WWW.DISSERS.RU

БЕСПЛАТНАЯ ЭЛЕКТРОННАЯ БИБЛИОТЕКА

загрузка...
   Добро пожаловать!

Pages:     | 1 || 3 | 4 |

4. В договоре перестрахования участвуют две стороны: страховщик, передающий риск (перестрахователь) и страховщик, принимающий риск (перестраховщик), при этом последний всегда является коммерческой организацией. Перестраховщик не является стороной договора основного страхования и не несет обязанностей перед основным страхователем. Поэтому следует отказаться от использования терминов цедент в отношении перестрахователя и цессионарий в отношении перестраховщика, ибо институт уступки права требования (цессия), нормы которого регулируют отношения правопреемства, предполагает изменения в субъектном составе обязательственного правоотношения. Вследствие этого, представляется неприемлемым переносить указанные категории на отношения перестрахования, которые не влекут правопреемства в силу императивной нормы п. 3 ст. 967 ГК РФ.

5. Действительность договора перестрахования определяется страховым интересом, который является системообразующим элементом и имеет универсальное значение для всех обязательств по страхованию. Страховой интерес выступает предпосылкой (условием) существования субъективного права на выплату страхового возмещения (суммы), обусловливает субъектный состав обязательства по перестрахованию, влияет на размер страхового вознаграждения, на права и обязанности сторон и на другие его элементы.

6. В договоре перестрахования объектом всегда выступает имущественный интерес. Целесообразно исключить из подпункта 1 п. 1 ст. 942 ГК термин имущество, изложив его следующим образом: «об определенном имущественном интересе, являющемся объектом страхования». Категория «имущественный интерес» является более широкой по отношению к термину «имущество», поскольку по смыслу ст. 942 ГК РФ охватывает его. Если бы в норме п. 1 ст. 942 было указано «имущество либо имущественный интерес», эти понятия рассматривались бы как несовпадающие. Однако законодатель включил в исследуемую формулу прилагательное «иной», отнеся тем самым «имущество» к «имущественному интересу».

7. Договор перестрахования заключается в отношении риска неполучения ожидаемых доходов. Такая составная часть предпринимательского риска как риск убытков от предпринимательской деятельности из-за нарушения своих обязательств контрагентами предпринимателя перестраховываться не может, поскольку фактически страхуется выполнение перестрахователем своей обязанности по договору страхования. Учитывая принципиально рисковый характер любого договора страхования, обязанности по выплате страхового возмещения у перестрахователя (страховщика по основному договору) могло и не возникнуть, и он рассчитывал на получение прибыли от совершенной страховой сделки. В этом смысле неполучение ожидаемой прибыли влечет для него «субъективный» убыток, который вполне может быть соотнесен с упущенной выгодой.

8. Действия, составляющие исполнение обязательства перестрахования, делятся на главные и вспомогательные. Главное действие составляет исполнение основного обязательства: для основного страховщика (перестрахователя) это будет выплата страхового возмещения страхователю. В предпринимательской практике ему сопутствуют другие действия, которые делают возможным его исполнение. Таким образом, действия по перестрахованию собственного риска у перестраховщика относятся к вспомогательным, но являются необходимыми для перестрахователя.

9. Необходимо принять нормативный правовой акт, регулирующий договорные отношения по перестрахованию, в виду их сложности, особенно по способу и условиям передачи рисков. И во избежание коллизии законов в п. 2 ст. 967 ГК первое предложение изложить в следующей редакции: «к договору перестрахования применяются правила, предусмотренные настоящей главой, подлежащие применению в отношении страхования предпринимательского риска, если законом о перестраховании или договором перестрахования не предусмотрено иное».

Практическая значимость исследования состоит в том, что его результаты могут быть использованы: при преподавании гражданского, коммерческого, предпринимательского, страхового права; при разработке нормативных актов по вопросам страхования; в правоприменительной деятельности; в научно-исследовательской работе по различным проблемам страхования. Материалы диссертации имеют значение для дальнейшей разработки проблем как общего договорного регулирования, так и вопросов страхования и перестрахования, в частности.

Апробация результатов исследования. Результаты исследования прошли апробацию в практической деятельности автора и в его публикациях по теме исследования. Основные выводы и положения работы доложены на конференциях, теоретических и научно-практических семинарах.

Структура и содержание диссертации. Работа состоит из введения, трех глав, объединяющих восемь параграфов, заключения, списка использованных нормативных правовых актов, материалов судебной и иной юридической практики и специальной литературы.

Содержание работы

Во введении обосновывается актуальность темы диссертации, определяются цель и задачи исследования, характеризуется объект и предмет исследования, его эмпирическая база, теоретическая и методологическая основа, формулируются научная новизна диссертации и основные положения, выносимые на защиту, выявляется степень разработанности проблемы, теоретическая и практическая значимость, содержатся сведения об апробации результатов исследования.

В первой главе «Сущность договора перестрахования», носящей теоретический характер и содержащей два параграфа, дается анализ правовой природы договора перестрахования.

Первый параграф«Договор перестрахования в системе страховых обязательств» – содержит классификацию гражданско-правовых договоров в целом, а также классификацию договоров страхования, с указанием в ней места договора перестрахования.

По мнению диссертанта, определение места обязательства по страхованию представляется достаточно сложным в силу того, что прослеживаются как элементы договоров, направленных на оказание услуг, в том числе связанных с извлечением при этом прибыли одной из сторон, так и договоров, направленных на обеспечение сохранности имущества. В то же время специфический характер договоров страхования позволяет отметить их компенсационно-восстановительную черту. В частности, в договорах имущественного страхования, в том числе и перестрахования целью страхователя является гарантия неизменности стоимости принадлежащих ему материальных благ. Поэтому следует признать за договором страхования особое, самостоятельное место в системе гражданско-правовых обязательств.

Отечественный законодатель, к сожалению, вопросам перестрахования уделил недостаточно внимания, включив в главу 48 ГК всего лишь одну специальную статью 967, посвященную исследуемому субинституту. Так, страховщик по договору страхования может полностью или частично застраховать принятый им на себя риск выплаты страхового возмещения или страховой суммы у другого страховщика (страховщиков) по заключенному с последним договору перестрахования. При этом к договору перестрахования применяются правила, предусмотренные главой 48 ГК РФ, подлежащие применению в отношении страхования предпринимательского риска, если договором перестрахования не предусмотрено иное. При этом страховщик по договору страхования (основному договору), заключивший договор перестрахования, считается в этом последнем договоре страхователем.

Подход цивилистов к месту договора перестрахования в системе страховых обязательств разнится: обязательства по перестрахованию опосредуют экономические отношения, связанные со страховым покрытием рисков одних страховщиков путем их передачи другим страховщикам, то есть отношения экономического механизма перераспределения рисков с целью создания финансово-экономических условий для устойчивого и рентабельного осуществления страховых операций (Т.С. Мартьянова); перестрахование является одним из видов организации страхования (В.Ф. Мадорский); перестрахование представляет собой один из видов страховой деятельности, а также финансовый инструмент (А.А. Кварандзия); перестрахование составляет разновидность обязательств по страхованию (Е.Н. Гендзехадзе); перестрахование – самостоятельная разновидность имущественного страхования (В.И. Серебровский); перестрахование близко к страхованию гражданской ответственности и даже является особой его разновидностью (В.К. Райхер).

В зарубежном законодательстве перестрахование определяется как страхование особого рода, чаще всего как повторное страхование перестраховщиком уже застрахованного страховщиком риска. В некоторых государствах при отсутствии в законодательстве норм прямого действия о договорах перестрахования они регулируются положениями закона о договорах страхования, хотя в большинстве законодательств экономически развитых государств закреплена концепция недопустимости распространения на перестраховочные отношения норм, касающихся прямого страхования: Закон о страховом договоре Германии и Швейцарии исключает применение этих законов к перестраховочным сделкам.

По мнению диссертанта, отсутствие единого подхода, как в зарубежном, так и в российском праве вызвано неоднозначностью формулировок законов. Так, диспозитивная норма п. 2 ст. 967 ГК РФ позволяет трактовать сущность обязательства по перестрахованию и как обязательство по страхованию предпринимательского риска, и как разновидность имущественного страхования.

Во втором параграфе «Понятие и юридическая характеристика договора перестрахования» отмечено, что чаще всего перестрахование рассматривается как система экономических отношений вторичного страхования и подразумевает передачу всех или части принятых на страхование рисков одним страховщиком другому или нескольким другим с целью создания сбалансированного страхового портфеля и обеспечения финансовой устойчивости страховой деятельности.

Данный подход заимствован из зарубежного законодательства. Согласно пункту 1 параграфа 779 Германского Торгового Уложения перестрахование – это страхование риска, ответственность по которому взял на себя страховщик. В пункте 1 статьи 9 Английского закона о морском страховании 1906 года закреплено, что страховщик по договору морского страхования имеет подлежащий страхованию интерес в своем риске и может его перестраховать.

Непосредственное легальное определение договора перестрахования в отечественном законодательстве отсутствует, концепция договора перестрахования в ГК опосредованно строится лишь на указании в ст. 967 возможности страхователя самому перестраховать свой риск у другого страховщика. В остальном следует руководствоваться нормами, определяющими понятие, признаки и другие характерные черты договора страхования вообще и имущественного страхования в частности.

Диссертант предлагает следующее определение исследуемого договора. По договору перестрахования одна сторона (перестраховщик) обязуется за обусловленную договором страховую премию при наступлении предусмотренного в договоре страхового случая возместить другой стороне (перестрахователю), выступающей страховщиком по основному договору страхования, причиненные вследствие этого убытки от предпринимательской деятельности перестрахователя в пределах определенной договором страховой суммы.

Далее автором дается характеристика договора перестрахования.

Вопрос о том, является ли договор перестрахования консенсуальным или реальным не является однозначным, как и вопрос о соответствующем характере прямого договора страхования. По мнению диссертанта договор перестрахования, в отличие договора страхования, в большинстве случаев является консенсуальным, что подтверждается практикой совершения данных сделок.

Исследуемый договор традиционно рассматривается в юридической литературе как возмездный. Отмечается, что он остается возмездным и тогда, когда страховой случай не наступает, поскольку договор заключается в расчете на встречное удовлетворение со стороны страховщика в виде получения от него страховой выплаты.

Взаимообязывающий характер договора перестрахования обусловлен тем, что каждая из его сторон – перестрахователь и перестраховщик – не только имеет права, но и несет определенные обязанности.

Проанализировав различные характерные черты договора перестрахования, диссертант предлагает рассматривать его как предпринимательский договор, который в большинстве случаев формулируется по модели консенсуального, но может носить и реальный характер, кроме того, данный договор является возмездным, взаимообязывающим, алеаторным и фидуциарным.

Вторая глава диссертации «Особенности заключения договора перестрахования» посвящена исследованию проблем субъектного состава договора перестрахования, его содержанию и такому необходимому условию заключения данного договора как интерес перестрахователя.

В первом параграфе «Состав участников договора перестрахования» отмечается, что ГК РФ в качестве непосредственных сторон договора страхования называет страхователя и страховщика. Страховщиком в соответствии со ст. 938 ГК может быть юридическое лицо, имеющее разрешение (лицензию) на осуществление страхования соответствующего вида, а согласно ст. 6 Закона об организации страхового дела, страховщиками являются юридические лица, созданные в соответствии с законодательством РФ для осуществления страхования, перестрахования, взаимного страхования и получившие в установленном порядке соответствующие лицензии. Таким образом, Закон различает категории «страховщик», «страховые организации», «общества взаимного страхования», причем, первая охватывает две последние. Напротив, обратившись к ст. 927 ГК РФ, увидим, что понятия «страховая организация» и «страховщик» отождествлены.

Сравнивая отечественное и зарубежное законодательство, диссертант обращается к праву Франции, согласно которому страховщики создаются в форме акционерных обществ и обществ взаимного страхования, обязательным условием деятельности которых является получение лицензии и наличие уставного капитала.

Таким образом, как в российском, так и в зарубежном праве страховщик как юридическое лицо должен обладать необходимыми и достаточными признаками юридического лица.

В соответствии со ст. 48 ГК РФ организационное единство страховщика проявляется в наличии соподчиненных органов управления. Практически все коммерческие организации имеют высший орган управления, образованный их участниками (учредителями), и единоличный исполнительный орган. Кроме того, закон устанавливает ограничение в отношении лица, осуществляющего функции единоличного исполнительного органа или главного бухгалтера страховой организации с иностранными инвестициями: оно должно постоянно проживать на территории Российской Федерации.

Pages:     | 1 || 3 | 4 |






© 2011 www.dissers.ru - «Бесплатная электронная библиотека»