WWW.DISSERS.RU

БЕСПЛАТНАЯ ЭЛЕКТРОННАЯ БИБЛИОТЕКА

загрузка...
   Добро пожаловать!

Pages:     | 1 || 3 | 4 |   ...   | 7 |

Поскольку проблемы, поднятые в исследовании, в целом ряде аспектов потребовали глубокого методологического обоснования, автор неоднократно обращался к трудам специалистов в области теории права, в том числе С.С. Алексеева, А.Б. Венгерова, В.В. Лазарева, Г.Н. Манова, М.Н. Марченко, Л.А. Морозовой, Н.И. Матузова, А.В. Малько, В.С. Нерсесянца, В.В. Перевалова, В.М. Сырых, В.Н. Хропанюка и др.

Вызывает оптимизм с точки зрения перспективы дальнейшего исследования темы интерес к проблеме холдинговых объединений молодых ученых и специалистов: Т.М. Звездиной, О.А. Герасимова, А.В. Иванюк, В.А. Лаптева, И.А. Лаптева, С.И. Мармазовой, Я.В. Плинка, К.Я. Портной, И.А. Парфенова, Е.В. Рузаковой, И.В. Стулова, А.А. Щербачева, чьи работы нашли отражение в диссертационном исследовании.

Поскольку холдинги, как и другие объединения предпринимателей, являются правовой формой выражения экономической интеграции, в работе использованы труды российских экономистов, среди которых З.Г. Антонова, С.Б. Авдашева, А.Д. Берлин, А. Войтенко, Ю.Б. Винслав, А.П. Градов, А.А. Глушецкий, А.Р. Горбунов, М.Г. Диканский, В.Е. Дементьев, Л.И. Евенко, Р.И. Капелюшников, Г.Б. Клейнер, М.И. Круглов, Н.Я. Куценко, М. Литвиненко, Г. Мальчинов, А.Л. Мотылев, В.Е. Мотылев, А. Мелентьев, И.С. Магнутов, Б.З. Мильнер, О.В. Осипенко, Н.Ю. Псарева, Е.А. Пухова, Ю.П. Руднев, В.С. Рапопорт, К.Ф. Романовская, А.С. Семенов, Л.И. Уманский, А.И. Ухин, А.Б. Фельдман, А.И. Храброва, М.В. Хуснутдинов, В.А. Шильдкрут, В.П. Шкредов, Ю.В. Якутин.

Будучи сравнительно новым явлением для России, холдинги или группы компаний более полутора веков существуют в зарубежных правопорядках и поэтому стали предметом изучения специалистов этих стран, чьи работы также были рассмотрены автором: У. Айзенхарда, Ж. Бартельми, Уильяма Э. Батлера, Ф. Бернгефта, К. Бенгта, Дж. Ван Гига, С. Жамена, Т. Келлера, Д. Котуа, Л. Лакура, К.Р. Макконела, У. Маттеи, Масахино Аоки, Марианн Е. Гаши-Батлер, Х. Окумара, Г. Пфайффера, Дж. Стиглица, Р. Саватье, Ф. Фукуямы, Хьюнга Ки Кима, Д. Хана, М. Хесселя, Д. Эллермана, А. Хайека, У. Хюффера.

Эмпирической базой исследования являются материалы толкования Конституции РФ Конституционным судом РФ, судебно-арбитражной практики, данные отечественной и зарубежной статистики, публикации в СМИ, сети «Интернет».

Научная новизна исследования. Выполненная работа представляет собой первое в российской науке комплексное монографическое исследование правового регулирования организации и деятельности холдингов как формы предпринимательского объединения, охватывающее различные правовые аспекты этого многогранного явления.

В диссертации обосновано авторское понимание категории «предпринимательское объединение», представлена научная классификация объединений, раскрыта специфика холдинга как формы предпринимательского объединения, в том числе понятие, сущность, способы создания, механизмы организации имущественных отношений и управления в холдинге.

На защиту выносятся следующие основные теоретические положения:

1. Предпринимательским объединением является не обладающая статусом юридического лица совокупность экономически взаимосвязанных субъектов, совместно участвующих в осуществлении предпринимательской деятельности; объединение может быть создано как на добровольной основе, так и вследствие экономического контроля одного участника над другими.

Предпринимательское объединение – устойчивая форма интеграции, обладающая признаками организационного единства, участники которого являются составными частями (элементами) общей системы, управляются из единого центра и действуют для достижения интересов объединения в целом.

2. Холдинги – форма предпринимательского объединения, представляющая собой группу организаций (участников), основанную на отношениях экономического контроля, участники которой, сохраняя формальную юридическую самостоятельность, в своей предпринимательской деятельности подчиняются одному из участников группы – холдинговой компании (головной организации). Холдинговая компания, будучи центром холдингового объединения, в силу владения преобладающей долей участия в уставных капиталах, договора или иных обстоятельств прямо или косвенно (через третьих лиц) оказывает определяющее влияние на принятие решений другими участниками холдинга.

3. Холдинги могут быть созданы с участием юридических лиц различных организационно-правовых форм. В связи с этим обоснованными являются понятия: 1) «дочернего юридического лица» независимо от его организационно-правовой формы и 2) «головного юридического лица» («холдинговой компании»), к которому наряду с хозяйственными обществами следует также отнести унитарные предприятия, производственные кооперативы, некоммерческие организации, имеющие контролируемые ими организации.

В действующем законодательстве необходимо формализовать холдинговые объединения с участием юридических лиц различных организационно-правовых форм; установить основания и порядок привлечения к ответственности «головного юридического лица» по долгам «дочернего юридического лица», независимо от его организационно-правовой формы, подобно тому как предусмотрена ответственность основного хозяйственного общества (товарищества) по долгам дочернего.

4. Холдинговые отношения – это внутренние отношения между участниками холдинга, приобретающие, как правило, характер правоотношений, поскольку они урегулированы как законодательством и иными правовыми актами, так и внутренними документами объединения.

Холдинговые отношения, являющиеся чаще всего вертикальными, так как именно между экономически господствующим и подчиненным участниками возникают корреспондирующие права и обязанности, могут также складываться и по горизонтали. Спецификой горизонтальных холдинговых отношений является то, что на отношения формально самостоятельных субъектов права накладываются особенности, связанные с их подчиненностью холдинговой компании (головной организации), определяющей условия осуществления ими предпринимательской деятельности.

5. Основаниями возникновения холдинговых отношений являются юридические факты, детерминирующие право одного юридического лица определять решения других формально независимых юридических лиц или иметь над ними экономический контроль.

Экономический контроль в холдинге следует понимать как возможность холдинговой компании (головной организации) обеспечивать решающее влияние на принятие или отклонение соответствующих ее воле решений другими участниками объединения.

Основаниями возникновения холдинговых отношений для холдинга, структуру которого составляют основное хозяйственное общество (товарищество) и дочерние общества, по сути, являются критерии установления дочерности: преобладающее участие в уставном капитале (имущественный тип зависимости), договор (договорный тип зависимости), иные обстоятельства (организационный тип зависимости).

6. Зависимые общества могут входить в состав холдингов, но их участие не является основополагающим признаком этого предпринимательского объединения, поскольку наличие зависимости не создает отношений безусловного экономического подчинения и не образует определенного организационного единства, характерного для холдингов.

7. При рассмотрении института договорного холдинга необходимо разделять понятия: 1) собственно договорного холдинга, когда холдинговые отношения возникают в силу, в рамках и на срок договора, в котором предусматривается право одного юридического лица вследствие определенных оснований контролировать другое юридическое лицо; 2) холдинга, причиной формирования которого является гражданско-правовой договор, исполнение которого приводит к возникновению экономического контроля одной стороны над другой (таковыми могут быть, например, договоры доверительного управления имуществом, совместной деятельности, залога имущества, франчайзинга и пр.).

Рассматривать ли тот или иной гражданско-правовой договор как договор, порождающий холдинговые отношения, зависит от целеполагания сторон при его заключении и определяется его условиями, а также фактическими обстоятельствами, в которых он заключен и исполняется. Главное, чтобы право определять одной стороной решения другой носили комплексный, системный характер, а не вытекали из необходимости исполнения отдельных обязательств по договору.

8. Договор о передаче полномочий единоличного исполнительного органа управляющей организации к числу договоров, создающих холдинговые отношения, не относится, поскольку между управляющей организацией и хозяйственным обществом не возникают отношения экономической субординации. Эффективность функционирования управляющей организации влияет на результаты деятельности управляемого общества, но не в связи с экономическим контролем над ним, а вследствие осуществления управления его текущей хозяйственной деятельностью.

9. Только один из видов финансово-промышленной группы, основанной на договоре простого товарищества и учреждении для реализации целей совместной деятельности самостоятельной коммерческой организации – центральной компании, следует рассматривать наряду с холдингами как самостоятельную форму предпринимательского объединения. Финансово-промышленная группа, созданная по холдинговой модели, где полномочия центральной компании выполняет основное общество, по сути является холдингом, в состав которого в качестве обязательных участников входят финансово-кредитные институты. Все отношения внутри ФПГ такого вида должны подчиняться правилам взаимоотношений основного и дочерних хозяйственных обществ.

10. Нормативно-правовое регулирование холдингов обеспечивается как действующим законодательством и иными правовыми актами, так и внутренними документами холдингового объединения и каждого хозяйственного общества – участника холдинга, принятыми их полномочными органами. Холдинги через компетентные органы управления участников – основного и дочерних хозяйственных обществ – в пределах диспозитивных норм законодательства вправе принимать документы, регулирующие внутренние взаимоотношения участников объединения. Такие внутренние документы могут устанавливать общие принципы организации и деятельности холдинга, формирование целевых централизованных фондов объединения, организацию финансовых потоков, распределение функций между участниками холдинга, представительство основного общества в органах управления и контроля дочерних, вопросы ответственности основного общества перед дочерними, их акционерами и кредиторами, а также многие другие актуальные для корпоративной самоорганизации вопросы.

11. Право основного общества давать обязательные указания дочернему заключается в волеизъявлении, адресованном от единоличного исполнительного органа основного общества единоличному исполнительному органу дочернего общества действовать определенным образом. Исполнение каких-либо указаний основного общества общим собранием акционеров (участников), советом директоров дочернего общества будет противоречить их правовой сущности как волеобразующих и коллегиальных органов, принимающих решения посредством голосования.

12. Исходя из антимонопольного законодательства, участники холдингов являются аффилированными лицами по целому ряду критериев и прежде всего по принадлежности к одной группе лиц.

Правовые последствия признания холдингов группой лиц заключаются в следующем:

  • все законодательные положения, относящиеся к хозяйствующим субъектам, распространяются на холдинг как группу лиц;
  • меры государственного антимонопольного регулирования применяются ко всем участникам холдинга как к группе лиц;
  • на рынке доля холдинга как единого хозяйствующего субъекта, исходя из принципа коллективного доминирования, устанавливается с учетом доли каждого участника холдинга как группы лиц.

13. Управление в холдинге, как объединении хозяйственных обществ, является разновидностью корпоративного управления. Если конструкция юридического лица предназначена для управления имуществом в сфере оборота и для управления внутри юридического лица, то конструкция холдинга будет включать в себя еще и третью составляющую – управляющее воздействие внутри самого предпринимательского объединения, осуществляемое центром холдинговой структуры – холдинговой компанией (головной организацией) в отношении экономически подчиненных участников объединения.

В холдингах, как совокупности юридических лиц, совместно реализующих общие цели и интересы, объектом корпоративного управления являются не только отдельные структуры предпринимательского объединения, а также отношения по поводу эффективной организации и координации всех участников объединения, контактирующих как между собой, так и с внешней средой.

14. Корпоративное управление в холдинге осуществляется по вертикальному типу, когда один из участников отношений выступает в роли управляющего (субъекта управления), другой – в роли управляемого (объекта управления). Дочерние общества, являясь объектом управления для основного, если они также имеют дочерние общества, образуя субхолдинг или промежуточный холдинг, становятся субъектом управления для системы более низкого порядка.

Правовая природа управления холдингом раскрывается во взаимосвязи, взаимозависимости частно-правовых и публично-правовых элементов в регулировании предпринимательской деятельности. Управление в холдинговом объединении невозможно без отношений экономической субординации и властных распорядительных полномочий и, таким образом, без публично-правовых методов регулирования.

15. Финансирование или передача денежных средств и имущества между участниками холдинга осуществляется исходя из конкретных коммерческих целей – реализации инвестиционного проекта, обеспечения производственного процесса денежными средствами и имуществом и других, направленных в конечном итоге на извлечение из предпринимательской деятельности наибольшей прибыли. Холдинговая компания (головная организация), являясь по сути финансовым инвестором, контролирует движение финансовых потоков и распределение инвестиций среди участников объединения. Поэтому безвозмездная передача денежных средств и иного имущества между участниками холдинга сделкой дарения не является. Здесь отсутствуют существенные черты и особенности, характерные для договора дарения.

По результатам исследования сформулированы предложения по совершенствованию действующего законодательства, в том числе в части создания системного нормативного акта «О холдингах» в ранге федерального закона.

Pages:     | 1 || 3 | 4 |   ...   | 7 |






© 2011 www.dissers.ru - «Бесплатная электронная библиотека»