WWW.DISSERS.RU

БЕСПЛАТНАЯ ЭЛЕКТРОННАЯ БИБЛИОТЕКА

загрузка...
   Добро пожаловать!

Pages:     | 1 |   ...   | 2 | 3 || 5 | 6 |   ...   | 9 |

Отмечается, что, судя помногочисленным исследованиям, социальнаяинтеграция рассматривается через призмувзаимодействия, поэтому необходимымэлементом объединения людей являетсяналичие согласия, которое выступает какотражение социальности, своего родаданность, где антропологическаяестественная предрасположенность одногочеловека к совместному бытию с другимпредставляет собой то, что не может бытьопровергнуто в принципе.

Автор вводит термин«согласованное взаимодействие», принимаяво внимание, что понятия, содержащиекатегорию «согласия», имеют как различное,так и тождественное функциональноезначение, и свести их к общему знаменателюпрактически невозможно, в то же время любыеотношения, если они состоялись и основанына согласии, можно именовать договором.Согласованное взаимодействие следуеттрактовать как неотъемлемый компонент иобщее свойство всех социальных процессов,это язык, тип мышления, форма деятельности,обеспечивающая сохранение общности, чтопозволяет говорить о своеобразном«инстинкте», т.е. о повсеместномчеловеческом поведении с типичнойструктурой для всех регионов и времен.

Выделяются внутренние ивнешние свойства согласованноговзаимодействия. Внутренние свойства— это согласие,отражаемое в языке, мышлении,представлениях, установках людей10.Внешним проявлением согласованноговзаимодействия выступает обмен как одно изосновных социальных действий,осуществляемый двумя или более индивидами,либо группами, либо сообществами11

.

Согласованноевзаимодействие приводит к формированиюинститутов, которые являются одновременнонормативными условиями возможностифактического сосуществования людей.Нормативные правила поведенияпервоначально создаются языком, религией,культурой, обменом, договоренностями,которые несмотря на многочисленныевариации являются неотъемлемымисвойствами любой человеческой общности,возникают вместе с ней, сопровождают ее напротяжении всего исторического развития.

В работе отмечается, чтонормативная система любого обществауникальна, поэтому определениеобязательности в достаточной мере условно,как и общезначимая система норм иценностей одного общества не будетсчитаться таковой в другом. Например,принесение в некоторых культурахритуальных человеческих жертв илиизгнание физически и психическиненормальных детей осознаются людьми этихэтнических групп как обязательные правилаповедения. Соответственно, если обществосуществует, а не погибает в результатеконфликтов, то его члены принимают иразделяют определенные установки, которыестановятся для них общезначимыми иобязательными.

Соискатель приходит квыводу, что в результате историческогоэволюционного развития общество выбираетте идеи, правила, типы отношений,нормативные положения, которые лучше всегоотвечают его потребностям. Образуемыетаким образом социокультурные институтыуникальны для каждого конкретного социума.Основная их функция заключается в созданииинтегрированной целостности общества,обеспеченной формирующими мировоззрениесогласованными нормативнымиустановлениями, приемлемым балансоминдивидуального и коллективного, взаимнымсоциальным восприятием, гарантированнымдоступом к источникам жизнеобеспечения.Социокультурные институты отражаютсложившиеся принципы действия базовыхполитических, экономических, правовыхинститутов, которые не могутфункционировать отдельно, а такжепроизвольно изменяться независимо отобщей логики системы.

Вработе отмечается, что в ряде случаев договоримеетсоциокультурноезначение: идея получаетпреемственность,становитсяопределяющей, пронизывающей все сферыжизнедеятельностилюдей. Втаком качестве договориспользуется в западноевропейских странах,иудаизме имусульманстве.

В западноевропейскихстранах можно выделить два основных этапаинституционального оформления идеидоговора: а) при становлении буржуазногообщества она получает философскоеобоснование, нормативное закрепление вкачестве гражданско-правовой категории; б)сегодня, в отличие от предыдущих периодов,институт договора определяет типпостиндустриального общества — социальный контракт,контрактное государство, контрактнаяэкономика.

Договор в иудаизме проявляетсяв трехаспектах: а)как заветмежду Богом(Яхве) иизбранным имеврейским народом; б) как «общественныйдоговор» между народом и царем; в) как форма гражданско-правовых сделок. Рассмотрениев качестведоговора завета выходит за рамкитрадиционногопонимания договора как формы согласованияиндивидуальных либо общественныхинтересов, завет не является взаимообязывающими предложенодносторонне: одна сторона — другой стороне.

Договор в мусульманскойполитико-правовой доктринерассматривается: а) как «общественныйдоговор»; б) в качестве формыгражданско-правовых сделок. Спецификамусульманского «общественного договора»обусловлена представлением об Аллахе какединственном носителе суверенитета.Согласно суннитской концепции,мусульманское государство строится наоснове поручения Аллаха общине.Следовательно, высшую власть на землеосуществляет община. Она и обладаетсуверенитетом, как отражениемсуверенитета Аллаха. Община избираетсвоего правителя, который правит от ееимени.

Несмотря на стольнеоднозначное воплощение можно выделитьобщие черты института договора. Онвыступает в качестве идеального способаорганизации жизни, дает представление осправедливом устройстве мира, являетсяформирующей мировоззрениекультурно-нормативной установкой, выходитза пределы локального использования,образуя сбалансированную социальнуюсистему, обязательность его исполненияобеспечивается многообразнымисоциальными регуляторами. Отличие всодержании. В западноевропейских странахдоговор отождествляется с равенством,индивидуализмом, собственностью, свободой,применяется для дифференциации (отделитьцерковь от власти, собственность от власти,индивида от власти и т.д.). Именно этикачества получили широкое нормативноезакрепление и признание во всем мире. Врелигиозном смысле договор дает общиепредставления, не противопоставляяиндивида обществу, собственность — власти, индивида— власти,поскольку природа человека выводится изсоглашения с божественным. Материальные,духовные, правовые, моральные, религиозные,этические и т.д. аспекты взаимосвязаны ивзаимозависимы, а нормы выступают какединое целое.

В работе делается вывод,что эволюция института договора каксоциального явления — это переход от простых форм ксложным системным образованиям, чтозначительно расширяет границы егоиспользования в различных сферахчеловеческой деятельности — экономической,политической, правовой, культурной и др.Институт договора формируется каксоциальная и экономическая взаимосвязь,основанная на согласии, которое выступаеткак признак возможной справедливости, необязательно предусматривая равенство исвободу.

Глава 2:«Теоретико-правовые проблемы развитияинститута договора» (состоитиз трех параграфов) — включает в себя рассмотрениепроблем и состояния научных представленийо договоре, теоретическую классификациюдоговоров, определяет роль и значениедоговора в процессах глобализации.

Авторотмечает, что договор как юридическаякатегория вбольшой мереформируется вместе с развитием торговогооборота, который нуждается в правовомоформлении, защите правучастников со стороныгосударства. Как известно,основные элементы договора как юридическогопонятия разработаны в римском праве,однако этоправовое наследие оказалосьнастолькоразнообразным, что в нем обнаружилисьаргументы впользумногочисленныхинтерпретаций.Сегодня взападных ироссийскихисследованияхутверждается, что в римском праве не существовалоединого учения о договорах; нормы, их регламентировавшие,были весьмапротиворечивы; общепризнаннаяточка зренияо том,что римскаяконцепция контракта совпадает с договором-соглашением, является не более чем гипотезой.Римские выражения contractus, pactum, convention— это самостоятельные,не соподчиненныеявления, ниодно изкоторых неохватывало всех отношений,имеющих договорную природу.Соглашение само по себе несвязывалось с договором,не предполагалось наличие в нем самом обязательнойсилы, соответственно, римские дефинициинельзя толковать так же,как определения всовременных кодексах.

Общеепонятие договора потребовалосьпри формировании буржуазногообщества, что отделилохозяйственнуюдеятельность от сферыкомпетенцииполитической власти истимулировалоразвитиепредпринимательстваи другихрыночныхотношений. Договор связываетсясо сделкойи соглашением. При этом двазаконодательных акта —Французскийгражданский кодекс 1804 г. (далее ФГК) иГерманскоегражданское уложение 1896 года(далее ГГУ),оказавшие влияние на всю европейскуюправовую систему, в полной мере отразили дух своеговремени игосподствующиеинтеллектуальныетечения. ФГКсформировался на базе школы естественногоправа какутверждение свободы, равенства и справедливости,продемонстрироваввсю значимость договора. В нем нет понятий сделки, обязательства,нет общихпринципов,применимых ко всем сделкам, обязательствамвообще, независимо от их разновидностей.Однако ФГКчетко формулирует понятиедоговора-соглашения.

Принятое сто лет спустяГерманское гражданское уложение во многомориентировано на воззрения представителейисторической школы, в первую очередь Ф.К.Савиньи, который прочно увязывает договорсо сделкой, в конечном счете, с волейсторон. В ГГУ договор обрастает множествомпопутных и связанных с ним понятий иклассификаций. Появляются двасамостоятельных раздела. Один становитсяобщей частью и посвящен сделкам, в томчисле договору, другой размещается в общейчасти обязательственного права изатрагивает исключительно договорныеобязательства. ГГУ не закрепляет понятийдоговора и сделки, поскольку германскиеюристы подчеркивали, что выработкаопределений дело опасное, они часто бываютневерными, для них трудно найти подходящеевыражение.

Таким образом,классическое представление о договоре како явлении, где предельно четко выраженыиндивидуализм, равенство сторон,наибольшая свобода правовогосамоопределения, обязательная силадоговора исходит из соглашения,складывается в европейской традиции правак концу XIX в.

Но произошедшие вЕвропе изменения, преобразовав мирпроизводства и образ жизни,незамедлительно привели к утратесоциального равновесия, борьбе за сферывлияния и рынки сбыта, обнищаниюпролетариата, эксплуатации и т.д.Соответственно, возникла дилемма: либопринять некоторые социалистическиеценности и взять на себя общенациональныеобязательства, либо иметь социальнонестабильное общество. Решение этих задачложится на государство, которое сталовыступать и элементом хозяйственнойсистемы, и стабилизирующим факторомобщественного развития.

Вначале XX в. начинаетсяотход от классической модели договора:признано фактически существующеенеравенство, принудительность заключениядоговоров, отсутствие свободноговолеизъявления, вводится императивноерегулирование, существенно поколебленпринцип нерасторжимости договоров ит.д.12. Сложившуюся ситуациюможноохарактеризоватьсловами Э.Аннерсена — впромышленно развитом обществеадминистративное и социальноеправо напрактике зачастую имеетбольшее значение для индивида, чемгражданское13.

Практически в это жевремя юридической доктриной,первоначально разработанной французскимии немецкими учеными, отмечается, чтопубличное право должно использоватьдоговорное начало как самостоятельныйособый способ регулирования общественныхотношений (Л. Дюги, В. Еллинек, Р. Лабанд, У.Апельт и др.).

Основная проблема,вокруг которой разворачивались наиболееострые дискуссии, состояла в признаниивозможности заключения договоров приналичии отношений «власти-подчинения»(субординационных), то есть междусубъектами, которые по определению немогут находиться в равном положении.Противники такого нововведения приводилиследующиеаргументы:государстводействует как суверен и не может ставить себя наодин уровеньс гражданами; публичноеправо предполагает подчиненностьграждан государству; вдемократическомгосударстве принцип верховенствазакона исключает возможностьзаключения договоров; принциправенствапредопределяет равноеотношение ковсем гражданам и исключает возможностьдоговорных отношений с отдельными из них; конституция— это соглашение, а,следовательно, нет надобности в договорах. Тем не менее, судебная практика изаконодательство высказались в пользусуществования субординационных договоров,в том числе, было отмечено, что всовременном государстве гражданин не может рассматриваться в качестве объектауправления, как это было свойственнопрежнимпредставлениям о государствекак суверене14.

Вомногихзападноевропейскихстранах разработаны критериипублично-правовыхдоговоров, их правовойрежим, порядок оспаривания,типовые условия для конкретныхситуаций,прерогативыадминистрации, а такжегарантии отее произвола. При этом в германском правепонятия«публично-правовой»и «административный» договорыиспользуются как равнозначные,но вбольшинствезарубежных стран, применяющихвсвоёмзаконодательстветакие конструкции (Италия,Франция, Швейцария и др.), указанныетерминыразграничиваются.

В качестве общихтенденций можно назвать следующие:фактически и юридически произошладифференциация договорных отношений;стираются границы между частным ипубличным правом; из сферы рынка,договорного регулирования выведенысоциально значимые отношения (трудовые,потребительские); в массовом экономическомобороте договор утратил классическиечерты (равенство, свобода,самоопределение), которые приобрелизначение для социально-политической,публичной сферы в контекстевзаимоотношений индивида и государства;применяются неклассические подходы кдоговору; происходит унификациядоговорного права и сближение двух главныхправовых систем современности — англо-американской иконтинентальной; государство, посредствомсистемы договорных отношений определяетразвитие частного, смешанного игосударственного секторов экономики иуправляет общественными процессами и т.д.

Представители русскойцивилистики приступили к формированиюкатегорий договора значительно позжесвоих зарубежных коллег, где можновыделить два направления. Одно связывалодоговор с обязательствами, другоеразрабатывало концепцию договора в рамкахучения о сделках. Со второй половины XIX столетия под влиянием германскойдоктринытрадиционнымстановитсярассмотрениедоговора какволевого акта, разновидностисделки иисточникаобязательств(учебники икурсы Ю.С.Гамбарова, Д.И. Мейера, Г.Ф. Шершеневичаи др.).

Pages:     | 1 |   ...   | 2 | 3 || 5 | 6 |   ...   | 9 |






© 2011 www.dissers.ru - «Бесплатная электронная библиотека»