WWW.DISSERS.RU

БЕСПЛАТНАЯ ЭЛЕКТРОННАЯ БИБЛИОТЕКА

загрузка...
   Добро пожаловать!

Pages:     | 1 |   ...   | 2 | 3 || 5 | 6 |   ...   | 7 |

В данном параграфе излагаются две существующие концепции возникновения холдингов. Сделан вывод, что происхождение холдинговых компаний в Европе было ориентировано на вложение капиталов, в современном понимании – это финансовые холдинги, в отличие от американских холдингов, создаваемых с целью управления дочерними обществами, в современном понимании – это управляющие холдинги.

В сравнительно-историческом аспекте рассматриваются существовавшие в российской истории предпринимательские союзы: синдикаты, тресты, картели; делается заключение, что российская промышленность в преддверии революционных перемен была в значительной степени монополизирована.

Объединения, существовавшие в плановой советской экономике, по сути представляли собой хозяйственное звено в системе управления промышленностью, регулирование их деятельности осуществлялось в гораздо большей степени административными методами, чем гражданско-правовыми. Объединения рассматривались российскими правоведами как единые производственно-хозяйственные комплексы, включающие в себя орган управления и предприятия.

Формирование холдингов в России происходило в рамках приватизационного законодательства1. Холдинги рассматривались как адекватная форма разгосударствления крупных предприятий, объединений, концернов с задачей сохранения при этом технологических связей между входящими в них структурными единицами.

С момента принятия первой части Гражданского кодекса РФ административно-правовые методы регулирования деятельности объединений утратили свое значение, уступив место гражданско-правовым.

Глава II «Особенности правового положения холдингов» содержит 3 параграфа.

Параграф 1 «Основания возникновения холдинговых отношений» содержит определение холдинговых отношений, выносимое на защиту.

Основаниями возникновения холдинговых отношений являются обстоятельства, позволяющие одному юридическому лицу определять решения других формально независимых юридических лиц или иметь над ними экономический контроль. Эти обстоятельства для холдингов, структуру которых составляют хозяйственные общества (товарищества), по сути совпадают с основаниями установления дочерности, предусмотренными действующим законодательством: преобладающая доля участия в уставном капитале, договор, иные обстоятельства, перечень которых в соответствии с законодательством является открытым (ст.105 ГК РФ, ст.6 Федерального закона «Об акционерных обществах», ст.6 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью»).

Преобладающей является такая доля участия в уставном капитале хозяйственного общества, которая позволяет ее владельцу путем реализации права голосовать по вопросам повестки дня общего собрания акционеров (участников) добиваться таких решений, которые соответствуют его воле.

В работе рассматривается «система участия», предполагающая возможность не только прямого контроля «основное – дочернее общество», но и косвенного контроля – через третьих лиц. Действующее общее гражданское законодательство, в отличие от налогового, антимонопольного и банковского, отношения косвенного контроля не регулирует.

В современных холдингах очень часто встречается перекрестное владение акциями, когда дочернее общество владеет акциями основного. Для ограничения самоконтроля основных обществ в интересах кредиторов и миноритарных акционеров каждого участника холдингового объединения, по аналогии с зарубежным законодательством, в российском праве предлагается так же установить пределы взаимного участия хозяйственных обществ в уставных капиталах друг друга.

Вторым названным в законодательстве основанием установления холдинговых отношений является договор, в силу которого одно хозяйственное общество получает возможность определять решения другого. Объем прав, получаемых основным обществом по отношению к дочернему, устанавливается в этом случае условиями этого договора, определяющего степень самостоятельности дочернего общества и уровень децентрализации принимаемых в холдинге решений. На защиту выносится положение, определяющее институт договорного холдинга.

Третий тип зависимости, детерминирующий холдинговые отношения, подпадающий в соответствии с ГК РФ под иные способы, позволяющие определять решения, квалифицируется как организационная зависимость.

К числу иных способов установления холдинговых отношений можно отнести:

  • право одного лица образовывать единоличный исполнительный орган, формировать более 50% персонального состава совета директоров, коллегиального исполнительного органа другого лица;
  • наличие дополнительного права у участника общества с ограниченной ответственностью, позволяющего ему без обладания преобладающей долей участия в уставном капитале определять решения хозяйственного общества (п.2 ст.8 Закона об ООО);
  • возможность использования специального права на участие Российской Федерации, субъектов Российской Федерации и муниципальных образований в управлении акционерными обществами – «золотой акции» (п.5 ст.1 Закона об АО);
  • наличие косвенного контроля через «систему участия», когда основное общество контролирует «внучатое» через «обладание властью» над дочерним.

Позицией диссертанта, исходя из концепции дочерности, принятой в российском законодательстве, является широкое понимание холдинга, включающее все типы экономической зависимости, предусмотренные законодательством и фактически используемые в предпринимательской практике. Все указанные типы зависимости: имущественная, договорная, организационная, как правило, взаимно дополняются, и ни один из них не существует в чистом виде.

Параграф 2 «Виды холдингов» представляет классификацию холдинговых объединений по различным правовым и экономическим критериям.

Исходя из типов зависимости или оснований возникновения холдинговых отношений, предусмотренных законодательством, холдинги подразделяют на имущественные, договорные, организационные.

В зависимости от содержания деятельности основного общества традиционно выделяют чистые и смешанные холдинги.

Исходя из формы собственности, лежащей в основе формирования уставного капитала основного общества, холдинги подразделяют на государственные (муниципальные) и частные.

По формам производственно-хозяйственной интеграции традиционно различают горизонтальные, вертикальные, диверсифицированные холдинги.

С точки зрения функционального наполнения деятельности холдинговой компании выделяют финансовый, управляющий, а также смешанный финансово-управляющий холдинг.

В зависимости от структурной сложности, наличия «системы участия» в холдинговом объединении выделяют основной холдинг и промежуточный холдинг или субхолдинг.

С точки зрения масштабов или территории деятельности можно рассматривать национальные и транснациональные холдинги.

С позиции отраслевой принадлежности различают отраслевые, межотраслевые холдинги.

Параграф 3 «Преимущества и недостатки холдинговой модели организации бизнеса» посвящен анализу положительных и отрицательных сторон этого предпринимательского объединения.

Отмечается, что отдельные преимущества осуществления бизнеса в холдинговой форме могут быть отнесены с точки зрения реализации интересов других субъектов (государство, граждане, другие предприниматели, например, контрагенты по договорам) к недостаткам. Здесь следует исходить из общего подхода защиты прав и законных интересов всех участников правоотношений, осуществляющих свои права разумно и добросовестно.

В данном параграфе проводится анализ соотношения правовой формы предпринимательского объединения и его экономической сущности и делается вывод, что эти понятия соотносятся друг с другом как вообще философская категория «форма» коррелирует с категорией «содержание».

Экономическое содержание объединения основано на цели его создания, принципах централизации тех или иных производственно-хозяйственных, коммерческих функций, распределении полномочий между участниками объединения. Экономические цели объединения реализуются путем образования определенной правовой формы. Правовая форма бизнеса только тогда способствует его развитию, когда она обусловлена его экономическим содержанием.

Глава III «Способы создания холдингов» содержит 4 параграфа.

В параграфе 1 «Общая характеристика способов создания холдингов» представлен обзор возможных способов образования холдингов в современной предпринимательской практике, которые на доктринальном уровне предлагается рассматривать как разновидности реструктуризации бизнеса.

К реструктуризации можно отнести все виды реорганизации юридических лиц, поглощение одним хозяйственным обществом другого и любые другие сделки в сфере «слияний и поглощений», которые получили в международной коммерческой практике специальное название Mergtrs & Acquisitions (M&A).

Следует отметить, что реорганизация в настоящее время не является доминирующим способом реструктуризации бизнеса вообще и образования холдингов в частности. Это обстоятельство не является сугубо российской спецификой. Существуют различные предусмотренные действующим законодательством корпоративные действия, которые могут приводить к образованиям холдингов. Такие способы создания холдингов, в частности, позволяют компаниям сохранить свое фирменное имя, деловые связи, имидж, обеспечивающие известность на рынке.

Параграф 2 «Создание холдинга путем приобретения и консолидации пакета акций (долей участия) в уставном капитале хозяйственного общества» посвящен традиционному рыночному способу возникновения холдинга.

Приобретение преобладающей доли участия в уставном капитале хозяйственного общества возможно при приватизации государственного имущества, в результате гражданско-правовых сделок с размещенными акциями (долями участия) или иными ценными бумагами, конвертируемыми в обыкновенные акции, путем приобретения дополнительных акций при увеличении уставного капитала хозяйственного общества, а также в результате обмена акций миноритарных акционеров дочернего общества на акции основного.

Параграф 3 «Создание холдинга на базе имущественного комплекса единой коммерческой организации», состоящий из двух подпараграфов, освещает два способа образования холдинга на имущественной базе существующего хозяйственного общества:

  • путем реорганизации в форме выделения отдельных структурных подразделений в самостоятельные хозяйственные общества;
  • путем учреждения новых дочерних хозяйственных обществ в результате внесения в их уставный капитал части движимого и недвижимого имущества существующей коммерческой организации.

В данном параграфе детально рассматриваются особенности и процедура реорганизации хозяйственных обществ в форме выделения, ведущие к возникновению холдингового объединения, правовые последствия реорганизации с точки зрения правопреемства гражданско-правовых и публичных обязательств участвующих в реорганизации лиц, анализируются законодательные нормы, направленные на защиту прав и законных интересов государства и кредиторов реорганизуемого общества.

Создание холдинга путем учреждения хозяйственных обществ на имущественной основе существующей организации – способ создания холдинга, не влекущий за собой правопреемства вновь созданных обществ по долгам основного. Все гражданско-правовые и публичные обязательства остаются в этом случае у основного общества, учредившего дочерние.

В работе детально рассмотрена процедура создания холдинга путем учреждения дочерних хозяйственных обществ; проведен сравнительный анализ целей, сущности и процедуры создания холдинга на базе имущественного комплекса основного общества в результате учреждения дочерних хозяйственных обществ и путем его реорганизации.

Параграф 4 «Меры государственного антимонопольного регулирования при создании холдингов» посвящен рассмотрению мер антимонопольного регулирования, осуществляемых при образовании холдинговых объединений.

Холдинги, как возможная разновидность экономической концентрации, являются объектом антимонопольного контроля. Указанный контроль не имеет целью запретить хозяйственную интеграцию, а направлен на предотвращение ограничения конкуренции и возникновения монопольных структур.

Рассматриваются различные формы контроля – предварительный и последующий; критерии определения субъектов, в отношении которых осуществляется тот или иной вид контроля; основания и порядок осуществления антимонопольного контроля за созданием холдингов; правовые последствия несоблюдения требований законодательства о конкуренции.

Антимонопольное законодательство, в отличие от гражданского, регулирует косвенный контроль, под которым понимается возможность юридического или физического лица определять решения, принимаемые через третьих лиц.

Глава IV «Правовое регулирование холдингов» содержит 5 параграфов.

Параграф 1 «Нормативно-правовое обеспечение организации и деятельности холдингов» определяет, что правовое регулирование холдингов в российском законодательстве осуществляется двумя способами:

  • путем принятия норм, непосредственно обращенных к холдингам;
  • путем регулирования отношений экономической зависимости через другие правовые категории: основное и дочерние общества – в гражданском законодательстве, группа лиц – в антимонопольном, взаимозависимые лица – в налоговом.

Правовое обеспечение холдингов в Российской Федерации существенным образом отстает от требований времени. На законодательном уровне наиболее урегулирован только банковский холдинг (группа).

Если сравнить правовое обеспечение холдингов в нашей стране и в мировой практике, то во многих развитых странах так же отсутствуют специальные законодательные акты о холдингах, в том числе в Германии, Франции, Англии, Ирландии, Бразилии. В этих государствах правовое обеспечение предпринимательских объединений осуществляется с помощью законодательства, регулирующего организационно-правовые формы участников таких объединений. Специальное законодательство об объединениях холдингового типа имеется, например, в Новой Зеландии и Австрии. В странах Европейского сообщества и Соединенных Штатах Америки существуют модельные образцы нормативных документов, унифицирующие деятельность групп компаний, как в частно-правовой, так и в публично-правовой сфере, в том числе касательно приобретения ими статуса консолидированного налогоплательщика.

Правовым полем для холдинговых объединений являются как нормы действующего законодательства, так и внутренние документы холдингового объединения и каждого хозяйственного общества – участника холдинга, принятые полномочными органами управления всех юридических лиц, входящих в состав объединения.

Pages:     | 1 |   ...   | 2 | 3 || 5 | 6 |   ...   | 7 |






© 2011 www.dissers.ru - «Бесплатная электронная библиотека»