных условий и от общих ориентиров правотворческого процесса в государстве.

Третья глава «Теоретические и практические проблемы реализа­ции типов правового регулирования в правовой системе России» состоит из двух параграфов.

Первый параграф «Факторы, влияющие на выбор типа правового регулирования» посвящен анализу обстоятельств, влияющих на выбор модели правового регулирования тех или иных общественых отношений.

Диссертант подчеркивает, что в процессе фактического регулирования общественных отношений законодатель может избирать любой тип правово­го регулирования.

Под факторами, определяющими выбор того или иного типа правового регулирования при создании нормативных требований к поведению людей, понимаются обстоятельства, условия, требования, заявления общественной жизни, правовой действительности, которые составляют сущность законотворческого процесса, обусловливают его содержание и формы выработки нормативных предписаний, влияют на выявление потребностей и интересов субъектов законотворчества с целью закрепления их в законе.

Все факторы воздействуют на волю законодателя в определенной системе складываясь в своеобразный механизм. Механизм воздействия факторов – взятая в единстве система правовых, социальных, экономических, политических, организационных, юридико-технических средств, посредством которых обеспечивается воздействие на законотворческий процесс.

В диссертации рассматриваются различные классификации факторов и отмечается возможность их деления на правовые и неправовые, фактические и организационные, внешние и внутренние, объективные и субъективные. Все указанные классификации отвечают научным потребностям и позволяют достигать различные цели исследования.

Учитывая многообразие факторов, определяющих процесс выбора модели правового регулирования, в работе рассмотрены лишь те, которые формируют тенденции юридической практики в большей степени: тип правопонимания, принципы права, политическое влияние и глобализация.

Анализируя особенности влияния правопонимания на процесс выбора моделей правового регулирования, автор подчеркивает, что в большей мере к рассматриваемой проблеме имеет отношение не характеристика «школ» правопонимания (позитивистской, психологической, социологической, натуралистической и т. д.), а выяснение общего объема понятия права. В диссертации отмечается сильное влияние «широкого» подхода к содержанию и сущности права, отражающееся в легализации судебной практики как источника права.

В работе подчеркивается необходимость изменения подхода к оценке роли принципов права в юридической практике. Диссертант отмечает теоретическую и практическую несостоятельность оценок роли принципов лишь с позиций технического инструментального анализа права. Развивая и совершенствуя законодательство, законодатель не только может, но и обязан руководствоваться принципами права. Наибольшее значение в этом смысле имеют принципы, сформулированные в актах высшей юридической силы и в первую очередь в Конституции РФ. Они имеют абсолютное значение для всей системы права, а следовательно, и для института юридической ответственности, так как в соответствии со статьей 15 Конституции ее нормы имеют высшую юридическую силу, прямое действие и применяются на всей территории Российской Федерации. Законы и иные правовые акты, принимаемые в РФ, не должны противоречить Конституции РФ.

При рассмотрении влияния глобализации на процесс выбора модели правового регулирования в диссертации указывается на несостоятельность вывода о расширении сферы использования частноправового типа правового регулирования. В условиях глобализации национальные государства сталкиваются с принципиально новыми экономическими и политическими вызовами, испытывают серьезные проблемы с реализацией национального суверенитета, вынуждены быстро реагировать на изменения международной ситуации и международного законодательства. Решить эти вопросы за счет расширения использования частноправового типа регулирования будет весьма сложно. Глобализация предполагает действительно выбор конкретной модели, без установления каких-либо приоритетных ориентиров в выборе.

Во втором параграфе «Некоторые практические проблемы исполь­зования моделей правового регулирования общественных отношений в российской правовой системе» на примере действующего российского за­конодательства показаны теоретические и практические проблемы, возни­кающие в современных условиях в процессе выбора того или иного типа пра­вового регулирования.

Диссертант подчеркивает, что проблема выбора типа регулирования тесно связана с более общими вопросами: о необходимости баланса интересов различных субъектов права, об эффективности правового регулирования, об обеспечении законности и правопорядка.

По мнению автора, о правильном выборе типа правового регулирования можно судить в зависимости о того, в какой мере удалось в определенной сфере обеспечить правомерное поведение людей, предотвратить противоправные поступки, организовать и упорядочить сложную систему общественных отношений, являющихся предметом правового регулирования.

В диссертации на примерах показано, что не всегда модель правового регулирования, избранная законодателем, соответствует общим целям воз­действия на общественные отношения.

На основе анализа налогового законодательства в работе обоснована мысль о недопустимости применения публично-правового типа регулирова­ния к отношениям, связанным с налоговым администрированием. При ана­лизе договорных конструкций, используемых в налоговом праве, в работе обоснован вывод о необоснованности и неэффективности применения правил о частноправовых договорах к этим отношениям. В частности, в этой сфере не может использоваться принцип свободы договора, правила о расторжении и изменении договора по соглашению сторон, правила о претензионном порядке урегулирования споров, а также цивилистическая конструкция, когда ответственность устанавливается по соглашению сторон.

Pages:     | 1 | 2 || 4 |






© 2011 www.dissers.ru - «Бесплатная электронная библиотека»