WWW.DISSERS.RU

БЕСПЛАТНАЯ ЭЛЕКТРОННАЯ БИБЛИОТЕКА

загрузка...
   Добро пожаловать!

Pages:     | 1 | 2 || 4 | 5 |

Е.Н. Трубецкой писал: «В сущности, обычай сводится к прецеденту: он есть не что иное, как множественный прецедент… Доказывать право в том и другом случае можно только ссылкою на прецеденты. Неизбежность ссылки на прецеденты во всех случаях, где требуется установить существование нормы обычного права, доказывает тождество обычая с множественным прецедентом»10. Так, например, согласно части 1 статьи 836 ГК РФ, договор банковского вклада должен быть заключен в письменной форме: «Письменная форма договора банковского вклада считается соблюденной, если внесение вклада удостоверено сберегательной книжкой, сберегательным или депозитным сертификатом либо иным выданным банком вкладчику документом, отвечающим требованиям, предусмотренным для таких документов законом, установленными в соответствии с ним банковскими правилами и применяемыми в банковской практике обычаями делового оборота»11. Таким образом, законность формы договора базируется на презюмируемой законности банковских правил-обычаев.

Отсылки в законодательстве выступают средством предупреждения коллизий. Отсылка позволяет установить иерархические приоритеты даже в том случае, когда речь идет о законах равной юридической силы.

Будучи заметным феноменом юридической сферы, законодательные отсылки не только статическое средство фиксации определенной взаимозависимости элементов юридических предписаний. Наличие отсылок детерминирует (в первую очередь в плане их реализации) дополнительный правотворческий процесс (последующее законотворчество), стимулирует и направляет деятельность законодателей в направлении системного законотворческого проектирования, устранения пробельности и ошибочности законодательства. Отсылка является объективно необходимым звеном системного развития законодательства в его федеративном измерении. Данный инструмент предотвращает развитие суверенизации регионального правотворчества, ориентирует законотворческие органы субъектов Федерации на обеспечение реализации норм федеральных законов применительно к местной специфике.

Исследовав отмеченные и другие признаки законодательной отсылки диссертант сформулировал вышеприведенное определение искомого предмета.

Вторая глава «Функциональная характеристика законодательных отсылок» посвящена анализу их социально-правовой роли.

Вопрос о роли отсылок в законодательстве определяется возможностями реализации принципа нормативной экономии, придания определенности правовому регулированию, достижением логической связи и последовательности изложения, наилучшей обозримости и доступности правовых норм, стабильности законодательства; доступностью пользования законодательством. По мнению диссертанта, данный перечень по отдельным позициям требует уточнений и дополнений. Регулятивное воздействие законодательных отсылок осуществляется с учетом динамики и тенденций развития законодательства, анализа наиболее эффективных приемов правореализационной деятельности, уровня развития правовой культуры.

В социально-мировоззренческом плане ценность отсылок в законодательстве заключается в предоставлении субъектам возможности полно ознакомиться и уяснить содержание законодательного предписания, социальная природа которого может быть раскрыта только путем интеграции всех его частей.

В инструментальном разрезе отсылки помогают субъектам правореализации правильно выбирать необходимое средство с учетом конкретно складывающихся обстоятельств, отказываться от устоявшихся шаблонов и стереотипов. Таким образом, отсылочные нормы способствуют единообразному применению закона.

Отсылки позволяют обозначить формы и конкретные меры правового регулирования путем их дифференцирования, фиксируют приоритетность правовых норм. Подобные коллизионные ситуации не единичны, даже в тех случаях, когда иерархическая соподчиненность четко и недвусмысленно установлена. В свою очередь, это позволяет субъектам законотворческой деятельности четко разграничить эффективные и «слабо работающие» компоненты механизма законодательного регулирования, тем самым наметить меры по их совершенствованию и повышению социальной отдачи. Именно отсюда становятся понятными и зримыми как излишества и упущения (бесполезность, вредность), так выгоды и до­стоинства (ценность, значимость), которыми обладает тот или иной закон.

Близко примыкает к вышеназванному ориентационная функция отсылок – доведение до сведения каждого субъекта, какие имеются в обществе, одобряются или допускаются государством возможности, объекты, средства и методы достижения социально полезных целей и, напротив, какие противоречат интересам общества, государства и граждан.

Гносеологическое значение отсылок в законодательстве состоит в том, что, устанавливая взаимосвязи предметов и явлений, подвергаемых регулированию, они приводятся в логический порядок. Это позволяет составить общее представление о регулируемой законом сфере во всем многообразии составляющих и окружающих ее явлений, охарактеризовать отдельные элементы, четко представить их соотношение, закономерности взаимосвязи.

В диссертации высказывается гипотеза о гносеологической возможности отсылок в законодательстве способствовать правовому самопознанию. Речь идет о том, что при изучении и, тем более, применении отсылок объективно субъекты обогащают собственное правовое мировоззрение. Отсюда вполне логично вытекает вывод о том, что «пользователь» отсылок юридически саморазвивается и самосовершенствуется.

В функционально-юридическом аспекте отсылки в законодательстве оказывают прямое влияние как на действие законов, так и на их содержание.

Одно из важных предназначений отсылок – стабилизация взаимосвязи внутрисистемных элементов (компонентов) закона как единого целого. Не менее важное направление – установление взаимосвязи отдельного закона с внешней правовой средой, в целом правовой системой.

Важная функция отсылок – установление взаимосвязей между действующими и вновь принятыми законодательными актами. Одной из специфических задач, решаемых путем отсылок, выступает ограничение правоприменительной интерпретации.

В методологическом ракурсе отсылки в законодательстве играют роль особого метода соподчинения законов, эффективного средства установления между ними связей, инструмента систематизации. В этой связи юридическая ценность отсылки в законодательстве заключается в том, чтобы предотвратить ошибки при согласовании законодательных положений. Это касается как государственных органов и должностных лиц, так и рядовых граждан.

Одной из важных диссертант считает функцию обеспечения системной реализации законов. Речь идет о функции типологической корреляции нескольких близких законодательных блоков, образующих более крупные типологизированные комплексы.

Среди приоритетных направлений выделяется типизация взаимосвязей субъектов правовых отношений. Достигается подобное посредством оптимизации средств юридического языка, техники его нормативного воплощения. Одна из задач, решаемых при этом, заключается в обеспечении понятийной согласованности как внутри законодательного акта, так и в межсистемном аспекте.

Отсылки в законодательстве позволяют с известной точностью прогнозировать дальнейшее развитие конкретной отрасли, в первую очередь – характер вносимых изменений и направлений систематизации. Их использование важно и в целях экономии законодательного материала, предупреждения его дублирования, обеспечения внутрисистемного согласования законодательных предписаний. При возникновении пробелов в правовом регулировании отсылки выполняют роль компенсирующего механизма. Сопутствующей задачей выступает ликвидация обособленности, изолированности развития отраслей законодательства.

Важнейшей стороной бытия отсылок в законодательстве является преодоление правоинтерпретационных ошибок. Отсылочные формулировки позволяют «не перегружать» законодательный акт уже существующими нормативными установками, а использовать готовые и действующие конструкции. Важно и то, что отсылочные нормы не подлежат расширительному толкованию.

Весомая роль принадлежит отсылкам в контексте взаимодействия российского и международного права. Благодаря отсылочным нормам, правомочные субъекты внутригосударственного права получают возможность применить соответствующую правовую модель, закрепленную той или иной нормой международного права. Генеральной отсылкой к нормам международного права является положение части 4 статьи 15 Конституции РФ, устанавливающее, что если международным договором Российской Федерации установлены иные правила, чем предусмотренные законом, то применяются правила международного договора. В этом аспекте значение отсылочных норм для правоприменителя заключается, во-первых, в том, что он обязан учитывать соотношение юридической силы определенных внутригосударственных норм и соответствующих международных норм в пользу последних; во-вторых, иметь в виду фактор непосредственного действия международно-правовых норм во внутригосударственных отношениях (при достаточном уровне конкретности их содержания); в-третьих, способствовать обеспечению имплементации этих норм и, в-четвертых, поддерживать на основе принимаемых им решений стабильность законодательства12.

Третья глава «Виды отсылок по российскому законодательству» посвящена анализу полноты их воплощения в действующем российском законодательстве. Формы закрепления отсылок в законодательстве чрезвычайно разнообразны.

В контексте межгосударственной интеграции выделяются законодательные отсылки к актам внутригосударственного и международного права.

По виду законодательного акта вполне очевидна дифференциация отсылок: а) Конституции РФ, конституций и уставов субъектов Федерации; б) федеральных конституционных законов; в) федеральных законов; г) законов субъектов Федерации.

В зависимости от сферы правового регулирования различаются отсылки законодательства сферы частного права и сферы публичного права.

По степени определенности устанавливаемой взаимосвязи законодательных компонентов отсылки подразделяются следующим образом:

– абсолютно-определенные – позволяющие точно установить взаимосвязи и соотношение корреспондирующих частей и элементов (ч. 1 ст. 16 Федерального закона от 12 января 1995 г. № 5-ФЗ «О ветеранах»: «Ветеранам боевых действий из числа лиц, указанных в подпунктах 1–4 пункта 1 статьи 3 настоящего Федерального закона, предоставляются следующие меры социальной поддержки»);

– неопределенные – отсылки, в которых отсутствуют четкие ориентиры для определения взаимосвязи законодательных единиц (ч. 1 ст. 93 Федерального закона от 26 декабря 1995 г. № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» устанавливает, что «лицо признается аффилированным в соответствии с требованиями законодательства Российской Федерации». Однако в российском законодательстве подобные требования не зафиксированы);

– относительно-определенные – отсылки, которые допускают ориентировочный (модельный, примерный) тип взаимосвязи (ч. 1 ст. 17 Федерального закона от 7 августа 2001 г. № 119-ФЗ «Об аудиторской деятельности»: «Лицензирование аудиторской деятельности, в том числе порядок выдачи, приостановления и аннулирования лицензии, осуществляется в соответствии с законодательством Российской Федерации о лицензировании отдельных видов деятельности»).

В зависимости от характера корреспондирующего элемента, к которому делается отсылка, следует различать:

– отсылочные гипотезы (ст. 52 Федерального закона от 24 апреля 1995 г. № 52-ФЗ «О животном мире»: «Пользователи объектами животного мира, получающие в установленном порядке лицензию (разрешение) на пользование объектами животного мира на территории Российской Федерации, уплачивают сборы за пользование объектами животного мира в размерах и порядке, которые установлены законодательством Российской Федерации о налогах и сборах»);

– отсылочные диспозиции (ч. 1 ст. 1165 ГК РФ: «Наследственное имущество, которое находится в общей долевой собственности двух или нескольких наследников, может быть разделено по соглашению между ними. К соглашению о разделе наследства применяются правила настоящего Кодекса о форме сделок и форме договоров»);

– отсылочные санкции (ч. 12 ст. 23 Федерального закона от 10 декабря 2003 г. № 173-ФЗ «О валютном регулировании и валютном контроле»: «12. Органы и агенты валютного контроля и их должностные лица несут ответственность, предусмотренную законодательством Российской Федерации, за неисполнение функций, установленных настоящим Федеральным законом, а также за нарушение ими прав резидентов и нерезидентов»).

По распространенности отсылки дифференцируются так:

– общие – имеющие универсальное значение, то есть касающиеся любых субъектов права и всех однотипных случаев;

– специальные – устанавливаемые в порядке исключения для применения к какому-то конкретному виду правоотношений.

По времени действия отсылки бывают:

– бессрочные – сроки действия (применения) не устанавливаются;

– временные – установлен фиксированный период действия.

По отраслевой принадлежности разграничиваются конституционно-пра­вовые, административно-правовые, гражданско-правовые, уголовно-правовые и другие виды отсылок в законодательстве. Отсылки пронизывают практически все без исключения отрасли российского законодательства, сферы материального и процессуального права.

На основании иерархического принципа строения системы законодательства различаются отсылки следующих видов:

– отсылка к нормам текущего закона, когда нужно обеспечить связь между его общими и конкретными, специальными положениями. Например, в части 1 статьи 10 НК РФ определен порядок производства по делам о налоговых правонарушениях: «Порядок привлечения к ответственности и производство по делам о налоговых правонарушениях осуществляются в порядке, установленном главами 14, 15 настоящего Кодекса»;

– отсылка к правовым актам, равным по юридической силе. В статье 5 НК РФ (Действие актов законодательства о налогах и сборах во времени) определяется, что «5. Положения, предусмотренные настоящей статьей, распространяются также на нормативные правовые акты, регулирующие порядок взимания налогов и сборов, подлежащих уплате в связи с перемещением товаров через таможенную границу Российской Федерации за исключением нормативных правовых актов об утверждении ставок вывозных таможенных пошлин на нефть сырую, порядок вступления в силу которых определен статьей 3 Закона Российской Федерации “О таможенном тарифе”»;

Pages:     | 1 | 2 || 4 | 5 |






© 2011 www.dissers.ru - «Бесплатная электронная библиотека»