WWW.DISSERS.RU

БЕСПЛАТНАЯ ЭЛЕКТРОННАЯ БИБЛИОТЕКА

загрузка...
   Добро пожаловать!

Pages:     | 1 |   ...   | 3 | 4 || 6 | 7 |

В холдингах внутреннее нормотворчество, обеспечивая упорядоченность деятельности всех участников объединения – управленческой, инвестиционной, производственно-хозяйственной, финансовой, социальной, развития персонала и пр. – становится механизмом организации корпоративного управления.

В данном параграфе определяется сущность внутреннего нормотворчества, аргументируется позиция, что решение органов управления хозяйственного общества, утвердившее внутренний документ, является самостоятельным основанием (юридическим фактом) возникновения прав и обязанностей субъектов корпоративных отношений.

Внутренние документы устанавливают нормы общего характера, рассчитанные на многократное применение, обязательные для исполнения каждым участником холдинга. В случае нарушения положений внутренних документов организация – участник холдинга или акционер (участник) входящего в состав холдинга общества, чье право нарушено, может обратиться к холдинговой компании, где зачастую создаются третейские суды, или за судебной защитой.

Параграф 2 «Правовые аспекты имущественных отношений в холдинге» раскрывает особенности имущественных отношений в холдинге, характеризующие эту форму предпринимательского объединения.

Холдинговая компания, как центр интегрированной системы, контролирует движение финансовых потоков и распределение инвестиций среди участников холдинга. Размещение финансовых ресурсов в холдинге является значимым инструментом экономического регулирования.

Рассмотрены возможные способы финансирования (передачи денежных средств и имущества) в системе холдинга:

  • внесение вкладов в уставные капиталы дочерних хозяйственных обществ;
  • внесение вкладов в имущество дочерних обществ с ограниченной ответственностью (ст. 27 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью»);
  • приобретение основным обществом корпоративных облигаций, выпущенных дочерними обществами;
  • целевое финансирование в холдинге;
  • заемное финансирование в холдинге (предоставление участниками холдинга кредитов или обеспечение кредитов (поручительство, залог) имуществом других входящих в состав холдинга участников;
  • выплата дивидендов дочерними обществами основному;
  • трансфертное (внутреннее) ценообразование.

Наибольшее внимание уделено целевому финансированию участников холдинга как специфическому способу передачи денежных средств и имущества в системе предпринимательского объединения.

Целевое финансирование в холдинге в ряде случаев организуется путем создания целевых централизованных фондов (резервов) для осуществления функций по управлению холдинговым объединением или освоения новых инвестиционных проектов, осуществления научно-исследовательских работ, маркетинговых программ, строительства объектов социальной инфраструктуры и пр.

В данном параграфе показано, что договорные отношения в холдинге имеют специфику. Основное общество, как правило, прямо или косвенно определяет необходимость заключения того или иного договора с дочерними обществами, влияет на формирование существенных условий этих договоров.

Востребованным инструментом построения отношений между участниками холдингового объединения является аутсорсинг (оutsourcing – использование внешних источников). Аутсорсинг в холдинговом объединении выражается в том, что основным или по его решению одним из дочерних обществ осуществляются виды деятельности, поддерживающие бизнесс-процессы других входящих в состав холдингового объединения участников. Правовым оформлением аутсорсинга является заключение договоров возмездного оказания услуг между организацией – услугодателем и организацией – услугополучателем.

Распространенным способом оформления имущественных отношений в холдинге является заключение между его участниками договоров на передачу исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности, средства индивидуализации юридического лица и продукции – фирменных наименований, товарных знаков, знаков обслуживания и пр. Такая ситуация вполне объяснима, поскольку в предпринимательском обороте участники холдинга позиционируют себя как единый бизнес, который должен быть узнаваем партнерами по соответствующему фирменному наименованию или товарному знаку (бренду).

В параграфе 3 «Особенности правового статуса основного и дочерних хозяйственных обществ» сделан вывод, что основное и дочерние хозяйственные общества имеют особенности правового статуса (как совокупности прав, обязанностей и ответственности субъекта), связанные с их местом в структуре предпринимательского объединения, определяемым фактом экономического подчинения дочерних обществ основному.

Правовой статус основного и дочерних хозяйственных обществ не совпадает, в том числе в вопросе оснований и порядка их привлечения к имущественной ответственности.

В работе рассматриваются основания и порядок возложения имущественной ответственности на основное общество по долгам дочернего.

В рамках совершенствования правового механизма, обеспечивающего защиту интересов дочернего общества, в законодательстве предлагается:

  • установить презумпцию ответственности основного акционерного общества по долгам дочернего, возникшим в результате исполнения указаний основного общества, независимо от закрепления в уставе и (или) договоре права основного общества давать такие указания дочернему, что будет соответствовать содержанию холдинговых отношений, поскольку дочернее общество вынуждено исполнять решения основного независимо от того, предусмотрено ли это в письменном документе;
  • из Закона об АО следует исключить необходимость доказывать наличие прямого умысла (конструкция «заведомо зная…») для привлечения основного общества к субсидиарной ответственности по долгам дочернего в случае его несостоятельности (банкротства), а также при возмещении убытков основным обществом по требованию акционеров дочернего общества. В действиях основного общества может усматриваться иная форма вины в соответствии со ст. 401 ГК РФ;
  • следует рассмотреть также возможность привлечения холдинговой компании (головной организации) по долгам хозяйственного общества в многоуровневом холдинговом объединении, построенном на «системе участия», при наличии факта косвенного контроля или контроля через третьих лиц.

Для холдингового объединения иски акционеров (участников) дочернего общества о возмещении ему убытков, причиненных по вине основного, приобретают особое значение. В интересах предпринимательского объединения в целом – достижения синергетического эффекта – основное общество может дать указания дочернему совершить действия, которые могут сиюминутно повлечь для него убытки, но в последующем принести существенные преимущества и для всего объединения в целом, и для этого участника холдинга в частности. Представляется, что при рассмотрении исков акционеров дочернего общества к основному в интересах дочернего общества суды должны исходить из сущностного содержания холдингового объединения.

Параграф 4 «Правовое регулирование холдингов антимонопольным законодательством» посвящен проблемам регулирования экономической зависимости и контроля, лежащим в основе образования холдингов, антимонопольным законодательством.

Сделан вывод, что перспектива российского законодательства об аффилированных лицах – в конкретизации социальных связей, наличие которых позволяет пренебрегать юридической самостоятельностью участников оборота для тех или иных случаев, а не путем введения унифицированной категории аффилированности и ее всеобщего применения.

Исходя из антимонопольного законодательства, участники холдингов являются аффилированными лицами по целому ряду критериев и, прежде всего, по принадлежности к одной группе лиц. Основное хозяйственное общество (товарищество) и его дочерние общества, образуя группу лиц, рассматриваются как единый хозяйствующий субъект. Холдинги являются группой лиц, но группа лиц не исчерпывается только холдингами, являясь более широким правовым понятием, включающим также иные основания экономической зависимости.

В данном параграфе рассматриваются понятие и сущность правовых категорий «аффилированные лица», «группа лиц», «хозяйствующий субъект» применительно к теме исследования – холдингам. Определенное внимание уделяется анализу соотношения понятий «аффилированные лица» и «лица, заинтересованные в совершении сделки».

В целях совершенствования российского корпоративного законодательства, для обеспечения эффективного функционирования холдинговых объединений представляется целесообразным не распространять установленную действующим законодательством процедуру совершения сделок с заинтересованностью на сделки между участниками холдинга – основным и дочерним обществом, а также между дочерними обществами при наличии у основного более чем 75% голосующих акций соответственно дочернего или каждого из дочерних обществ.

Права миноритарных акционеров могут быть обеспечены в этом случае раскрытием информации о существенных условиях таких сделок, а также возможностью выкупа акций в соответствии со ст. 75 Федерального закона «Об акционерных обществах», для чего в нее надо внести соответствующие изменения, дополнив перечень случаев, в которых акционеры вправе требовать выкупа принадлежащих им акций.

Параграф 5 «Особенности правового положения холдинга и его участников в налоговом законодательстве» посвящен особенностям налоговой правосубъектности холдингов, заключающимся в возможности признания их консолидированной группой налогоплательщиков, взаимозависимыми лицами, в специфике налогообложения участников холдинга при инвестировании денежных средств, при совершении хозяйственных операций друг с другом. В данном параграфе, в частности, рассматриваются возможности и ограничения налогового планирования в холдингах, использование системы налогообложения для управления предпринимательской деятельностью холдингового объединения.

Во многих зарубежных правопорядках (например, в США, Франции, Японии, Австралии и др.) холдинги определяются как консолидированная группа налогоплательщиков, представляющих собой не просто совокупность самостоятельных организаций, а некое экономическое единство – принципиально новый, обособленный объект бухгалтерского учета и налогообложения. Консолидация учета и отчетности в этих странах является одним из ключевых признаков предпринимательского объединения.

В российском налоговом законодательстве «консолидированная группа налогоплательщиков» не является субъектом правового регулирования, каждое юридическое лицо – участник группы представляет собой самостоятельный субъект налогового права.

Представляется, что позиция российского законодательства не соответствует сущности группы лиц, являющейся единым бизнесом, участники которого реализуют общие экономические цели. В связи с этим в рамках российского правопорядка, по мнению автора, целесообразно признание холдинга консолидированным налогоплательщиком независимо от количества юридических лиц, входящих в состав объединения и находящихся под общим экономическим контролем. Это делает возможным освобождение от налогообложения прибыли и добавленной стоимости операций внутри холдинга в рамках единого бизнес-процесса по созданию продукции.

Право на консолидацию налогообложения следует рассматривать как налоговую льготу инвестиционного характера.

При адекватной налоговой политике, жесткости налогового администрирования для противодействия уводу капиталов от налогообложения из страны в офшорные зоны признание вертикально интегрированных управляющих холдингов консолидированной группой налогоплательщиков создаст благоприятные условия для развития отечественной экономики.

Особенности правосубъектности холдингов в налоговых правоотношениях заключаются в признании их взаимозависимыми лицами.

Спецификой налоговой правосубъектности участников холдинга является установленная подп.16 п.1 ст.31 НК РФ возможность привлечения к ответственности основного (преобладающего, участвующего) общества по налоговым обязательствам дочернего (зависимого) и наоборот. Возможность привлечения к имущественной ответственности участников холдинга по публичным обязательствам друг друга – это тот же феномен «снятия корпоративных покровов» применительно к налоговым отношениям, аналогичный предусмотренной гражданским законодательством солидарной ответственности основного общества по долгам дочернего.

Глава V «Правовые аспекты управления деятельностью холдинга» включает 4 параграфа.

В параграфе 1 «Корпоративное управление и корпоративный контроль в холдинге» рассматриваются общие теоретические и методологические проблемы управления в холдинге как в сложной иерархической социальной системе.

Признавая отличие управления организационно-правовой формой предпринимательской деятельности (управление акциями, долями участия) от управления производственно-хозяйственной деятельностью (производством, технологией, маркетингом, сбытом и пр.), автор рассматривает управление в холдинге в широком смысле, включая все аспекты взаимодействия основного и дочерних структур, часть которых для вертикально-интегрированных управляющих холдингов связана с организацией производства.

Подвергаются анализу понятия «корпоративное управление» и «корпоративный контроль». Если корпоративное управление – это набор определенных механизмов воздействия, деятельность органов управления и контроля хозяйственных обществ по разработке, утверждению и реализации управленческих решений, то контроль представляет собой подавляющее влияние на корпорацию, определяющее условия осуществления ею предпринимательской деятельности. Контролировать деятельность организации – это значит определять ее стратегию, политику, выбор долгосрочных целей и программ, иметь решающее влияние на принятие решений.

Делается вывод, что управление в холдинге является разновидностью корпоративного управления.

В данном параграфе рассматривается соотношение интересов участников корпоративных отношений, включая субъектов корпоративного управления и субъектов, принадлежащих к внешней по отношению к холдингу инфраструктуре, оказывающей на него влияние; уделяется внимание возможности возникновения «конфликта интересов» в холдинговом объединении; делается вывод, что развитие холдинга как всякое поступательное развитие в соответствии с диалектическим законом единства и борьбы противоположностей является, по сути, преодолением конструктивных противоречий субъектов корпоративных отношений.

Pages:     | 1 |   ...   | 3 | 4 || 6 | 7 |






© 2011 www.dissers.ru - «Бесплатная электронная библиотека»