WWW.DISSERS.RU

БЕСПЛАТНАЯ ЭЛЕКТРОННАЯ БИБЛИОТЕКА

загрузка...
   Добро пожаловать!

Pages:     | 1 || 3 | 4 |

2. В связи с произошедшими изменениями в теории и практике стран Западной Европы и США коллизионный метод регулирования как метод, призванный решать вопрос о применимом праве при столкновении права нескольких претендующих на применение государств не исчезает, но приобретает дополнительные, усовершенствованные и соответствующие новейшим целям и задачам механизмы реализации.

3. Гибкий подход к определению подлежащего применению к договору права представляет способ решения коллизионной проблемы через предоставление правоприменительному органу возможности в соответствии с его усмотрением и в целях достижения справедливого и разумного результата исключить формальный подход и осуществить защиту интересов сторон путем оценки различных критериев для определения права страны, имеющей наиболее тесную связь с договором.

4. Наибольшие изменения коллизионной нормы происходят в ее привязке, которая из определенной и закрытой превращается в открытую. Классическая коллизионная норма, привязка которой содержит конкретный критерий, на основании которого можно определить применимое право, приобретает значение одной из презумпций для коллизионной нормы с открытой привязкой, то есть содержащей лишь руководящий принцип определения подлежащего применению к договору права.

5. В отсутствие соглашения сторон о применимом к договору праве принцип наиболее тесной связи, закрепленный в международных конвенциях и национальных актах, является основным инструментом реализации гибкого подхода. Однако место принципа наиболее тесной связи в рамках западноевропейской методологии остается дискуссионным: страны Европейского Союза восприняли его в качестве всеобъемлющего, руководящего начала. Россия, некоторые государства СНГ, Китай, взяв за основу западноевропейскую методологию, закрепили за принципом наиболее тесной связи место одного из основных, но не единственных способов решения коллизионной проблемы, сохранив часть определенных коллизионных привязок в отношении наиболее часто встречающихся видов договоров, а также императивных норм для регулирования некоторых видов договоров.

6. В настоящее время на доктринальном уровне и на уровне правоприменения в государствах Западной Европы, США и иных воспринявших данный подход государствах продолжается поиск новых критериев наиболее тесной связи и совершенствование разработанных ранее.

7. Способ определения применимого права к международным коммерческим договорам, используемый международным коммерческим арбитражем- voie directe, будет применяться одновременно с процессом совершенствования гибкого подхода в национальном коллизионном праве государств, так как на международный коммерческий арбитраж, в отличие от государственных судов, не возложена задача обеспечения интереса государства суда, выраженного в его коллизионной норме.

8. Расширение гибкости в регулировании договорных обязательств происходит посредством расширения сферы усмотрения судьи или арбитра. Подход, основанный на дифференциации объема и специализации привязок, предоставил судье и арбитру возможность применить коллизионную норму, привязка которой содержит, по мнению законодателя, критерий, имеющий наиболее важное значение для определения применимого права при регулировании договора определенного вида. Включением принципа наиболее тесной связи в механизм определения применимого права судье (арбитру) передана функция по своему собственному усмотрению оценивать те или иные обстоятельства как имеющие значение для данного дела, с целью определения права страны, имеющей наиболее тесную связь с договором. Подход международных коммерческих арбитражей voie directe не требует от арбитров обращения к коллизионным нормам и арбитр по своему усмотрению осуществляет выбор между нормами материального права.

9. Отсутствие в западноевропейской методологии основных факторов, учитывая которые судья мог бы определить наиболее тесную связь, не способствует росту непосредственного применения судами данного принципа. Гибкому подходу в праве России присущи недостатки и риски непосредственного применения принципа наиболее тесной связи, имеющие место в странах Западной Европы. Для их смягчения представляется целесообразным в порядке судебного толкования в постановлениях Пленума Верховного суда РФ и Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ разработать систему факторов, руководствуясь которыми судья сможет оценивать то или иное обстоятельство по делу как способствующее определению наиболее тесной связи. Данное предложение должно способствовать повышению эффективности реализации принципа наиболее тесной связи. К таким факторам автор относит: защиту оправданных ожиданий сторон, цель лежащую в основе заключения конкретного договора, существо договора, создание общего правового режима для основного договора и договора акцессорного характера, единообразие решений по сходным в фактическом составе спорным правоотношениям.

10. Международные соглашения государств-участников СНГ по вопросу определения применимого права (Минская конвенция, Киевское соглашение, Кишиневская конвенция) основаны на потерявших свою актуальность классических коллизионных привязках, в связи с чем, необходим пересмотр указанных актов с целью внесения в них изменений путем создания системы коллизионных норм, основанной на гибком подходе.

Практическая значимость исследования. Исследование в диссертации проблем применения принципа наиболее тесной связи может быть принято во внимание при совершенствовании норм международного частного права государств-участников СНГ: Минская конвенция, Киевское соглашение, Кишиневская конвенция, в которых предусмотрена привязка к месту заключения договора.

Закрепленные в постановлениях Пленума ВАС РФ и Пленума ВС РФ факторы определения наиболее тесной связи, будут способствовать созданию практики непосредственного применения принципа наиболее тесной связи судами Российской Федерации. Ряд положений и выводов могут найти применение при заключении и исполнении договоров хозяйствующими субъектами.

Диссертационное исследование может быть использовано в учебном процессе в высших учебных заведениях, осуществляющих подготовку специалистов в области международного частного права и международного гражданского процесса. Материалы исследования целесообразно использовать для разработки спецкурса по международному частному праву.

Апробация результатов исследования. Результаты исследования прошли апробацию при обсуждении диссертации на заседании кафедры частного права Всероссийской академии внешней торговли (ВАВТ), на практических занятиях и лекциях по международному частному праву на международно-правовом факультете ВАВТ и в выступлениях на научно-практических конференциях.

Композиция диссертации соответствует поставленным целям исследования и состоит из введения, трех глав, разделенных на параграфы, заключения и библиографического списка использованной литературы.

ОСНОВНОЕ СОДЕРЖАНИЕ ДИССЕРТАЦИИ

Во ведении обосновывается актуальность темы исследования, анализируется состояние ее научной разработанности, методологические и теоретические основы исследования, определяются предмет, объект, цели и задачи исследования, раскрывается научная новизна, приводятся основные положения, выносимые на защиту, данные о теоретической и практической значимости исследования, а также об апробации полученных результатов.

В первой главе «Коллизионный метод определения права, применимого к договорным обязательствам» сформулированы цели и задачи классического коллизионного метода, теоретические предпосылки появления нового подхода в коллизионном методе регулирования, включая анализ концепций определения применимого права, оказавших влияние на становление гибкого подхода. Исследуется философский фундамент гибкого подхода. Становление гибкого подхода и институты, способствующие достижению гибкости в регулировании договорных обязательств. Исследуется современное содержание принципа наиболее тесной связи, определяется механизм его реализации.

В параграфе первом первой главы «Становление основных целей, задач и функций коллизионного метода регулирования договорных обязательств» автор приходит к выводу о том, что сформировавшиеся к середине XIX в. доктрины международной вежливости, международного общения, теории, основанные на применении внутреннего права, подготовили теоретическую основу формирования двух основных методологически различных систем определения применимого права: билатеральной и унилатеральной. Объектом исследования билатеральной системы является правоотношение. Правовые системы, претендующие на урегулирование спорного вопроса, предполагаются равными, регулирование осуществляется коллизионной нормой с абстрактным объемом и привязкой. Основной недостаток применения данной системы состоит в том, что не учитывается материальный результат применения коллизионной нормы. Объектом исследования унилатеральной системы являются пространственные либо личные пределы применения материальных норм lex fori. Отсутствует коллизионная норма. Эта система обеспечивает прямое экстратерриториальное действие нормы иностранного права, учитывает реализованные в материальной норме интересы.

Потребности практической жизни государств конца XIX в. – начала XX в., обеспеченные доктринами международной вежливости, защиты суверенитета, поставили перед коллизионным методом регулирования задачу достижения целей формального характера: достижения стабильности и предсказуемости принимаемых решений о выборе права. Максимальному достижению указанных целей и задач способствовало применение билатеральной системы определения применимого права. Первые закрепленные в законодательстве и апробированные в практической деятельности судов привязки коллизионных норм об определении права, подлежащего применению к договорам, имели характер формально-юридический, без учета существа отношения, содержания «победившего» национального законодательства.

В первой половине XX в. развитие коллизионного метода привело к осознанию в доктрине Западной Европы, США, России регулятивного характера коллизионной нормы. Коллизионная норма не является нейтральной, так как применимое право определяется, исходя из основных целей и задач, возложенных на коллизионную норму. Возникла проблема достижения справедливости в международном частном праве, учете интересов сторон.

В связи с разделением понятия справедливости в международном частном праве на справедливость в коллизионном праве и справедливость в материальном праве, автор отмечает, что основное влияние на содержание понятия справедливость при определении применимого права и на способы достижения справедливости, оказывают господствующие на определенном этапе развития международного частного права философские концепции.

Основная задача второго параграфа первой главы «Теоретические предпосылки появления нового подхода в коллизионном методе регулирования договорных обязательств» состоит в выявлении теоретических предпосылок формирования нового подхода, в анализе содержания основных доктринальных разработок достижения большей гибкости в регулировании договоров и выявления той роли, которую они сыграли в современном подходе к определению применимого права. Исследование проблемы применения привязки к месту исполнения договора и к месту его заключения показывает, что в европейской доктрине в 30-х гг. XX в. в рамках классического коллизионного метода наметилась тенденция к решению задачи определения наиболее тесной связи договора с его существом, а не тесной связи на основе формальных критериев.

Доктринальную основу для поиска более гибкого способа определения применимого права, в связи с осознанной невозможностью разработать единую норму либо систему норм для договоров, сформировали научные результаты, полученные западноевропейскими учеными и учеными США, предпринятые в рамках унилатеральной системы - это подходы, предложенные американской коллизионной революцией, основанные на методе отбора результата определения применимого права (Б.Карри, Д. Каверс, Р. Лафлар - на основе философии прагматизма), и билатеральной - подходы определения применимого права, в которых результат процесса выбора права определяется центром притяжения правоотношения (Б.Э. Нольдэ, А. Батиффоль, английская доктрина proper law, В. Риз – на основе переосмысления концепции Ф.К. фон Савиньи, придерживавшегося философии И.Канта и теории естественных прав). В работе представлены основные недостатки и достоинства подходов к определению применимого права первой и второй группы. Представлены доктринальные исследования ученых представителей каждого направления, показан вклад каждого в развитие гибкого подхода к определению права, подлежащего применению к договору. Так, например, вклад А. Батиффоля состоит в формировании понятия исполнения, характеризующего договор, в признании необходимости изучать признаки локализации отдельных видов договоров, что обусловило дальнейшую методологию гибкого подхода европейских государств, как гибкость, основанная на презумпциях. Вклад Б.Э. Нольде, прежде всего, состоит в обоснованной и последовательной критике привязок к месту заключения и месту исполнения договора, в формулировании общей коллизионной нормы для договоров с привязкой к основному исполнению по договору.

Основная заслуга британской юриспруденции в формировании гибкого подхода выражается в отсутствии приоритетов между различными фактическими обстоятельствами (место заключения, место исполнения, валюта платежа, место нахождения имущества и т.д.), подлежащими учету для определения proper law. Фактически в британской юриспруденции произошла апробация процесса определения применимого к договору права по усмотрению судьи.

В США заслуга В. Риза, состоит в создании компромиссной теории между радикальными взглядами Б.Карри, Дж. Каверса, Р. Лафлара и способом определения применимого права на основании классических коллизионных норм (Первый Свод правил о конфликтах законов США, 1934 г.). Суть метода, предложенного В. Ризом, состоит в определении «центра притяжения» или «наиболее значимого контакта» и последующем применении права места, «которое имеет наиболее тесную связь с предметом спора». Таким образом, В. Риз вводит понятие «наиболее тесная связь» в процесс выбора права в США.

В диссертации дается характеристика учений, основанных на методе отбора результата, основная заслуга которых состоит в привлечении особого внимания международного сообщества к проблеме определения применимого к договорам права.

Pages:     | 1 || 3 | 4 |






© 2011 www.dissers.ru - «Бесплатная электронная библиотека»