WWW.DISSERS.RU

БЕСПЛАТНАЯ ЭЛЕКТРОННАЯ БИБЛИОТЕКА

   Добро пожаловать!

Pages:     | 1 |   ...   | 8 | 9 || 11 | 12 |   ...   | 16 |

«ГРАЖДАНСКOЕ ПРАВО УЧЕБНИК ПОД РЕДАКЦИЕЙ доктора юридических наук, профессоре А.П. Сергеева, доктора юридических наук, профессора, члена-корреспондента РАН Ю.К. Толстого Учебник удостоен премии ...»

-- [ Страница 10 ] --

§ 5. Прекращение брака Общие положения. Под прекращением брака понимают прекра щение на будущее время отношений супружества, возникших из зарегистрированного действительного брака. В отличие от призна ния брака недействительным, где решается вопрос о действитель ности самого соглашения о заключении брака как сделки, при прекращении брака речь идет о прекращении отношений супру жества, представляющих собой институт особого рода (sui generis), не сводимый к сделке. Поэтому прекращение брака не может быть отнесено к моменту его регистрации, как при признании брака недействительным, а может иметь место исключительно на буду щее время. Кроме того, состояние в браке порождает комплекс различных имущественных и личных неимущественных отноше ний, которые, как правило, не могут быть прекращены вследствие объявления брака прекращенным. Так, необходимо изменить пра вовой режим совместно нажитого имущества путем его раздела, решить, с кем из супругов останутся проживать несовершеннолет ние дети, и т. п. Указанные и иные вопросы могут решаться супру гами по взаимному согласию, как это предусмотрено соответству ющими нормами закона (п. 2 ст. 38, п. 3 ст. 65, ст. 99 СК), а в слу чае спора — судом. Во всех случаях прекращение брака порождает ряд правовых последствий как правоотменительного, так и право образующего характера. Прекращение брака отменяет на будущее время отношения, устраняется режим совместной собственности супругов. Но в то же время бывшие супруги полу чают возможность вступить в новый брак, приобретают право од носубъектной собственности либо общей долевой собственности на имущество, ранее принадлежавшее им и т. п.

Брак может быть прекращен вследствие наступления опреде ленных законом событий либо по желанию одного или обоих суп ругов. Перечень оснований прекращения брака исчерпывающим образом определен законом, что не допускает прекращение брака по иным основаниям. Так, к числу событий, прекращающих брак, § 5. Прекращение брака закон относит смерть одного из супругов, а также объявление судом одного из супругов умершим (п. 1 ст. 16 СК). Поскольку невоз можно представить сохранение супружеских отношений, когда од ного из субъектов этого отношения нет в живых, то независимо от желания пережившего супруга брак прекращается вследствие са мого факта смерти. При этом регистрации прекращения брака в органах загса не требуется, регистрации подлежит лишь сам факт смерти.

При вынесении решения об объявлении одного из супругов умер шим суд основывается на предположении (презумпции) о смерти этого супруга, не имея достоверных доказательств смерти данного лица. После вынесения судом решения его юридические послед ствия приравниваются к тем же последствиям, которые наступают при смерти лица. Прекращение брака вследствие объявления гражданина умершим может рассматриваться как самостоятельное основание, поскольку презумпция смерти может быть опровергну та. Если на самом деле супруг, объявленный умершим, жив, то прекращение брака представляет собой юридическую фикцию.

С момента вынесения решения судом об объявлении гражданина умершим брак с ним считается прекращенным. Супруг указанного лица вправе вступить в новый брак, имея на руках решение суда об объявлении умершим бывшего супруга, однако сам объявлен ный умершим супруг не вправе вступать в новый брак, независи мо от того, известно ему или нет об объявлении его умершим.

Правовые последствия нисколько не зависят от мотивов, которы ми руководствовался супруг при подаче заявления об объявлении своего супруга умершим. Даже тогда, когда такое заявление по дано с единственной целью прекратить брак, наступят те же самые последствия.

В случае явки супруга, объявленного умершим, суд в соответ ствии со ст. 46 ГК отменяет решение об объявлении его умершим.

Ранее действовавшее семейное законодательство исходило из то го, что при отмене соответствующего судебного решения брак ав томатически восстанавливался, кроме случаев регистрации другим супругом нового брака (ст. 42 КоБС РСФСР). Действующее зако нодательство это правило изменило, предусмотрев, что в случае явки лица, объявленного умершим, брак может быть восстановлен органом записи актов гражданского состояния по совместному за явлению супругов (п. 1 ст. 26 СК). Таким образом, после прекра щения брака он не может быть восстановлен автоматически са мим фактом отмены решения об объявлении лица умершим. Не обходимо совершить еще один волевой акт — подать заявление в органы загса о восстановлении брака. Если заявление о восстанов лении брака не подано, брак считается прекращенным, несмотря на то, что оба супруга живы и не совершали специальных 450 Глава 58. Личные и имущественные отношения между супругами вий по расторжению брака1. В том случае, когда супруги выража ют намерение восстановить брак, происходит внесение изменений в запись акта гражданского состояния, а не регистрация нового брака. Если другой супруг вступил в новый брак, то брак не может быть восстановлен (п. 2 ст. 26 СК), поскольку необходимо прини мать решение о судьбе второго брака, действительность которого не ставится под сомнение. Судьба нового брака определяется по-разному: он может быть сохранен, что влечет недопустимость восстановления прежнего брака, либо прекращен путем расторже ния, что открывает возможность в последующем зарегистрировать брак с прежним супругом, но уже в обычном порядке.

Брак может быть прекращен вследствие волеизъявления одно го или обоих супругов путем его расторжения (п. 2 ст. 16 СК)2.

Возможность прекращения брака на основании волеизъявления одного или обоих супругов является проявлением принципа сво боды брака и равенства супругов. Коль скоро вступление в брак осуществляется свободно и добровольно, то никто и не может быть принужден к сохранению супружеских отношений, если их основа утрачена. Единственным исключением является правило ст. 17 СК о том, что муж не имеет права без согласия жены воз буждать дело о расторжении брака во время беременности жены и в течение года после рождения ребенка. Данное правило обуслов лено не ограничением прав мужа, а защитой интересов новорож денных детей и их матери, поскольку любые переживания, стрес сы и иные психологические факторы, которые сопровождают про цедуру расторжения брака, могут отразиться на здоровье будущего или новорожденного ребенка и его матери. Кроме того, это прави ло действует лишь в случае, если жена возражает против расторже ния брака;

если же с ее стороны возражений нет, брак может быть расторгнут и в этот период.

Действующее семейное законодательство практически устра нило вмешательство государства в выяснение оснований, мотивов и причин расторжения брака, сохранив лишь право суда решать вопрос о сохранении брака в том случае, когда на расторжение брака согласен только один из супругов, а второй считает необхо димым сохранить брак. В этом случае суд, установив невозмож Правда, законодатель не предусмотрел всех возможных последствий та кого решения в сфере имущественных и личных неимущественных отноше ний, например, при определении судьбы имущества, подлежащего возврату, решении вопроса о месте жительства явившегося лица и т.п.

Действующее законодательство не употребляет термина «развод», кото рый в ранее действовавшем законодательстве рассматривался как тождест венный понятию «расторжение брака». В ходе дальнейшего изложения эти понятия употребляются как равнозначные.

§ 5. Прекращение брака ность сохранения отношений супружества, вправе принять реше ние о расторжении брака (п. 1 ст. 22 СК). Во всех иных случаях ни суд, ни органы загса не вправе исследовать мотивы и причины, побудившие супругов принять решение о расторжении брака.

В этом законодательство России существенно отличается от зако нодательства большинства зарубежных стран, устанавливающих жесткий перечень причин и оснований, по которым брак может быть расторгнут, строго ограничивая саму возможность добро вольного прекращения супружеских отношений1.

Расторжение брака является добровольной формой прекраще ния супружеских отношений путем волеизъявления одного или обоих супругов. Этого, однако, недостаточно. Поскольку брак был совершен в порядке регистрации акта гражданского состояния, то и его расторжение также должно быть совершено с соблюдением установленных законом процедур.

Расторжение брака производится в порядке, установленном семейным законодательством, либо в органах записи актов граж данского состояния, либо в судебном порядке (ст. 18 СК).

Момент прекращения брака зависит от того, какое событие ле жит в основе его прекращения. Так, при прекращении брака вследствие смерти одного из супругов брак считается прекращен ным с даты смерти, указанной в свидетельстве о смерти. При объ явлении одного из супругов умершим датой прекращения брака считается день вступления в законную силу решения суда об объ явлении его умершим. Если объявляется умершим супруг, пропав ший без вести при обстоятельствах, угрожавших смертью или даю щих основание предполагать его гибель от определенного несчаст ного случая, суд может вынести решение о признании днем смерти этого супруга дня его предполагаемой гибели (п. 3 ст. ГК). В этом случае брак будет прекращен со дня предполагаемой гибели супруга.

Момент прекращения брака при его расторжении зависит от органа, в котором брак расторгается. При расторжении брака в ор ганах записи актов гражданского состояния он прекращается со дня государственной регистрации расторжения брака в книге ре гистрации актов гражданского состояния, а при расторжении бра ка в суде — со дня вступления решения суда в законную силу (п. ст. 25 СК). Поскольку после вынесения решения судом необходи мо произвести регистрацию акта гражданского состояния, на суд возложена обязанность в течение трех дней со дня вступления ре шения в законную силу направить выписку из решения суда в ор ган записи актов гражданского состояния по месту государствен Обзор зарубежного законодательства о разводе см.: Матвеев Г. К. Совет ское семейное право. С. 97;

Нечаева А. М. Семейное право. С.

452 Глава 58. Личные и имущественные отношения между супругами ной регистрации заключения брака. Ранее действовавшее законо дательство оставляло неопределенность в этом вопросе, поскольку с момента расторжения брака в суде до регистрации расторжения брака в органах загса брак не считался прекращенным, а представ ление выписки из решения суда о расторжении брака являлось правом, а не обязанностью супругов. Тем самым, если супруги по сле вынесения решения судом о расторжении брака не обраща лись в органы загса, то брак считался сохраненным, несмотря на вынесенное судом Действующее законодательство устра нило этот недостаток, предусмотрев обязанность суда направить в органы загса выписку из решения суда о расторжении брака. Во избежание неопределенности специально предусмотрено правило о том, что супруги не вправе вступить в новый брак до получения свидетельства о расторжении брака в органе записи актов граж данского состояния по месту жительства любого из них (ч. 3 п. ст. 25 СК).

Государственная регистрация расторжения брака производится органом записи актов гражданского состояния по месту жительст ва супругов (одного из супругов) или по месту государственной регистрации заключения брака (ст. 32 Закона РФ «Об актах граж данского состояния»). На основании совместного заявления суп ругов либо вступившего в законную силу решения суда о растор жении брака производится актовая запись о расторжении брака.

После государственной регистрации расторжения брака каждому из лиц, расторгнувших брак, выдается свидетельство о расторже нии брака, которое содержит сведения о фамилии (до и после рас торжения брака), имени, отчестве, дате и месте рождения, граж данстве, национальности (если это указано в записи акта о растор жении брака) каждого из лиц, расторгнувших брак, о документе, являющемся основанием для государственной регистрации рас торжения брака, дате прекращения брака, дате составления и но мере записи акта о расторжении брака, месте государственной ре гистрации расторжения брака, фамилии, имени, отчестве лица, которому выдается свидетельство о расторжении брака, и дате вы дачи свидетельства о расторжении брака (ст. 38 Закона РФ «Об ак тах гражданского При регистрации расторжения брака вновь может быть реали зовано право на выбор фамилии тем супругом, который изменил ее при регистрации брака. Он вправе и после расторжения брака сохранить фамилию, присвоенную ему при вступлении в брак, или по его желанию при государственной регистрации расторже ния брака ему присваивается добрачная фамилия (ст. 36 Зако на РФ «Об актах гражданского состояния»).

За государственную регистрацию расторжения брака, включая выдачу свидетельств о расторжении брака, взимается государст § 5. Прекращение брака венная пошлина (п. 5 ст. 4 Закона РФ «О государственной пошли не»). В случае расторжения брака по взаимному согласию супру гов, не имеющих несовершеннолетних детей, уплачивается дву кратный размер минимального размера оплаты труда. Кто именно должен оплачивать государственную пошлину, супруги решают самостоятельно. Пошлина оплачивается при регистрации акта расторжения брака. При расторжении брака в судебном порядке государственная пошлина взыскивается в однократном размере минимального размера оплаты труда, но с каждого из супругов.

Оплата государственной пошлины в этом случае производится при подаче в органы загса заявления о выдаче свидетельства о рас торжении брака. Льготный размер государственной пошлины в размере 20% минимального размера оплаты труда установлен для регистрации расторжения брака с лицами, признанными судом безвестно отсутствующими, недееспособными, а также осужден ными к лишению свободы на срок свыше трех лет.

Порядок расторжения брака. Расторжение брака может произ водиться в судебном или административном порядке — органами загса, но регистрация расторжения брака во всех случаях осущест вляется органами загса либо по месту жительства супругов или од ного из них, либо по месту государственной регистрации заключе ния брака (ст. 32 Закона РФ «Об актах гражданского состояния»).

В органах загса регистрируется расторжение брака при взаим ном согласии на то супругов, не имеющих общих несовершенно летних детей (п. 1 ст. 19 СК). Супруги, желающие расторгнуть брак, подают в письменной форме совместное заявление о растор жении брака в орган записи актов гражданского состояния, в ко тором они должны подтвердить взаимное согласие на расторжение брака и отсутствие у них общих детей, не достигших совершенно летия. Кроме того, в заявлении должны быть указаны фамилия, имя, отчество, дата и место рождения, гражданство, националь ность (указывается по желанию каждого из супругов), место жи тельства каждого из супругов, реквизиты записи акта о заключе нии брака, фамилии, которые избирает каждый из супругов при расторжении брака, реквизиты документов, удостоверяющих лич ности супругов.

Супруги, желающие расторгнуть брак, как правило, подают со вместное заявление о расторжении брака и подписывают его, ука зывая дату его составления. Если один из супругов не имеет воз можности явиться в орган записи актов гражданского состояния для подачи совместного заявления, волеизъявление супругов мо жет быть оформлено отдельными заявлениями о расторжении брака. В этом случае подпись на заявлении супруга, не имеющего возможности явиться в орган записи актов гражданского состоя 454 Глава 58. Личные и имущественные отношения между супругами ния, должна быть нотариально удостоверена (ст. 33 Закона РФ «Об актах гражданского состояния»).

Государственная регистрация расторжения брака производится в присутствии хотя бы одного из супругов по истечении месяца со дня подачи супругами совместного заявления о расторжении бра ка (п. 3 ст. 19 СК). Правовая природа месячного срока аналогична сроку ожидания перед государственной регистрацией брака: он предоставляется супругам для того, чтобы хорошенько обдумать принятое решение, взвесить все «за» и «против» и, если решение о расторжении брака вызвано случайной размолвкой, в течение ме сячного срока отказаться от расторжения брака. В отличие от сро ка, предоставляемого супругам до регистрации брака, месячный срок при расторжении брака не может быть сокращен или увели чен по усмотрению работников загса.

В упрощенном порядке производится регистрация расторже ния брака в случаях, когда с одним из супругов происходят такие события, которые ставят под сомнение возможность и желание другого супруга сохранить брак. При наличии таких обстоятель ств, исчерпывающий перечень которых содержится в законе, не учитывается наличие у супругов общих несовершеннолетних де тей, поскольку получение согласия второго супруга либо невоз можно, либо закон не придает ему значения. Так, невозможно по лучить согласие другого супруга на расторжение брака, когда он признан судом безвестно отсутствующим. Сам факт безвестного отсутствия ставит под сомнение необходимость сохранения брака.

Расторжение брака с лицом, признанным судом безвестно отсут ствующим, производится органами загса независимо от наличия у супругов несовершеннолетних детей. Если же супруг обратится в суд с иском о расторжении брака к лицу, в отношении которого в течение года в месте его жительства отсутствуют сведения о месте его пребывания, судья не вправе отказать в приеме искового заяв ления. Судья обязан разъяснить супругу порядок признания граж дан безвестно отсутствующими, а если тот не посчитает необходи мым обращаться в суд для признания своего супруга безвестно от сутствующим, рассмотреть дело о расторжении брака на общих основаниях1.

Если один из супругов признан недееспособным вследствие психического заболевания, возникает ситуация, сходная с обстоя тельством, препятствующим регистрации брака (ст. 14 СК), по скольку заключение брака с таким лицом не допускается. В том См. п. 6 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 5 ноября 1998 г.

«О применении судами законодательства при рассмотрении дел о расторже нии брака» // Сборник постановлений Пленумов Верховных Судов СССР и РСФСР (Российской Федерации) по гражданским делам. М., 1999. С. 372.

§ 5. Прекращение брака же случае, когда супруг, уже состоящий в зарегистрированном браке, признан недееспособным, другому супругу предоставляется возможность принять решение сохранить либо расторгнуть брак с недееспособным супругом. Следует обратить внимание на то, что закон не решает этот вопрос за дееспособного супруга. Расторже ние брака или его сохранение — его осознанный выбор. Закон не устанавливает никаких временных ограничений для принятия супругом решения о расторжении брака. Поэтому брак может быть расторгнут независимо от даты принятия судом решения о признании супруга недееспособным вследствие психического за болевания. Необходимость получения согласия недееспособного супруга отпадает сама собой, поскольку он не может принимать юридически значимые решения. Иная ситуация имеет место при ограничении дееспособности одного из супругов вследствие злоупотребления им спиртными напитками или наркотически ми веществами. Семейная дееспособность таких лиц не ограни чивается, поэтому расторжение брака с лицами, ограниченными в дееспособности вследствие злоупотребления спиртными на питками или наркотическими веществами, производится в об щем порядке1.

При осуждении одного из супругов за совершение преступле ния к лишению свободы на срок свыше трех лет брак также может быть расторгнут в органах загса по заявлению другого супруга. Не смотря на то что лишение свободы как уголовно-правовая санк ция не затрагивает гражданских прав и свобод осужденного, в том числе допускается и регистрация брака с осужденным (п. 7 ст. Закона РФ «Об актах гражданского состояния»), закон предусмат ривает возможность расторжения брака по заявлению другого суп руга. Трехлетний срок нельзя рассматривать как подтверждение тяжести совершенного преступления2. Данное правило основано на том, что осуждение на срок свыше трех лет ставит под сомне ние само существование супружеских отношений и сохранение семьи.

Государственная регистрация расторжения брака во всех пере численных случаях производится по заявлению супруга, желаю щего расторгнуть брак. В заявлении о расторжении брака помимо тех сведений, которые указываются при подаче совместного заяв ления, должны быть указаны основание для расторжения брака (недееспособность супруга, его безвестное отсутствие либо осуж там же. П. 3.

Действующее уголовное законодательство исходит из того, что за тяжкие и менее тяжкие преступления, как правило, применяется наказание в виде лишения свободы на срок свыше пяти лет.

456 Глава 58. Личные и имущественные отношения между супругами дение к лишению свободы на срок свыше трех лет), последнее из вестное место жительства другого супруга, фамилия, которую из бирает супруг, желающий расторгнуть брак, место жительства опе куна недееспособного супруга или управляющего имуществом безвестно отсутствующего супруга либо место нахождения испол няющего наказание учреждения, в котором осужденный супруг отбывает наказание.

Одновременно с заявлением о расторжении брака должны быть предъявлены решение суда о признании другого супруга без вестно отсутствующим или недееспособным либо приговор суда об осуждении другого супруга к лишению свободы на срок свыше трех лет.

Орган записи актов гражданского состояния, принявший заяв ление о расторжении брака, извещает в трехдневный срок супруга, отбывающего наказание, либо опекуна недееспособного супруга или управляющего имуществом безвестно отсутствующего супру га, а если их нет — орган опеки и попечительства о поступившем заявлении и дате, назначенной для государственной регистрации расторжения брака. При расторжении брака с недееспособным или осужденным к лишению свободы на срок свыше трех лет суп ругом в извещении указывается также на необходимость сообщить до даты, назначенной для государственной регистрации расторже ния брака, фамилию, которая указанному лицу будет присвоена (ст. 34 Закона РФ «Об актах гражданского состояния»). Государст венная регистрация расторжения брака производится по истече нии месяца со дня подачи заявления в присутствии лица, подав шего заявление о расторжении брака.

При принятии органами загса решения о расторжении брака они выполняют ту же регистрационную функцию, что и при реги страции любого иного акта гражданского состояния. Они не впра ве выяснять мотивы решения супругов, предлагать им перенести рассмотрение вопроса о расторжении брака и т.п. Закон не пре дусматривает никаких оснований, которые позволили бы органу загса отказать в регистрации расторжения брака. Таким образом, расторжение брака в органах загса не предполагает рассмотрение каких бы то ни было спорных вопросов. Однако расторжение бра ка требует решения ряда имущественных вопросов, которые не всегда могут быть разрешены по взаимному согласию супругов.

Единственным органом, который может разрешить эти спорные вопросы, является суд. Споры о разделе общего имущества супру гов, выплате средств на содержание нуждающегося нетрудоспо собного супруга, а также споры о детях, возникающие между суп ругами, один из которых признан судом недееспособным или осужден к лишению свободы на срок свыше трех лет, рассматри § 5. Прекращение брака ваются судом независимо от расторжения брака в органах записи актов гражданского состояния (ст. 20 СК).

Расторжение брака производится в судебном порядке при нали чии у супругов общих несовершеннолетних детей или при отсутст вии согласия одного из супругов на расторжение брака. Кроме то го, в случаях, когда брак может быть расторгнут в органах загса, но другой супруг уклоняется от расторжения брака, отказываясь подать заявление, явиться для государственной регистрации рас торжения брака и т. п., брак может быть расторгнут в судебном по рядке (ст. 21 СК). Все дела о расторжении брака, подлежащие рас смотрению в суде, следует разделить на две категории: расторже ние брака в суде, хотя супруги и согласны на то, чтобы брак был расторгнут;

расторжение брака в суде при отсутствии согласия од ного из супругов. Уклонение одного из супругов от регистрации расторжения брака в органах загса следует рассматривать в одних случаях как расторжение брака все же по обоюдному согласию супругов, в других — как принципиальное несогласие с прекраще нием брака, хотя и выраженное путем конклюдентных действий.

В последнем случае суд должен руководствоваться нормами о рас торжении брака при отсутствии согласия одного из супругов.

При наличии взаимного согласия на расторжение брака супру гов, имеющих общих несовершеннолетних детей, а также супру гов, один из которых хотя и уклоняется от регистрации расторже ния брака в органах загса, но в принципе не возражает против расторжения брака, суд расторгает брак без выяснения мотивов развода. Таким образом, роль суда в решении вопроса о сохране нии брака минимальна, он выполняет практически ту же функ цию, что и орган загса, лишь констатируя факт расторжения брака по взаимному согласию супругов. Необходимость же судебной процедуры в первом случае обусловлена защитой интересов несо вершеннолетних детей, а во втором — тем, чтобы не затягивать расторжение брака до бесконечности. Для определения судьбы де тей супруги вправе заключить и представить на рассмотрение суда соглашение о том, с кем из них будут проживать несовершенно летние дети, о порядке выплаты средств на содержание детей и (или) нетрудоспособного нуждающегося супруга, о размерах этих средств, а также о разделе общего имущества супругов. Именно возможностью заключения такого соглашения и объясняется су дебная процедура расторжения брака при наличии согласия суп ругов, поскольку супруги могут составить такое соглашение, кото рое, отвечая их интересам, может нарушать интересы детей. Кро ме того, если супруги не пришли к соглашению либо не смогли его составить, суд обязан принять меры к защите интересов детей.

Суд в таком случае обязан сам принять решение и определить, с кем из родителей будут проживать несовершеннолетние дети по 458 Глава 58. Личные и имущественные отношения между супругами развода, с кого из родителей и в каких размерах должны взы скиваться алименты на содержание детей (ст. 24 СК).

Раздел имущества супругов, а также определение размера со держания, подлежащего выплате одному из супругов, суд произво дит только по заявлению супругов (одного из них). Если раздел имущества затрагивает интересы третьих лиц, суд вправе выделить требование о разделе имущества в отдельное производство.

Таким образом, по собственной инициативе суд разрешает только два вопроса: с кем будут проживать дети и с кого и в каком размере подлежат взысканию алименты на их содержание. Вопро сы же, связанные с общим имуществом супругов либо содержани ем супругов, рассматриваются только по заявлению супругов либо одного из них. Изложенное правило препятствует расторжению брака при игнорировании интересов детей. Так, если допустить возможность расторжения брака по обоюдному согласию супругов только в органах загса, то вопросы, связанные с определением то го, с кем будут проживать дети и кто обязан выплачивать алимен ты на их содержание, должны были бы рассматриваться в судеб ном порядке по иску одного из супругов или органа опеки и попе чительства. А это могло бы отрицательно сказаться на интересах детей. Рассмотрение в судебном порядке как вопросов расторже ния брака, так и вопросов, связанных с охраной прав и интересов детей, позволяет оптимально решить как те, так и другие.

Расторжение брака производится судом не ранее истечения месяца со дня подачи супругами заявления о расторжении брака (п. 2 ст. 23 СК). Сроки рассмотрения гражданских дел в судах ус танавливаются гражданско-процессуальным законодательством.

Установление предельного срока для рассмотрения дел о растор жении брака поэтому не имеет смысла.

Расторжение брака в судебном порядке при отсутствии согла сия одного из супругов на его расторжение обладает существенны ми особенностями, обусловленными тем, что суду отводится зна чительная роль в определении судьбы брака. Брак представляет собой союз двух лиц, которые на основе взаимности вступили в отношения супружества. Если один из супругов не желает впредь сохранять эти отношения, то может ли он быть принужден судом к их продолжению? Разумеется, нет.

Однако расторжение брака в судебном порядке производится только в том случае, если судом установлено, что дальнейшая со вместная жизнь супругов и сохранение семьи невозможны (п. ст. 22 СК). Какими же способами суд может констатировать не возможность совместной жизни супругов и сохранения семьи? Ре шение данного вопроса для суда непосильно. Ранее действовавшее законодательство и судебная практика предписывали суду уста навливать в обязательном порядке мотивы и причины расторже § 5. Прекращение брака ния брака, однако обобщение судебной практики выявляет боль шое количество самых различных причин, которые в той или иной мере влияют на принятие супругами решения. Так, в числе причин разводов указываются пьянство одного из супругов, суп ружеская неверность, ссоры и скандалы, вызванные вмешательст вом родственников, разногласия по вопросам воспитания детей, ревность, бездетность, сексуальная неудовлетворенность, неуме ние преодолевать семейные конфликты, легкомысленное отноше ние к созданию семьи, стремление к лидерству в семье, подавле ние одним супругом другого и многие другие1. Выявляя причины расторжения брака, суд может ориентироваться исключительно на добровольное согласие супругов объяснить мотивы своего реше ния. Так, в п. 7 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 5 ноября 1998 г. «О применении судами законодательства при рас смотрении дел о расторжении брака», в котором излагаются тре бования к исковому заявлению о расторжении брака, установлено, что при отсутствии взаимного согласия на расторжение брака в за явлении должны быть указаны мотивы расторжения брака2.

В большинстве случаев супруги указывают такие причины, однако если супруги не пожелают объяснить суду мотивы своего решения расторгнуть брак, суд не имеет возможности выяснить их другим путем.

Суд обладает единственной возможностью для выявления обоснованности и твердости намерений супругов отказаться от со хранения супружеских отношений. Это принятие мер к примире нию супругов. Так, при рассмотрении дела о расторжении брака при отсутствии согласия одного из супругов на расторжение брака суд вправе принять меры к примирению супругов и отложить раз бирательство дела, назначив супругам срок для примирения в пре делах трех месяцев (п. 2 ст. 22 К). С инициативой установления срока для примирения может выступить как супруг, желающий сохранить супружеские отношения, так и сам суд.

Расторжение брака производится, если меры по примирению супругов оказались безрезультатными и супруги (один из них) на стаивают на расторжении брака. Таким образом, роль суда и сред ства его воздействия на бракоразводный процесс См.: Белякова А. Вопросы советского семейного права в судебной практике. С. 75.

Сборник постановлений Пленумов Верховных Судов СССР и РСФСР (Российской Федерации) по гражданским делам. М., 1999. С. 373. Представ ляется, что ни СК, ни ст. 126 ГПК РСФСР, на которую ссылается Пленум в своем постановлении, не дают оснований для предъявления требования об обязательном указании мотивов расторжения брака в исковом заявлении.

Вероятно, указанное разъяснение сохранилось в силу традиции.

460 Глава 58. Личные и имущественные отношения между супругами возможностью установления срока для примирения супругов. За кон не предусматривает ни предельное количество отложений слу шания дела судом, ни продолжительность устанавливаемых судом сроков, однако общий срок, предоставляемый судом для примире ния, не должен превышать трех месяцев.

Суд при рассмотрении дела о расторжении брака вправе при нять одно из следующих решений: либо расторгнуть брак, либо отложить рассмотрение, назначив супругам срок для примирения, либо отказать в иске. Хотя суд имеет право отказать в требовании о расторжении брака, однако это не препятствует супругу, не же лающему сохранять супружеские отношения, вновь подать в суд заявление с требованием о расторжении брака. Таким образом, фактически право супруга расторгнуть брак ничем не ограничива ется, устанавливается лишь процедура, позволяющая установить действительность намерений расторгнуть брак.

При отсутствии взаимного согласия супругов на расторжение брака суд не должен забывать о защите интересов несовершенно летних детей, а также нуждающегося нетрудоспособного супруга.

Либо супруги представят на рассмотрение суда соглашение о том, с кем из них будут проживать несовершеннолетние дети, о поряд ке выплаты средств на содержание детей и (или) нетрудоспособ ного нуждающегося супруга, о размерах этих средств, о разделе общего имущества супругов, либо суд сам обязан решить эти воп росы (ст. 24 СК). Государственная регистрация расторжения брака на основании выписки из решения суда производится в органах записи актов гражданского состояния по месту государственной регистрации заключения брака либо по месту жительства бывших супругов (любого из них) на основании заявления бывших супру гов или заявления опекуна недееспособного супруга. Заявление о государственной регистрации расторжения брака может быть сде лано устно или в письменной форме.

Одновременно с заявлением о государственной регистрации расторжения брака должны быть предъявлены документы, удосто веряющие личности бывших супругов (одного из супругов).

По общему правилу, процедура государственной регистрации предполагает личное присутствие супругов. Поскольку, однако, при судебном рассмотрении личное присутствие супругов обычно является обязательным, закон предоставляет право поручить сде лать заявление другим лицам. Так, бывшие супруги (каждый из супругов) или опекун недееспособного супруга могут в письмен ной форме уполномочить других лиц сделать заявление о государ ственной регистрации расторжения брака. Для такого уполномо чия достаточно простой письменной формы (п. 2 ст. 35 Закона РФ «Об актах гражданского состояния»).

Глава 59. ЛИЧНЫЕ И ИМУЩЕСТВЕННЫЕ ОТНОШЕНИЯ МЕЖДУ РОДИТЕЛЯМИ И ДЕТЬМИ § 1. Основания возникновения правоотношений между родителями и детьми Общие положения. Совокупность личных и имущественных правоотношений между ребенком и каждым из его родителей при нято называть родительским правоотношением1.

Основанием возникновения родительского правоотношения является происхождение ребенка от определенных лиц, удостове ренное в установленном законом порядке (ст. 47 СК). Следова тельно, в основании возникновения данного правоотношения ле жит сложный юридический состав, элементами которого являются рождение ребенка, определяемое в ряду юридических фактов как событие, и удостоверение происхождения ребенка от определенного лица, которое производится в органах записи актов гражданского В свою очередь, удостоверение включает в себя два этапа, каж дый из которых не имеет при этом самостоятельного юридическо го значения для возникновения правоотношения: это заявление ро дителей ребенка (или решение суда об установлении отцовства или факта признания отцовства) и административная регистрация происхождения ребенка. В случае подачи заявления обоими родите лями мы имеем дело с двумя односторонними сделками, каждая из которых по своей природе является правопорождающим юридиче ским фактом. Если же с заявлением о регистрации рождения об ращается лишь один из родителей ребенка, то налицо одна сделка.

Родительского правоотношения между ребенком и вторым роди телем либо вообще не возникает (в случае рождения ребенка оди нокой матерью), либо оно возникает на основе таких юридиче Мы расходимся во взглядах с теми авторами, которые понимают под ро дительским правоотношением правоотношение, складывающееся между ро дителями и детьми, в котором «правам и обязанностям каждого из участвующих в нем субъектов корреспондируют права и обязанности двух других субъектов» (см., напр., главу 57 настоящего учебника (автор — В данном случае как родительское определяется и правоот ношение, складывающееся между родителями ребенка, что, на наш взгляд, является верным, ибо родители в ряде ситуаций действительно обладают корреспондирующими по отношению друг к другу правами и обязанностями (например, отдельно проживающий родитель имеет право на общение с ребен ком, другой родитель при этом обязан не чинить ему препятствий в общении).

Однако данные отношения не являются определяющими в родительском пра воотношении.

462 Глава 59. Личные и имущественные отношения между родителями и детьми ских фактов, как рождение ребенка и состояние в браке (если по дающий заявление родитель представляет свидетельство о заключении брака). В некоторых случаях может отсутствовать во ля мужа матери ребенка на запись его в качестве отца (например, когда у него есть доказательства, что отцом ребенка является дру гое лицо), однако состояние в браке с матерью ребенка позволяет произвести запись и без его согласия, что ведет к возникновению прав и обязанностей в рамках родительского правоотношения. Та ким образом, в данном случае состояние в браке является тем юридическим фактом, который в совокупности с юридическим фактом рождения ребенка влечет возникновение прав и обязанно стей. К моменту регистрации ребенка состояние в браке может прекратиться (вследствие расторжения брака, признания его не действительным или смерти супруга). В таком случае регистрация производится на основании установленной в законе презумпции, что отцом ребенка является бывший супруг матери ребенка, если с момента расторжения брака, признания брака недействительным или смерти отца прошло не более трехсот дней.

Особенности семейных правоотношений в целом освещены в главе 57. В данном параграфе мы остановимся лишь на тех из них, которые отражают специфику родительского правоотношения.

Родительское правоотношение, раз возникнув, может прекра титься лишь в строго обозначенных в законе случаях: это смерть родителя или ребенка либо усыновление последнего. В случае ли шения родительских прав виновный родитель утрачивает лишь неимущественные права и освобождается от несения неимущест венных обязанностей, тогда как имущественная обязанность по содержанию ребенка за ним остается. Это свидетельствует о для щемся характере родительского правоотношения, который обус ловлен тем, что родители и дети находятся в отношениях родства.

В составе родительского правоотношения, как сказано выше, выделяются личные неимущественные и имущественные правоотно шения, которые имеют своим объектом соответственно нематери альные и материальные блага.

Правовое регулирование личных неимущественных отноше ний между родителями и детьми обычно имеет место в случае на рушения родителями (или одним из них) своих обязанностей неи мущественного характера. Например, родители могут быть лишены родительских прав или ограничены в правах, если они не заботят ся о воспитании ребенка или унижают его достоинство. В таких ситуациях в дело вступают охранительные нормы. Однако в ряде случаев личные неимущественные отношения испытывают воз действие и регулятивных норм. В частности, если родители не мо гут прийти к соглашению по поводу имени или фамилии ребенка, спор разрешает орган опеки и попечительства.

§ Основания возникновения правоотношений между родителями и детьми Установление специфики родительского правоотношения не возможно без сравнения его со сходными правоотношениями (возникающими при усыновлении, опеке, принятии детей на вос питание в приемную семью).

Усыновленные и их потомство по отношению к усыновителям и их родственникам приравниваются в личных неимущественных и имущественных правах и обязанностях к родственникам по про исхождению. Однако не зря в законе эти отношения не отождест вляются с родительскими, а «приравниваются» к таковым. Данное обстоятельство обусловлено наличием дополнительной возможно сти прекратить правоотношение между усыновителем и усынов ленным. Если родство невозможно отменить, т.е. прекратить во левым актом, то отмена усыновления при определенных обстоя тельствах может иметь место.

Правоотношение, возникающее между опекуном (попечителем) и подопечным, имеет более существенное отличие от родительского правоотношения. Права и обязанности опекуна (попечителя) но сят временный характер и могут быть досрочно прекращены в це лом ряде случаев, предусмотренных в законе. После прекращения опеки (попечительства) опекун и подопечный никаких взаимных прав не имеют и никаких обязанностей несут.

Содержание правоотношения, возникающего в случае приня тия ребенка на воспитание в приемную семью, в принципе, ничем не отличается от содержания опекунского правоотношения. Спе цифика прав и обязанностей приемных родителей обусловлена их отношениями с государственными органами, а не с самим ребен ком.

Субъектами родительского правоотношения являются родите ли и дети, вернее, ребенок и каждый из его родителей.

Содержание семейной дееспособности не во всем тождествен но содержанию дееспособности гражданской. Как следствие, можно выделить специфические особенности статуса субъектов семейного правоотношения.

Семейная и гражданская дееспособность совпадают в одном:

лицо может осуществлять гражданские и семейные права и обя занности в полном объеме с восемнадцати лет. Однако отдельные права как в гражданском, так и в семейном праве лица могут при обретать и до наступления совершеннолетия.

Ребенком признается лицо, не достигшее возраста восемнад цати лет. Именно эти лица имеют те особые права, которым кор респондируют обязанности родителей: право на получение вос питания в семье, на представление интересов в различных орга нах, на материальное содержание и др. В ряде случаев, однако, закон предусматривает лишение лица некоторых прав ребенка и 464 Глава 59. Личные и имущественные отношения между родителями и детьми до достижения им совершеннолетия. Так, при вступлении в брак и приобретении в связи с этим полной гражданской дееспособ ности выплата алиментов на содержание несовершеннолетнего ребенка прекращается. В случае же, когда лицо до достижения возраста восемнадцати лет само становится отцом или матерью и при этом не вступает в брак, оно не лишается статуса ребенка и сохраняет, соответственно, все принадлежащие ему права.

Лицо может зачать и родить ребенка при достижении половой зрелости. Однако не всегда в таких случаях отец и мать ребенка могут осуществлять весь комплекс родительских прав и обязанно стей, поскольку не обладают для этого ни достаточной психологи ческой зрелостью, ни необходимыми экономическими возможно стями. Для защиты прав как самих детей, так и их несовершенно летних родителей закон предусматривает особый порядок осуществления последними родительских прав и обязанностей.

Так, по достижении шестнадцати лет несовершеннолетние роди тели вправе самостоятельно осуществлять свои родительские пра ва. До этого момента ребенку назначается опекун, но при этом родители не лишаются права на совместное проживание с ребен ком и участие в его воспитании. Если же несовершеннолетние родители вступают в брак до достижения возраста шестнадцати лет (а такая возможность законодательно закреплена некоторыми субъектами Российской Федерации), то они становятся полно стью дееспособными и с этого момента могут самостоятельно осуществлять весь комплекс родительских прав и обязанностей.

М. В.Антокольская полагает, что если вступление в брак до до стижения совершеннолетия приводит к признанию лица полно стью дееспособным, то рождение ребенка должно иметь те же по следствия1. В принципе, можно согласиться с данной позицией, но с единственной оговоркой: поскольку признание лица полно стью дееспособным влечет прекращение обязанности родителей по уплате алиментов, было бы, наверное, несправедливым лишать юных родителей в случае рождения у них самих ребенка матери альной поддержки. Поэтому в данном случае за родителями необ ходимо было бы сохранить обязанность по материальному содер жанию несовершеннолетнего ребенка.

Определяющим в современном семейном законодательстве яв ляется признание родительских прав в первую очередь за биологи ческими (генетическими, кровными) родителями. Иными слова ми, родительские права основаны на кровном происхождении.

Наиболее отчетливо это проявляется в случаях установления от цовства, когда ни мать, ни несовершеннолетний ребенок не жела См.: Антокольская М.В. Семейное право. М., 1999. С. 221.

§ Основания возникновения правоотношений между родителями и детьми ют, чтобы определенное лицо заявляло о своих родительских тре бованиях. Однако при наличии неопровержимых доказательств суд все же удовлетворит иск биологического отца. Вместе с тем за конодатель предусмотрел и ряд отступлений от этого исходного начала, которые рассмотрены ниже.

Установление происхождения ребенка. законодатель ство предусматривает различный порядок установления материн ства и отцовства. Происхождение ребенка от матери устанавли вается на основании документов, подтверждающих рождение ре бенка матерью в медицинском учреждении, а в случае рождения ребенка вне медицинского учреждения на основании медицин ских документов, свидетельских показаний или иных доказа тельств1. Семейный кодекс в данном случае имеет в виду установ ление происхождения не только органами записи актов граждан ского состояния, но и судом. В частности, если документы, под тверждающие рождение ребенка, были утеряны, то факт его про исхождения от определенных лиц может быть установлен в судебном порядке. Перечень документов, необходимых для госу дарственной регистрации рождения ребенка, установлен Зако ном РФ «Об актах гражданского состояния». Заявление о рожде нии ребенка должно быть подано не позднее чем через месяц со дня его рождения, хотя никаких санкций за пропуск данного сро ка не установлено. Если родители утратили справку о рождении, выданную медицинским учреждением для регистрации ребенка в органах записи актов гражданского состояния, они должны по вторно получить этот документ. В таком случае орган загса прове ряет, не был ли этот ребенок зарегистрирован ранее.

Заявление о рождении ребенка может быть подано не только самими родителями, но и другими родственниками (чаще все го — бабушкой или дедушкой), но при этом необходимо предста вить письменное заявление от родителей о присвоении ребенку имени и выборе фамилии (если фамилии у родителей разные).

Если установить происхождение ребенка от матери в большин стве случаев не составляет труда, то с установлением отцовства де Отсутствие в законе требования об обязательном представлении доку мента из медицинского учреждения привело к тому, что теперь любое лицо может заявить в орган загса о рождении ребенка, представив при этом всего лишь устное или письменное свидетельское показание. Отсутствие докумен та из медицинского учреждения объясняется тем, что роды происходили на дому. Таким образом возможна регистрация как несуществующего ребенка, так и похищенного. Нет сомнений, что закон должен содержать требование о представлении документов от частнопрактикующего врача или медицин ского учреждения любой организационно-правовой формы, из которых бы следовало, что роды действительно имели место.

466 Глава 59. Личные и имущественные отношения между родителями и детьми ло обстоит иначе. Происхождение ребенка от определенного муж чины устанавливается по-разному в зависимости от ряда факто ров.

Основываясь на презумпции отцовства мужа матери ребенка, в случае, когда женщина состоит в зарегистрированном браке, ре гистрирующие органы вправе считать отцом ребенка ее мужа.

Следовательно, для регистрации рождения достаточно предъявить свидетельство о заключении брака, при этом согласия мужа не требуется. Более того, супруг может быть записан в качестве отца ребенка даже в том случае, когда он не считает себя таковым и имеет на руках неоспоримые доказательства этого. Произведенная запись не препятствует ему в дальнейшем оспаривать свое отцов ство, но до момента вынесения судом решения об аннулировании записи он будет нести обязанности в рамках родительского право отношения.

Та же презумпция действует и в случае расторжения брака, признания его недействительным, а также смерти супруга, если с момента, когда имели место указанные события, до рождения ре бенка прошло не более трехсот дней.

При рождении ребенка женщиной, не состоящей в браке (оди нокой матерью), установление происхождения ребенка от опреде ленного мужчины может иметь место как в случае добровольного признания им своего отцовства (путем подачи заявления в орган записи актов гражданского состояния), так и в случае судебного ус тановления происхождения ребенка.

Спорен вопрос об удостоверении происхождения ребенка, ког да женщина, родившая ребенка, состоит в зарегистрированном браке, но при этом отрицает отцовство своего мужа. Ни СК, ни Закон РФ «Об актах гражданского состояния» не дают прямого ответа на данный вопрос. В отсутствие официального толкования на практике он решался по-разному. Анализ п. 3 ст. 48 СК позво ляет сделать вывод о том, что законодатель регулирует лишь слу чай, когда фактический отец ребенка подает вместе с женщиной, состоящей в браке, заявление о добровольном признании отцовст ва. Правда, при этом ничего не говорится о том, как в таком слу чае защищаются интересы супруга женщины, который тоже счи тает себя отцом ребенка. Известно, что родители ребенка имеют равные права и несут равные обязанности по отношению к своим детям, а следовательно, лица, состоящие в браке, должны иметь равные права и на запись в качестве родителей. В связи с этим це лесообразно было бы предусмотреть необходимость представле ния письменного согласия супруга на запись в качестве отца ре бенка другого лица, а когда такое согласие получить невозможно в силу различных причин (нахождение лица в местах лишения сво боды, в длительной командировке, уклонение лица от дачи такого § Основания возникновения правоотношений между родителями и детьми согласия), установить судебный порядок признания лицом своего отцовства1.

Когда же фактический отец ребенка не подает заявление о доб ровольном признании отцовства и женщина при этом не желает добиваться установления отцовства в судебном порядке, у нее не остается иного выхода, как записать в качестве отца ребенка своего супруга, ибо закон не дает ей права производить запись об отце ре бенка в том же порядке, который применяется в случае рождения ребенка одинокой матерью2.

Добровольное установление отцовства. Часто случается, что ро дители ребенка по тем или иным причинам не могут или не хотят официально оформлять свои отношения, но при этом отец ребен ка не собирается отказываться от несения своих родительских обязанностей. В таком случае закон предоставляет ему право по дать в орган записи актов гражданского состояния заявление об установлении отцовства. Однако одного его желания недостаточ но. В заявлении должно быть выражено не только его согласие, но и согласие матери ребенка. Если согласия матери нет, лицо лиша ется права устанавливать отцовство в упрощенном порядке и мо жет требовать защиты своего права только через суд. Данное огра ничение направлено, несомненно, на защиту интересов ребенка, ибо возражение матери может иметь существенное основание (на пример, имеются доказательства недостойного поведения отца ре бенка). Однако, несмотря на несогласие матери, суд вынесет ре шение в пользу отца ребенка, если будет признано, что он дейст вительно является таковым.

Если же мужчина не может получить согласие матери по иным причинам (смерть матери, признание ее недееспособной, невоз можность установить ее местонахождение или лишение ее роди тельских прав), достаточно будет лишь его заявления, но при этом он должен получить согласие на установление отцовства органа Санкт-Петербургские отделы загс получили Методическую рекоменда цию Управления загс г. Санкт-Петербурга от 26 октября 1999 г., из которой следует преимущественное право матери решать вопрос о регистрации опре деленного мужчины в качестве отца ребенка, независимо от того, состоит ли она в зарегистрированном браке или нет. Хотя данная рекомендация вызы вает определенные сомнения относительно ее соответствия СК и Закону РФ «Об актах гражданского состояния», на сегодняшний день именно она при меняется как источник официального толкования названных нормативных актов.

Непонятно, на каком основании М.В.Антокольская приходит к иному выводу. Она считает, что в такой ситуации запись об отце ребенка может производиться по правилам п. 3 ст. 51 СК, т. е. как и в случае рождения ре бенка одинокой матерью (см.: Антокольская М.В. Семейное право. С. 186).

468 Глава 59. Личные и имущественные отношения между родителями и детьми опеки и попечительства. Орган опеки и попечительства, который призван стоять на страже интересов несовершеннолетних, также может отказать в даче такого согласия. В этом случае лицо опять же вправе обратиться в суд с иском об установлении отцовства.

Статья 48 СК, регулирующая порядок установления происхож дения ребенка, содержит норму, которой не было в прежнем зако нодательстве. Речь идет о возможности подать совместное заявле ние об установлении отцовства еще до рождения ребенка в случае, когда имеются основания полагать, что после рождения ребенка подача такого заявления может оказаться невозможной или за труднительной. Причины, по которым будущие родители захотят прибегнуть к подаче досрочного заявления, могут быть самыми различными: тяжелая болезнь, предстоящий длительный отъезд, опасная работа и т. д. Пока это право реализуется на практике ре дко. Видимо, не последнюю роль играет и недостаточная осведом ленность граждан о нововведениях СК. До государственной реги страции рождения ребенка такое заявление может быть отозвано любым из родителей.

В отношении детей, не достигших восемнадцати лет, отцовст во устанавливается независимо от их согласия. Это правило про диктовано тем, что до совершеннолетия ребенку требуется особая забота со стороны обоих родителей, хотя ребенок в силу психоло гической незрелости может этого и не осознавать. После того, как лицо достигло совершеннолетия, закон требует получения его со гласия на установление отцовства. Следует полагать, что данная норма должна распространяться и на лиц, которые приобрели полную дееспособность до достижения возраста восемнадцати лет, хотя закон и не содержит на этот счет прямых указаний.

Установление отцовства в судебном порядке. Обращение к су дебной процедуре установления отцовства имеет место в следую щих случаях: при отказе фактического отца подать совместное за явление с матерью ребенка в органы загс с целью добровольного признания отцовства;

при отказе матери на подачу совместного заявления о добровольном признании отцовства;

в случае, когда органы опеки и попечительства в силу полномочий, предоставлен ных им п. 3 ст. 48 СК, не дают своего согласия на добровольное признание отцовства. Наиболее распространен первый случай, т. е. установление отцовства против воли фактического отца.

С момента первых декретов советской власти в области брач но-семейных отношений и до принятия ныне действующего К институт установления отцовства претерпел значительные измене ния.

Этим обстоятельством обусловлен различный подход к уста новлению отцовства в отношении детей, рожденных до принятия Основ законодательства Союза ССР и союзных республик о браке § Основания возникновения правоотношений между родителями и детьми и семье 1968 г. и Кодекса РСФСР о браке и семье 1969 г., в период действия данных нормативных актов и после их отмены и введе ния в силу нового Семейного кодекса1.

Добровольное признание отцовства возможно в отношении лиц, рожденных как до, так и после принятия Основ 1968 г. Поскольку на данный момент все эти лица уже давно стали совершеннолет ними, для добровольного признания отцовства необходимо полу чение их согласия.

В отличие от добровольного признания отцовства его судебное установление допускается только в отношении детей, родившихся не ранее введения в силу Основ 1968 г.

Законодатель не ограничивался лишь введением или отменой нормы о возможности судебного установления отцовства, он так же изменял и круг тех доказательств, которые могли быть положе ны в основу судебного решения.

Так, Кодекс о браке и семье 1969 г. придавал доказательствен ное значение лишь трем обстоятельствам:

— совместное проживание и ведение общего хозяйства ма терью ребенка и ответчиком до рождения ребенка;

— совместное воспитание либо содержание ими ребенка;

— доказательства, с достоверностью подтверждающие при знание ответчиком отцовства.

Для установления отцовства достаточно было наличия хотя бы одного из этих обстоятельств.

При этом под совместным проживанием и ведением общего хо зяйства матерью ребенка и ответчиком понималось проживание в одном жилище, внесение доходов в общий бюджет, совместное расходование средств из этого бюджета и т.д. В отдельных случаях суды могли принять во внимание и невозможность постоянного совместного проживания. Такая ситуация могла иметь место, если мужчина и женщина по каким-либо причинам не имели жилья для совместного проживания, но при этом объединяли свои дохо ды, вместе приобретали имущество. Главным было доказать факт Кодекс законов об актах гражданского состояния, брачном, семейном и опекунском праве г. и Кодекс законов о браке, семье и опеке 1926 г. до пускали судебное установление отцовства, хотя установленный порядок зна чительно ущемлял права ответчиков, практически перелагая на них все бремя доказывания своей непричастности к рождению ребенка. Указом Президиума Верховного Совета СССР от 8 июля 1944 г. «Об увеличении го сударственной помощи беременным женщинам, многодетным и одиноким матерям, усилении охраны материнства и детства, об установлении почетно го звания «Мать-героиня» и учреждении ордена «Материнская слава» и ме дали «Медаль материнства» возможность судебного установления отцовства, как, впрочем, и добровольного, была отменена (об этом см. подр.: Антоколь ская М. В. Семейное право. С. 63—77).

470 Глава 59. Личные и имущественные отношения между родителями и детьми наличия данных обстоятельств в любой период беременности. Ес ли же совместное проживание и ведение общего хозяйства пре кратились до зачатия ребенка, то доказательственного значения они не имели.

Вторым обстоятельством, которому придавалось доказательст венное значение, являлось совместное воспитание либо содержание ребенка мужчиной и женщиной. В этом случае совместного про живания могло и не быть. Достаточно, чтобы мужчина системати чески предоставлял средства на содержание ребенка либо активно занимался его воспитанием. Случалось, что материальную по мощь ребенку оказывал не сам ответчик, а его родители, которые считали себя бабушкой и дедушкой. Суд мог принять во внимание и этот факт, хотя закон прямо говорил именно об участии самого ответчика в содержании ребенка.

Третьим основанием для установления отцовства являлись до казательства, с достоверностью подтверждающие признание ответ чиком своего отцовства. Это могли быть как устные, так и пись менные свидетельства. Под устными понимались показания оче видцев, хотя к таким источникам доказательств суд относился всегда осторожно. Более надежными считались овеществленные свидетельства: подарки, письма, открытки, дневники, в которых отец признавал своим как уже родившегося, так и ожидаемого ре бенка.

Хотя ныне действующий СК прямо не перечисляет обстоя тельства, которым при установлении отцовства придавалось дока зательственное значение, суды должны руководствоваться норма ми, их закреплявшими, при решении вопроса об установлении от цовства в отношении детей, рожденных до 1 марта 1996 г, т.е. до вступления в силу нового К.

Невозможность представить хотя бы одно из доказательств, предусмотренных КоБС 1969 г., лишает сторону права на удовлет ворение иска.

Возможна и ситуация, когда истцом представлены бесспорные доказательства, предусмотренные КоБС 1969 г., но ответчик по-прежнему отрицает отцовство, приводя контраргументы. В та ком случае суд вправе по требованию ответчика назначить экспер тизу.

В прежние годы наиболее доступными были экспертиза крови и экспертиза. Доказательственное зна чение первой основывается на механизме наследования и переда чи групп и типов крови от родителей к детям. Специфика данного вида экспертизы заключается в том, что ее результат можно поло жить в основу отрицательного решения, т.е. опровергнуть факт происхождения ребенка от конкретного лица, но нельзя сделать положительного вывода о кровном происхождении.

§ 1. Основания возникновения правоотношений между родителями и детьми Если истца или ответчика не удовлетворяет результат экспер тизы крови, можно обратиться к другим видам экспертизы.

Целью экспертизы является опре деление сроков зачатия ребенка. Документом, на основании кото рого эксперты делают свои выводы, является в первую очередь ме дицинская карта женщины, в которой отражена история протека ния беременности. Поскольку в данном случае срок зачатия ребенка не может быть установлен точно (период колеблется от двух до трех недель), то результат гинекологической экспертизы, как правило, может являться только косвенным доказательством в деле об установлении отцовства.

Если названные экспертизы не дают прямого ответа на вопрос о происхождении ребенка от конкретного лица, то это может сде лать наиболее современная экспертиза — генетическая (иначе ее называют геномной экспертизой или генной дактилоскопией)1.

Данный вид исследования основывается на механизме переда чи определенных наследственных признаков, которые образуют уникальную для каждого человека комбинацию2. Объектом для подобного исследования является чаще всего кровь, хотя возмож но использование также и костного материала. Результаты генети ческой экспертизы подтверждают происхождение ребенка на 99% и в судебной практике служат безусловным основанием для выне сения решения об установлении отцовства. При всех своих пре имуществах генетическая экспертиза не получила пока широкого применения по одной простой причине: не каждый человек может оплатить проведение данной экспертизы (на данный момент ее стоимость составляет около 30 МРОТ).

В качестве примера приведем достаточно показательное дело, которое слушалось в одном из районных судов г. Санкт-Петербурга. Л. обратилась с иском об установлении отцовства в отношении дочери Полины, рожденной 1 марта 1994 г., к Н. Ответчик, сомневаясь в том, что он является отцом ре бенка, отказывался от признания отцовства. Первой по делу была назначена экспертиза крови и слюны. Результат экспертизы не исключал отцовства Н.

Ответчик, не удовлетворившись данным результатом, потребовал назначе ния гинекологической экспертизы с целью определить время зачатия ребен ка. При этом и истица, и ответчик утверждали, что в интимные отношения они в последний раз вступили июля 1993г. Вывод экспертов был следую щим: срок зачатия конец июля, при этом не исключена пер вая декада июля. Ответчик, утверждая, что в интимные отношения с истицей в этот период он не вступал, опять не признал исковые требования.

В результате по делу была назначена генетическая экспертиза. Вывод экс пертов был более чем убедительным: отцовство установлено с вероятно стью 99,95%.

Подробнее см.: Сахнова В. Экспертиза в суде по гражданским делам.

М., 1997.

472 Глава 59. Личные и имущественные отношения между родителями и детьми Уклонение одной из сторон от участия в любой экспертизе традиционно истолковывается в пользу другой стороны, дабы сти мулировать добросовестное исполнение судебных постановлений.

Хотя, исходя из п. 3 ст. 79 ГПК, неявка стороны на экспертизу по делам об установлении отцовства, когда без этой стороны экспер тизу провести невозможно, либо непредставление экспертам не обходимых предметов исследования сами по себе не являются без условным основанием для признания судом установленным или опровергнутым факта, для выяснения которого экспертиза была назначена1.

Как уже отмечено, ныне действующий СК изменил подход к определению круга доказательств, используемых при установле нии отцовства в судебном порядке. Суд более не ограничен ника кими рамками и может принимать к рассмотрению любые доказа тельства, свидетельствующие о происхождении ребенка от данно го лица. Доказательствами, хотя и косвенными, могут являться совместное проживание и ведение общего хозяйства матерью и отцом ребенка, воспитание, содержание ребенка и т.д. Но теперь суд может чаще прибегать к назначению экспертизы, ибо для это го достаточно одного заявления женщины о том, что мужчина яв ляется отцом ее ребенка. Данная норма, безусловно, направлена на защиту интересов ребенка, которые не должны страдать от лег комысленного и безответственного поведения взрослых.

Иск об установлении отцовства может быть предъявлен одним из родителей, опекуном (попечителем) ребенка, лицом, на ижди вении которого находится ребенок, а по достижении совершенно летия — и самим ребенком.

Поскольку запись об отце ребенка, произведенная органом за писи актов гражданского состояния, является доказательством происхождения ребенка от указанного в ней лица, последнее дол жно обязательно привлекаться к участию в деле при рассмотрении иска об установлении отцовства2.

Несовершеннолетние лица имеют право признавать и оспари вать свое отцовство и материнство на общих основаниях, т. е. для этого не требуется согласия их законных представителей. По до См. абзац 3 п. 6 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 25 ок тября 1996 г. № 9 «О применении судами Семейного кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел об установлении отцовства и взыскании алиментов» // Бюллетень Верховного Суда РФ. 1997. № 1.

См. п. 9 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 25 октября 1996 г. № 9 «О применении судами Семейного кодекса Российской Федера ции при рассмотрении дел об установлении отцовства и о взыскании али ментов» // Бюллетень Верховного Суда РФ. 1997. № 1.

§ Основания возникновения правоотношений между родителями и детьми стижении четырнадцати лет они также вправе требовать установ ления отцовства в отношении своих детей в судебном порядке.

От установления отцовства в судебном порядке надо отличать установление судом факта признания отцовства. Необходимость в установлении этого факта возникает в случае смерти лица, при знававшего себя отцом ребенка, но не успевшего или не пожелав шего признать свое отцовство при жизни. Поскольку самого лица уже нет в живых, суд должен чрезвычайно тщательно исследовать все доказательства и выносить положительное решение только при их бесспорности. Мужчина мог очень хорошо относиться к ребенку, содержать его, заниматься его воспитанием, но не при знавать себя официально отцом именно по той причине, что он им не являлся.

Установить факт признания отцовства можно и в отношении лица, рожденного до 1 октября 1968 г. Необходимым условием при этом является то, что это лицо находилось на иждивении умершего в период несовершеннолетия и что умерший признавал себя отцом ребенка1.

Что касается возможности установления факта признания от цовства в отношении детей, рожденных в период с 1 октября 1968 г. до 1 марта 1996 г., то КоБС РСФСР 1969 г. подобного по ложения не содержал. Однако в этот период в соответствии со ст. 247 ГПК РСФСР было возможно в порядке особого производ ства установить факт отцовства. Установление факта отцовст ва — понятие более широкое по сравнению с установлением фак та признания отцовства, ибо для его установления, помимо дока зательства непосредственного признания лицом своего отцовства, возможно использование и иных доказательств. Так, в отношении детей, рожденных в период с 1 октября 1968 г. до 1 марта 1996 г., могут использоваться доказательства, подтверждающие хотя бы одно из обстоятельств, перечисленных в ст. 48 КоБС РСФСР2.

Хотя новый СК и не содержит нормы о возможности установ лении факта отцовства, однако он не исключает такой возможно сти. В связи с этим можно утверждать, что даже при отсутствии признания лицом своего отцовства при жизни остается возмож ность установить факт отцовства после его смерти при наличии достоверных доказательств, коим может служить, в частности, за ключение генетической экспертизы.

См. ст. 9 Указа Президиума Верховного Совета РСФСР от 17 октября 1969 г. «О порядке введения в действие Кодекса о браке и семье РСФСР» // ВВС РСФСР. 1969. № 43. Ст. 1290.

См. п. 5 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 25 октября 1996 г. № 9.

474 Глава 59. Личные и имущественные отношения между родителями и детьми Запись родителей ребенка в книге записей рождений. Отец и мать, состоящие в браке между собой, записываются родителями ребенка в книге записей рождений по заявлению любого из них.

Если же мать не состоит в браке, то запись об отце производится по совместному заявлению и матери либо только по заявле нию отца (в случаях, когда согласие матери не требуется), либо сведения об отце вносятся на основании судебного решения об установлении отцовства или факта признания отцовства.

В случае отсутствия совместного заявления отца и матери и при отсутствии решения суда фамилия отца ребенка записывается по фамилии матери, а имя и отчество — по ее указанию. Закон РФ «Об актах гражданского состояния» допускает возможность остав ления графы «отец» незаполненной в случае, когда женщина, не состоящая в браке, не желает указывать какие-либо данные об от це ребенка. Представляется, что данная норма противоречит СК и ущемляет права ребенка.

Оспаривание отцовства (материнства). Запись родителей в кни ге записей рождений может быть оспорена только в судебном по рядке. Инициаторами предъявления иска могут выступать лица, записанные в качестве отца или матери ребенка;

лица, фактически являющиеся отцом или матерью ребенка;

опекун (попечитель) ре бенка, опекун родителя, признанного судом недееспособным.

Предъявить иск может и сам ребенок по достижении им совершен нолетия.

Поскольку добровольное признание отцовства — это сделка, которую нельзя отменить, мужчина, подавший такое заявление в орган загс, впоследствии лишается права оспорить произведен ную запись за исключением случая, если в момент подачи заявле ния ему было неизвестно, что он не является отцом ребенка. Од нако это не исключает права лица оспаривать произведенную за пись по мотивам воздействия каких-либо факторов на нормальный процесс волеобразования и волеизъявления (напри мер, если заявление об установлении отцовства было подано под влиянием угроз, насилия либо в состоянии, когда истец не был способен понимать значение своих действий или руководить В контексте вопроса об основаниях оспаривания записи об от цовстве (материнстве) должна решаться проблема соотношения См. п. 10 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 25 октября 1996 г. № 9 «О применении судами Семейного кодекса Российской Федера ции при рассмотрении дел об установлении отцовства и о взыскании али ментов» // Бюллетень Верховного Суда РФ. 1997. № 1.

§ 1. Основания возникновения правоотношений между родителями и детьми двух исков: иска об оспаривании записи и иска об установлении отцовства. Каковы должны быть исковые требования лица, счита ющего себя настоящим отцом ребенка, если в книге записей рож дений значится другое конкретное лицо? Если он предъявляет од но лишь требование об оспаривании произведенной записи, дол жен ли суд в решении одновременно и устанавливать его отцовство? Казалось бы, ответ очевиден: в соответствии с принци пом диспозитивности суд не может выходить за пределы исковых требований.

Однако, учитывая интересы ребенка, в данном случае необхо димо исходить из логического толкования норм СК. Если требо вание об оспаривании записи предъявляет фактический отец ре бенка, суд наряду с решением об аннулировании записи об отце должен выносить решение об установлении отцовства истца. Бре мя доказывания отцовства возлагается на самого отца, ибо в про тивном случае он будет являться ненадлежащим истцом, посколь ку СК содержит исчерпывающий перечень лиц, имеющих право на предъявление иска, называя в их числе и лицо, фактически яв ляющееся отцом ребенка.

В случае оспаривания записи лицами, записанными в качестве отца или матери ребенка, они не обязаны представлять доказа тельства кровного происхождения ребенка от других лиц. В таком случае в книге записей рождений запись об отце или матери будет просто отсутствовать.

КоБС 1969 г. устанавливал годичный срок для оспаривания за писи и ограничивал круг лиц, могли ее оспорить. Такое право было предоставлено лишь лицам, записанным в качестве отца или матери ребенка. СК не воспринял эти нормы и подобных ограничений не содержит.

При оспаривании записи и установлении отцовства принцип кровного происхождения проявляется наиболее наглядно. Воз можна ситуация, когда лицо, записанное отцом ребенка, относит ся к нему действительно как к своему, содержит и воспитывает его на протяжении ряда лет, и ребенок воспринимает этого мужчину как родного отца. При этом биологический отец является для него посторонним, чужим человеком. Однако данные обстоятельства не препятствуют суду вынести решение об аннулировании преж ней записи об отце в документах и внесении новой, на основании решения суда об установлении отцовства.

Правовые последствия применения метода искусственного опло дотворения или имплантации эмбриона. Современная медицина по зволяет обрести счастье отцовства и материнства тем людям, кото рые по ряду причин не могут иметь детей. В частности, это дости 476 Глава 59. Личные и имущественные отношения между родителями и детьми гается с помощью применения метода искусственного оплодотво рения или имплантации эмбриона1. Статья 35 Основ законодатель ства РФ об охране здоровья граждан2 указывает, что каждая совершеннолетняя женщина детородного возраста имеет право на искусственное оплодотворение и имплантацию эмбриона. В Рос сийской Федерации искусственная инсеминация женщин спер мой донора по медицинским показаниям применяется с 1987 г.

Искусственное оплодотворение женщины и имплантация эмбрио на осуществляются в учреждениях, получивших лицензию на ука занный вид деятельности, при наличии письменного согласия супругов (или одинокой женщины). Сведения о проведенных ис кусственном оплодотворении и имплантации эмбриона, а также о личности донора составляют врачебную тайну.

Достаточно широкое применение этих методов привело к не обходимости правовой регламентации их последствий.

При искусственной инсеминации женщины спермой мужа (гомологическая инсеминация) никаких проблем не возникает, ибо ребенок генетически происходит от своих родителей.

В случае же применения при оплодотворении спермы донора (гетерономная инсеминация)3, когда муж женщины дал согласие на подобную процедуру, впоследствии он не имеет права ссылать ся на данный факт как на основание при оспаривании своего от цовства, хотя очевидно, что он не является биологическим отцом ребенка. Здесь в интересах ребенка законодатель отступает от принципа кровного происхождения, ибо мужчина волевым актом выразил свое согласие быть отцом. Если каким-либо образом бу дет нарушена врачебная тайна и личность донора станет известна, родители ребенка не имеют права предъявлять требования об ус тановлении отцовства к донору. Равно и донор не вправе претен довать на свое отцовство.

При производстве операции по имплантации эмбриона также можно говорить о различных ситуациях. Во-первых, мужчина и женщина могут являться генетическими родителями ребенка при оплодотворении женщины спермой мужа. Во-вторых, здесь также возможно искусственное оплодотворение донорской спермой. Как См.: Приказ Минздрава РФ от 28 декабря 1993 № 301 «О применении метода искусственной инсеминации женщин спермой донора по медицин ским показаниям и метода экстракорпорального оплодотворения и переноса эмбриона в полость матки для лечения женского бесплодия»// Российские вести. 1994. № 21.

См.: Ведомости РФ. 1993. № 33. Ст. 1318.

См.: М.Н. Человек и медицина в современном праве. М., 1995.

С. 92-103.

§ Основания возникновения правоотношений между родителями и детьми ранее было сказано, муж женщины лишается права оспаривать свое отцовство, если он дал согласие на эту операцию. Часть ст. 4 СК предусматривает ситуацию, когда оплодотворенная яйцеклетка пересаживается в организм генетически посторонней женщины. В таком случае мы имеем дело с так называемым инс титутом суррогатного материнства, когда супружеская пара за ключает договор с суррогатной матерью — женщиной, которой имплантируют эмбрион в целях его вынашивания. В данной ситу ации женщина выступает своеобразным донором, но только «объ ектом донорства являются не органы и ткани, а весь женский ор ганизм, который обеспечивает зародышу защиту от внешних воз действий и необходимое развитие»1.

СК закрепляет преимущественное право женщины, выносив шей и родившей ребенка, на запись в качестве матери в книге за писей рождений. Генетические родители могут официально быть записаны таковыми лишь с согласия суррогатной матери. В дан ном случае закон отступает от принципа кровного происхождения ребенка, принимая во внимание, что за время беременности меж ду женщиной и рожденным малышом возникла особая связь. Ли шение суррогатной матери права оставить себе ребенка может стать для нее тяжелой психической травмой. Но, дав согласие на запись в качестве отца и матери генетических родителей, сурро гатная мать лишается в дальнейшем права оспаривать эту запись.

Недостаточное правовое регулирование данного института вы зывает на практике целый ряд вопросов.

Что является основанием возникновения прав и обязанностей между родителями ребенка и суррогатной матерью? Какова при рода соглашения, подписываемого этими сторонами? Может ли данное соглашение носить возмездный характер? М.Н.Малеина считает, что следует разрешить как возмездное, так и безвозмезд ное предоставление женщиной своего организма для вынашива ния чужого ребенка. «Полученное вознаграждение можно было бы рассматривать как компенсацию за определенные неудобства, вы званные беременностью, и за риск ухудшения состояния своего здоровья»2. Соглашение между родителями и женщиной, согла сившейся выносить и родить ребенка, не должно ни в коем случае ущемлять права последней, в частности, в нем нельзя предусмат ривать отказ женщины на запись ее в качестве матери будущего ребенка или отказ от вознаграждения в случае выкидыша.

М. Н. Человек и медицина в современном праве. С. 96—97.

Там же. С. 97.

478 Глава 59. Личные и имущественные отношения между родителями и детьми Если суррогатная мать принимает решение оставить ребенка у себя, она обязана возместить генетическим родителям те расхо ды, которые они понесли в период ее беременности: на покупку продуктов питания, медикаментов, организацию отдыха бере менной женщины и т.д., а также вернуть сумму вознаграждения, если она была ею уже получена. Впоследствии эта женщина по смыслу закона не вправе требовать установления отцовства в су дебном порядке и сам ребенок также должен быть лишен этого права, хотя подобное решение вопроса, несомненно, ущемляет права ребенка.

За рубежом уже накоплен достаточный опыт использования посторонней женщины для вынашивания и рождения ребенка.

В нашей стране пока имеют место лишь отдельные случаи. Но и они уже свидетельствуют о наличии как правовых, так и мораль но-этических проблем в этой области1. Как отмечает Л.М.Пче линцева, «во избежание судебных споров и коммерческого ис пользования института суррогатного материнства Советом Евро пы рекомендовано производить подобные операции только по экстремальным медицинским показаниям и использовать в каче стве «матери-инкубатора» сестер, близких родственниц или подруг бесплодной женщины с оплатой лишь объективно допустимых расходов»2.

§ 2. Содержание родительского правоотношения Общие положения. Содержанием правоотношения принято считать права и обязанности его участников. Поэтому в данном параграфе речь пойдет о правах и обязанностях субъектов роди тельского правоотношения — родителей и детей. Семейный ко декс содержит ряд новелл, в первую очередь касающихся призна ния за ребенком специального статуса участника семейных отно шений, наделенного особыми личными и имущественными правами. В данном вопросе СК, несомненно, воспринял многие положения принятой в 1989 г. Конвенции ООН о правах ребенка3.

На первый взгляд вызывает недоумение, что международный акт, направленный на защиту интересов наиболее уязвимой в силу своего возраста категории граждан — детей, принят столь недавно.

Международное сообщество на протяжении десятилетий подни См.: В. Живот напрокат: суррогатная мать прячет ребенка // СПИД-ИНФО. 1999. № 8. С. 10.

Л. Семейное право России. М., 1999. С. 266.

Ратифицирована Верховным Советом СССР 13 июля 1990 г. // Ведомо сти СССР. 1990. № 45. Ст. 955.

§ 2. Содержание родительского правоотношения мало вопрос о необходимости подготовки подобной Конвенции.

Существующая Декларация прав ребенка1, провозглашенная резо люцией Генеральной Ассамблеи ООН от 20 ноября 1959 г., не могла обеспечить должный уровень защиты несовершеннолетних в силу того, что декларация не является актом, общеобязательным для исполнения странами-участницами. Злоупотребления же пра вами детей во всем мире с годами приняли угрожающий характер.

Ратификация Конвенции налагает на страны-участницы обя зательство соблюдать ее положения и представлять в соответству ющее подразделение ООН периодические отчеты о выполнении принятых обязательств. В настоящее время Конвенция о правах ребенка является уникальным международным актом в том смыс ле, что ее ратифицировали почти все страны мира. Таким обра зом, произошло признание приоритета прав и интересов ребенка на самом высоком уровне — международном.

Безусловно, в нашей стране не стоит столь остро, как в неко торых других государствах, проблема защиты таких основных прав ребенка, как право на жизнь или на защиту от сексуальной и иных форм эксплуатации. Но, несмотря на это, права и интересы ре бенка и у нас не соблюдаются в той мере, которая необходима для развития нормального, здорового в нравственном и физическом смысле индивида. К сожалению, многие обязательства, принятые нашим государством, остаются пока не осуществленными.

Права и обязанности участников родительского правоотноше ния получили в новом К более развернутую регламентацию. Это явилось следствием не только учета международного опыта, но и обобщения отечественной судебной практики по определенным категориям дел. В частности, в новом СК более последовательно, нежели в КоБС РСФСР, решен вопрос об осуществлении роди тельских прав родителем, проживающим отдельно от ребенка;

впервые особое внимание уделено правам несовершеннолетних родителей и т.д.

Права и обязанности родителей. Регулированию прав и обязан ностей родителей посвящена глава 12 СК. Права и обязанности обоих родителей, как и в прежнем законодательстве, признаются равными. Иными словами, ни мать, ни отец не обладают преиму щественными правами в отношении своих детей, с одной стороны, равно как они оба не могут быть освобождены от несения своих родительских обязанностей — с другой.

Далее законодатель отмечает, что права и обязанности родите лей носят срочный характер и прекращаются по достижении деть См.: В., Международные конвенции и деклара ции о правах женщин и детей. М., 1997.

480 Глава 59. Личные и имущественные отношения между родителями и детьми ми восемнадцати лет (п. 2 ст. 61 Исключением являются случаи приобретения детьми полной дееспособности до достиже ния совершеннолетия (при вступлении в брак или эмансипации).

Полную семейную дееспособность лицо приобретает с восем надцати лет. Однако стать родителями могут и несовершеннолет ние лица. В таком случае закон не лишает их права совместно проживать с ребенком и участвовать в его воспитании. Однако ес ли отец и (или) мать ребенка не достигли еще шестнадцати лет и при этом не состоят в браке, ребенку может быть назначен опе кун, вместе с которым юные родители и будут осуществлять вос питание малыша. Назначение опекуна, безусловно, преследует цель защиты интересов не только новорожденного, но и самого несовершеннолетнего родителя, который сам, по сути, является еще ребенком2.

Права и обязанности родителей можно разделить на имущест венные и неимущественные. В главе 12 СК речь идет о неимуще ственных, т. е. личных, правах и обязанностях родителей3. К лич ным правам родителей относятся:

— права по воспитанию и образованию ребенка;

— права по защите прав и интересов детей;

— право на защиту самих родительских прав.

Правомочия по воспитанию, образованию и защите прав и ин тересов детей предстают, с одной стороны, как родительские пра ва, а с другой — эти же правомочия рассматриваются уже как обя занности родителей. Неисполнение этих обязанностей влечет при Это, однако, не означает, что с достижением совершеннолетия правовая связь между родителями и детьми прекращается. Например, в целом ряде случаев закон возлагает на указанных лиц обязанность по взаимному содер жанию. После смерти родители и дети наследуют друг после друга как на следники первой очереди. Однако данные отношения не обладают той спецификой, которая свойственна именно родительскому правоотношению, в котором одним из субъектов является несовершеннолетний ребенок, тре бующий особой защиты как со стороны законных представителей, так и со стороны общества и государства.

Рождение детей несовершеннолетними происходит чаще всего в небла гополучных семьях, поэтому такие дети требуют повышенного внимания и защиты. При этом особая ответственность ложится на родителей несовер шеннолетних. Во-первых, как законные представители своих детей, они должны содержать внуков при отсутствии дохода у несовершеннолетних ро дителей. Во-вторых, на них лежит моральный долг оказать помощь в воспи тании внуков, пока их родители сами являются несовершеннолетними.

Именно поэтому бабушка и дедушка чаще всего назначаются опекунами.

Имущественные права и обязанности родителей закреплены в главе § 2. Содержание родительского правоотношения менение санкций. Семейное право является, пожалуй, одной из немногих отраслей, где встречается столь необычная правовая конструкция, когда один и тот же правовой феномен выступает в одних случаях как субъективное гражданское право, а в дру гих — как субъективная обязанность.

Еще одной особенностью родительских прав и обязанностей является то, что реализация их должна осуществляться исключи тельно с учетом интересов детей (выражаясь языком Конвенции о правах ребенка, «the best interests of the child»). Это принцип имеет отнюдь не декларативный характер. Дело в том, что предусмотреть все варианты осуществления родительских прав и обязанностей невозможно. В каждой семье существуют свои традиции воспита ния, свои принципы распределения семейных обязанностей и т.д.

Можно сказать, что в этом смысле семейно-правовые нормы не отличаются четкостью и определенностью. Но это не пробел в за конодательстве, а позиция, предопределенная самим характером семейных отношений и их субъектным составом. Право решать, насколько учитываются интересы детей в каждом конкретном слу чае, предоставлено органам опеки и попечительства, а в самых серьезных случаях — суду. И в этой ситуации и органы опеки и попечительства, и суд должны руководствоваться принципом за щиты интересов детей. Понятно, что возникающие проблемы ре шаются во многом на основании внутреннего убеждения судей и работников органов социальной защиты.

В соответствии со ст. 63 СК отец и мать ребенка имеют право и обязаны воспитывать своих детей, заботиться об их здоровье, физическом, психическом, духовном и нравственном развитии.

Средства и методы воспитания родители выбирают сами, не забы вая, однако, о главном: эти способы не должны наносить вред психическому и физическому здоровью ребенка, его нравственно му развитию.

Родители имеют преимущественное перед всеми другими ли цами право на воспитание своих детей. Данным положением не обходимо руководствоваться в случаях, когда на осуществление такого права претендуют сразу несколько лиц, включая и родите лей (это могут быть другие родственники, лица, на содержании которых ребенок находился какое-то время, опекуны и т.д.). В та кой ситуации суд будет исходить из преимущественного права от ца и матери. И только исключительные обстоятельства (привязан ность ребенка к другим лицам, мнение ребенка старше десяти лет, не желающего жить с родителями, недостойное поведение родите лей и т.д.) могут повлиять на решение суда передать ребенка отцу и (или) матери.

482 Глава 59. Личные и имущественные отношения между родителями и детьми СК особо выделяет обязанность родителей обеспечить детям получение основного общего образования1, ибо образование явля ется тем фундаментом, без которого человеку трудно, а порой и невозможно найти свое место в жизни. Общее образование гаран тирует условия дальнейшего обучения, расширяет возможности трудоустройства и, что не менее важно, прививает ребенку навыки взаимодействия в коллективе, т. е. формирует социальную лич ность. В случаях, когда по вине родителей ребенок забрасывает учебу, он часто попадает в среду таких же неблагополучных детей, как и он сам. При этом вся неизрасходованная энергия направля ется в основном на антиобщественные цели. В конечном счете ча сто происходит деформация личности и общество получает непол ноценного человека.

Поскольку несовершеннолетние дети в большинстве случаев не могут самостоятельно защищать свои права и интересы, обя занность по защите закон возлагает на их законных представите лей — отца и мать. Родители представляют интересы своих детей во всех учреждениях без каких-либо особых полномочий. Для подтверждения своих прав им достаточно доказать, что они явля ются родителями несовершеннолетних.

Случается, что интересы законных представителей не совпада ют с интересами детей, а порой требуется судебная защита и от злоупотреблений со стороны самих родителей. Если орган опеки и попечительства придет к такому выводу, то он обязан назначить представителя для защиты прав и интересов детей.

Но не только дети, а и сами родители порой нуждаются в за щите. В соответствии со ст. 68 СК родители вправе требовать воз врата ребенка от любого лица, удерживающего его у себя не на ос новании закона или не на основании судебного решения. Это пра во тесно связано с правом родителей на преимущественное воспитание своих детей. В жизни случаются ситуации, когда ребе нок на какое-то время в силу различных обстоятельств остается у посторонних лиц, которые о нем заботятся, содержат, воспитыва ют. Это могут быть родственники ребенка либо посторонние лица.

Ребенок может попасть к ним как по воле родителей (в случаях, когда родители уезжают в длительную командировку, на заработки и т.д.), так и помимо их воли (в случаях, когда в силу стечения тя желых обстоятельств родители не могут осуществлять надзор за ребенком и родственники или другие лица берут его на время к себе). В конце концов, ребенка могут похитить. В таких случаях родители вправе обратиться в суд с требованием о передаче ребен ка от лиц, которые удерживают его без законного основания. Од См. также ст. 52 Закона РФ «Об образовании» // СЗ РФ. 1996. № 3.

Ст. 150;

1997. № 47. Ст. 5341;

2000. № 30. Ст. 3120.

§ 2. Содержание родительского правоотношения нако данное право родителей не является для суда решающим. За время нахождения у других лиц ребенок может привыкнуть к ним, к родителям же, напротив, полностью утратить привязанность.

Судом будут учитываться прежде всего интересы ребенка, а также те обстоятельства, при которых связь родителей с ребенком была прервана. Возможно, родители отказались воспитывать ребенка, поскольку считали это обременительным, или иным образом про явили пренебрежение своими родительскими обязанностями, в то время как бабушка, дедушка, другие родственники и даже абсо лютно посторонние для ребенка лица приняли самое активное участие в его судьбе.

Если родители требуют возврата ребенка от лиц, у которых он находится на законных основаниях (опекун, попечитель, прием ные родители, детское воспитательное учреждение для детей, ос тавшихся без попечения родителей), то сначала родителям необ ходимо решить вопрос с органом опеки и попечительства о пре кращении опеки (попечительства) над несовершеннолетним или о досрочном расторжении договора о передаче ребенка в приемную семью1.

Во все времена одной из наиболее сложных категорий семей ных дел в суде являлись вытекающие из раздельного проживания родителей споры об определении места жительства ребенка и свя занные с этим споры о порядке осуществления родительских прав тем родителем, который вынужден проживать отдельно от ребен ка. Сложность подобных споров обусловлена субъективным ха рактером целого ряда моментов, которые суд должен принимать во внимание при решении вопроса о том, с кем будет проживать ребенок и каким образом будет участвовать в его воспитании тот из родителей, кто не является непосредственным воспитателем.

Место жительства ребенка (детей) при раздельном прожива нии родителей, по общему правилу, устанавливается соглашением между отцом и матерью. Однако на практике родители часто не могут прийти к соглашению и вынуждены обращаться за решени ем этого вопроса в суд. Закон называет целый ряд факторов, кото рые должны быть учтены при определении места жительства ре бенка. В соответствии со ст. 65 СК к обстоятельствам, заслужива ющим внимания, относятся: привязанность ребенка к каждому из родителей, братьям и сестрам, возраст ребенка, нравственные и См.: Л.М. Семейное право России. С. 315., см. также п. постановления Пленума Верховного Суда РФ от 27 мая 1998 г. № 10 «О при менении судами законодательства при разрешении споров, связанных с вос питанием детей» // Сборник постановлений Пленумов Верховного Суда и Высшего Арбитражного Российской Федерации по гражданским де лам. 1999. С 522.

484 Глава 59. Личные и имущественные отношения между родителями и детьми иные личные качества родителей, отношения, существующие между каждым родителем и ребенком, возможность создания ре бенку условий для воспитания и развития (род деятельности, ре жим работы родителей, материальное и семейное положение ро дителей и Возраст ребенка является одним из главных факторов, ибо, к примеру, малолетние дети нуждаются прежде всего в материн ском уходе, а по мере их взросления необходимость мужского и женского участия в воспитании ребенка выравнивается1. Никако го трафарета для решения подобных споров нет и не может быть.

Каждая ситуация настолько индивидуальна, что при вынесении решения судье приходится быть не только правоведом, но и пси хологом.

Другим существенным фактором, способным оказать влияние на принятие решения, является привязанность детей к одному из родителей. Определить, к кому больше привязан ребенок, необхо димо, чтобы минимизировать психологический стресс при расста вании с родителем. Однако часто бывает чрезвычайно трудно выя вить, кому из родителей ребенок отдает предпочтение. Обычно ре шению вопроса о месте проживания ребенка предшествует бракоразводный процесс или решение родителей проживать раз дельно без расторжения брака. В любом случае атмосфера в семье не самая благоприятная, что не может не сказаться на психиче ском состоянии ребенка. В таких ситуациях он может быть напу ган или находиться под влиянием одного из родителей или его родственников. Перед судьей стоит нелегкая задача разобраться, каково на самом деле желание ребенка2.

Часто родители по тем или иным причинам «делят» детей.

Скажем, мальчик-подросток остается с отцом, а малолетняя де вочка — с матерью. И в таких ситуациях суд должен все взвесить.

Если у родителей нет достаточно обоснованных аргументов в пользу такого решения, а дети друг к другу привязаны, разлучать их нельзя, ибо это нанесет им душевную травму.

Невозможно решить вопрос о месте проживания ребенка без достаточной уверенности в том, что у родителя, который собира ется осуществлять функции непосредственного воспитателя, есть все условия для нормального развития ребенка. Поэтому подобные дела назначаются к разбирательству в судебном заседании только после получения от органов опеки и попечительства составленных См.: Нечаева A.M. Споры о детях. М., 1989. С. 22.

Ну как поступить, если чаще всего на вопрос суда, обращенный к ребен ку младше 10 лет: «С кем ты хочешь жить: с папой или с мамой?» — несовер шеннолетний отвечает: «И с папой, и с мамой»?

§ 2. Содержание родительского правоотношения и утвержденных в установленном порядке актов обследования ус ловий жизни лиц, претендующих на воспитание ребенка1.

Невозможно обойти вниманием давно обсуждаемый в литера туре (как научной, так и публицистической) вопрос об ущемлении прав мужской части населения при решении вопроса о том, с кем будет проживать ребенок после развода. Сколь бы многочисленны ни были факторы, принимаемые во внимание судами, статистика свидетельствует, что в 90% случаев ребенок (дети) все же остаются с матерью. Если оставить в стороне ситуации, когда причиной развода послужило пьянство, употребление наркотиков и иное не достойное поведение одного из супругов (та же статистика свиде тельствует, что чаще всего в этой роли выступает отец), для кото рого дети обычно являются лишь обузой и который не претендует на совместное с ними проживание (тогда вышеназванные 90% со кратятся до 60%), интересно проанализировать, чем же руководст вуются судьи в иных ситуациях, когда оба родителя характеризу ются с положительной стороны. Во-первых, далеко не всегда отец настаивает на оставлении ребенка с ним. Причины бывают раз личны: мужчины, повинуясь сложившейся традиции оставления ребенка с матерью, просто могут не верить в то, что вопрос ре шится как-нибудь иначе;

но зачастую они просто не хотят услож нять себе жизнь, потому что ребенок, особенно малолетний, требу ет достаточно большого внимания в отсутствие матери. У мужчин же в шкале жизненных ценностей на первом месте традиционно стоит карьера. Поэтому они считают, что ребенку лучше жить с ма терью, а они, в свою очередь, будут делать все возможное, чтобы обеспечить его материально.

Если же возникает ситуация, когда оба родителя с одинаковой настойчивостью требуют оставить им ребенка, суд будет исходить исключительно из интересов ребенка и учитывать прежде всего его привязанность к отцу или матери и возможность того или иного родителя создать для ребенка надлежащие условия для прожива ния и формирования полноценной личности.

Решающую роль играет профессия родителя: уходя в длитель ные плавания, работая машинистом, летчиком2 или оперуполно моченным, отец вряд ли сможет создать ребенку нормальные ус ловия для проживания. Так же и мать-стюардесса, проводница или часто гастролирующая балерина не сможет осуществлять дол См. п. 2 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 27 мая 1998 г.

№ 10 «О применении судами законодательства при разрешении споров, свя занных с воспитанием детей».

Яркий пример — замечательный отец маленького Алика летчик Вален тин Ненароков из знаменитого фильма «Экипаж».

486 Глава 59. Личные и имущественные отношения между родителями и детьми контроль за ребенком. При этом суды должны учитывать наличие близких родственников (бабушек и дедушек, вышедших на пенсию), готовых помогать своим детям в воспитании внуков.

Часто на вынесении решения о том, с кем из родителей будет проживать ребенок, проблемы не заканчиваются. Тот из родите лей, который будет проживать отдельно от ребенка, имеет право на общение с ним и на участие в его воспитании наравне с непос редственным воспитателем. Поэтому встает вопрос о порядке осу ществления этого права. Бывает, что отец и мать к мирному согла шению прийти не могут. Зачастую ребенок становится орудием, которое родители используют для вымещения обиды, разжигания ненависти друг к другу, забывая, что тем самым наносится вред еще не сформировавшейся психике несовершеннолетнего. Орган опеки и попечительства в таком случае сам составляет проект со глашения о порядке участия отдельно проживающего родителя в воспитании ребенка и представляет этот проект на рассмотрение суда. В соглашении предусматривается место встреч родителя и ребенка (это может быть как место постоянного проживания ре бенка или родителя, так и нейтральная территория);

время встреч (выходные, праздники, каникулы);

продолжительность общения и Родитель, с которым проживает ребенок, не должен препятст вовать общению ребенка с другим родителем, если такое общение не причиняет вред физическому и психическому здоровью ребенка, его нравственному развитию. К сожалению, такие препятствия чи нятся достаточно часто. Если они являются неоправданными, к ви новному родителю применяются штрафные санкции, предусмот ренные законодательством об исполнительном производстве.

В случае изменения условий жизни любого из родителей, в том числе семейного, материального положения и других обстоя тельств, а также в случае серьезного изменения взаимоотношений между родителями и ребенком может встать вопрос о передаче ре бенка другому родителю или о внесении поправок в соглашение о порядке участия отдельно проживающего родителя в воспитании ребенка. Если родителям и на этот раз не удастся урегулировать спор мирным путем, они вправе предъявить повторный иск в суд для защиты как своих прав, так и прав несовершеннолетнего.

Исходя опять же из интересов несовершеннолетнего, закон за крепляет право на общение с ним и за близкими родственниками ребенка. Крут этих родственников определен достаточно широко с использованием формулировки «и других». Из этого можно сде лать вывод, что степень родства значения не имеет, для защиты своего права истец должен лишь доказать, что он действительно является родственником ребенка. Родители (или родитель) обяза § 2. Содержание родительского правоотношения ны не чинить препятствий в общении ребенка с его дедушками, бабушками, братьями, сестрами и другими родственниками.

Позиция законодателя сводится к закреплению права на обще ние с ребенком лишь за родственниками. Формально посторонние лица такого права не имеют. Однако в жизни возможны ситуации, когда именно чужой человек оказывается по тем или иным причи нам особенно дорог ребенку. Это может быть бывший опекун (по печитель), воспитатель из детского дома и т.д.1 Поэтому при вы несении решения суд должен исходить прежде всего из интересов несовершеннолетнего и удовлетворять требование о защите права на общение с ребенком, даже если речь идет не о родственниках.

Права и обязанности несовершеннолетних детей. Семейный ко декс содержит отдельную главу, посвященную правам несовер шеннолетних. Более того, положения о правах детей предваряют положения о правах родителей. Это, несомненно, свидетельствует о новом подходе законодателя к такому субъекту права, как ребе нок. Прежнее законодательство относилось к детям как к пассив ным исполнителям воли родителей, а родители мыслились как единственные лица, которые знают интересы своего ребенка и по тому могут и должны защищать их2. Однако в последние десяти летия в мире сформировалось иное видение роли ребенка в жизни общества. Появилась необходимость закрепить за детьми право на выражение собственного мнения при решении вопросов, затраги вающих интересы детей. Остро встала проблема защиты ребенка от любых проявлений насилия, в том числе и в семье. Это привело к созданию во многих странах института Детского Омбудсме на — уполномоченного по защите прав детей. В нашей стране эти функции возложены в первую очередь на органы опеки и попечи тельства. Однако полномочия Омбудсмена выходят далеко за рам ки полномочий традиционных государственных органов.

В положениях СК о правах детей нашли свое отражение как новые принципы, закрепленные в Конвенции о правах ребенка, так и достаточно традиционные положения, которые были и в Однажды суд столкнулся с такой ситуацией. Спустя три года после рож дения дочери мужчина узнал, что не он является отцом девочки. Настоящий отец предъявил в суд иск об установлении отцовства, и иск был удовлетво рен. Мать ребенка расторгла брак с первым мужем и вышла замуж за настоя щего отца девочки. Последняя, разумеется, осталась проживать с родителями. В подобной ситуации человек, который привык к ребенку и любит его несмотря ни на что, с формальной точки зрения не может защи тить свое право на общение с девочкой, поскольку не является родственни ком.

Об истории правового положения ребенка в семье см.: Нечаева А. М. Се мейное право. М., 1999. С.

488 Глава 59. Личные и имущественные отношения между родителями и детьми прежнем законодательстве. Статья 54 СК, к примеру, закрепляет право ребенка на всестороннее развитие и уважение его человече ского достоинства. Эта норма повторяет положения многих меж дународных конвенций и деклараций, посвященных защите прав человека. Принцип уважения человеческого достоинства нашел отражение и в нескольких статьях Конституции РФ. Положения Конвенции и СК развиты в Законе РФ «Об основных гарантиях прав ребенка в Российской Федерации»1.

Что касается обязанностей несовершеннолетних, то они носят, скорее, моральный характер (дети обязаны уважать родителей, вы полнять их указания, если они не ущемляют права детей, и т.д.), ибо неисполнение этих обязанностей не влечет применение санк ций. Однако это может вылиться в определенные меры педагоги ческого воздействия (лишение карманных денег, запрет возвра щаться домой позже определенного времени, отказ приобрести желаемую ребенком вещь и т.д.).

Среди прав несовершеннолетних детей можно выделить лич ные и имущественные. К личным правам СК относит право ребен ка:

— жить и воспитываться в семье;

— на общение с родителями и другими родственниками;

— на защиту;

— на выражение своего мнения;

— на имя, отчество и фамилию.

Один из фундаментальных принципов семейного права, за крепленный в ст. 1 К,— принцип семейного воспита ния. Специалисты в области психологии и педагогики уже давно пришли к выводу о преимуществах семейного воспитания детей.

Какой бы ни была организация воспитания вне семьи, именно в семье человек формируется как полноценная личность. Поэтому в задачи государства входит создание максимальных возможностей для защиты права ребенка на семейное воспитание. Когда встает вопрос об устройстве ребенка в случае утраты им родительского попечения, в первую очередь необходимо рассмотреть все альтер нативные варианты воспитания, близкого к семейному (опека, пе редача в приемную семью, усыновление). Прибегать к устройству ребенка в детское учреждение нужно в самую последнюю очередь.

Каждый ребенок имеет право знать своих родителей. Это но вое положение в семейном законодательстве, явившееся результа том многолетних дискуссий не только в нашей стране, но и за ру бежом. Дело в том, что естественное на первый взгляд право ре бенка знать, от кого он происходит, не всегда возможно СЗ РФ. 1998. № 31. Ст. 3802;

2000. № 30. Ст. 3121.

§ 2. Содержание родительского правоотношения реализовать. Речь идет о случаях искусственного оплодотворения, когда отцом ребенка является донор;

о случаях усыновления, ког да ребенок не имеет сведений о своих настоящих родителях, и т. д.

В таких ситуациях встает вопрос о необходимости соблюсти инте ресы донора, усыновителей и других Разработчики Конвен ции о правах ребенка сочли необходимым закрепить право ребен ка на получение информации о своих родителях в международном акте. Однако положение это сформулировано не императивно, и тем самым открыт путь для возможных исключений. Ребенку пре доставлено право знать своих родителей насколько это возмож но. воспринял данное положение Конвенции в неизменном виде.

Необходимость закрепления права ребенка на общение с роди телями и другими родственниками вызвана частыми нарушениями со стороны родителей, которые чинят препятствия в общении с ребенком отдельно проживающему родителю и другим родствен никам. Этим самым нарушаются интересы несовершеннолетних, поскольку они нуждаются в постоянных контактах с близкими им Особо законодатель выделяет право ребенка на общение с ро дителем, проживающим за границей. Все страны — участницы Конвенции о правах ребенка по-разному регулируют порядок въезда на территорию своей страны и выезда из нее. Однако ст. Конвенции содержит требование о том, чтобы вопросы воссоеди нения семей решались всеми государствами позитивным, гуман ным и оперативным образом.

Защищать права несовершеннолетних во всех ситуациях долж ны в первую очередь их законные представители — родители (усыновители) либо лица, их заменяющие (опекуны, попечители, приемные родители). Может случиться, что по тем или иным при чинам эти лица оказываются не в состоянии представлять интере сы ребенка либо требуется защита от злоупотреблений со стороны самих законных представителей. В таких ситуациях закон возлага ет обязанность по защите прав и законных интересов ребенка на ор ганы опеки и попечительства, прокурора и суд. Обратиться за за щитой в орган опеки и попечительства ребенок вправе и сам, на чиная с того возраста, когда он может принять решение об этом.

По достижении 14 лет ребенку предоставлено право самостоятель но обратиться в суд2. Привлекать или не привлекать к участию в См.: Антокольская М.В. Семейное право. С. 206.

Данное правило не стыкуется со ст. 32 ГПК РСФСР, в соответствии с которой гражданская процессуальная дееспособность принадлежит лишь гражданам, достигшим совершеннолетия.

490 Глава 59. Личные и имущественные отношения между родителями и детьми деле законных представителей несовершеннолетнего — решает в каждом конкретном случае сам суд. Приобретение лицом полной дееспособности до наступления совершеннолетия дает ему право самостоятельно осуществлять защиту своих прав и законных инте ресов в полном объеме.

К сожалению, в нашей стране пока не сформировалась эффек тивно функционирующая система органов по защите прав несо вершеннолетних. Дети, страдающие от всех форм насилия, в том числе в семье, не знают, как им защитить свои права. Особенно это касается малолетних детей. Необходимость обращаться в орга ны внутренних дел или в суд пугает их. Немногочисленные цент ры помощи детям, попавшим в трудные ситуации, не могут ре шить проблему. Обычно неразрешенность этой ситуации объясня ется отсутствием достаточного финансирования и разработанных программ по оказанию помощи детям1.

Самым прогрессивным положением СК в рассматриваемой области является, пожалуй, закрепление за ребенком права на вы ражение собственного мнения. Не всегда вопросы, которые подле жат обсуждению и решению взрослыми, затрагивают интересы ре бенка. Ребенок обладает правом быть заслушанным лишь в случа ях, когда речь идет о его интересах. Причем если до десяти лет учет мнения ребенка лишь желателен и ставится в зависимость от усмотрения родителей и суда, то начиная с десятилетнего возраста при рассмотрении ряда дел учет мнения ребенка обязателен. Речь идет о случаях, когда решаются наиболее значительные вопросы в судьбе несовершеннолетнего: изменение имени и фамилии ребен ка, восстановление родителей в родительских правах, усыновле ние, передача ребенка на воспитание в приемную семью и др. Ес ли при вынесении решения суд не учел мнение ребенка, достиг шего десяти лет, это является основанием для обжалования вынесенного решения.

Конвенция формулирует право ребенка на выражение собст венного мнения более широко. Статья 12 Конвенции говорит о том, что государства-участники должны обеспечить ребенку, спо Возвращаясь к упомянутому институту Детского Омбудсмена, можно, к примеру, отметить, что за первые годы существования этого органа в Норве гии самым младшим ребенком, обратившимся с серьезной жалобой к Ом будсмену, был четырехлетний малыш. Самое большое количество жалоб поступает от детей в возрасте от восьми до четырнадцати лет, хотя жалобы от дошкольников являются тоже делом обычным: см.: Malfrid Grude Flekkoy.

Ombudsman and Children's Rights // Transnational Law & Contemporary Problems. Fall 1996;

Per Miljeteig-Olssen. Advocacy of Children's Rights — the Convention as More than a Legal Document // Human Rights Quarterly. № 12.

1990;

Models for monitoring the protection children's rights. Meeting report.

Florence, 1990.

§2. Содержание родительского правоотношения собному сформулировать свои собственные взгляды, право сво бодно выражать эти взгляды по всем вопросам, затрагивающим ребенка, причем взглядам ребенка уделяется должное внимание в соответствии с возрастом и зрелостью ребенка. СК закрепляет за ребенком это право лишь при решении внутрисемейных сов1.

Право ребенка на имя, отчество и фамилию заключается в праве на первоначальное получение имени, отчества и фамилии и по следующее их изменение.

В соответствии со ст. 8 Конвенции о правах ребенка, каждый ребенок имеет право на сохранение своей индивидуальности, включая гражданство, имя и семейные связи. В нашей стране имя человека традиционно состоит из собственно имени, отчества и фамилии. Имя ребенку дается по соглашению между родителями, отчество (там, где оно принято) присваивается по имени отца. Фа милия определяется фамилией родителей: если они носят одну фамилию, она и будет присвоена ребенку, если же фамилии у отца и матери разные, то родители должны сделать выбор. В случаях спора по поводу имени и фамилии ребенка родители могут обра титься в орган опеки и попечительства, который решит этот спор исходя из интересов ребенка.

Иногда в жизни может возникнуть необходимость в перемене имени, отчества или фамилии ребенка. СК предусматривает воз можность изменения лишь имени и фамилии ребенка, тогда как Закон РФ «Об актах гражданского состояния» допускает и изме нение отчества. В любом случае, если речь идет о несовершенно летнем лице, перемена производится только с согласия законных представителей. До достижения ребенком четырнадцати лет пере мена имени производится по совместной просьбе родителей с раз решения органов опеки и попечительства. Для перемены имени лицом, достигшим четырнадцати лет, такого разрешения не требу ется. Регистрация перемены имени, отчества и фамилии осущест вляется органами записи актов гражданского состояния.

Если вновь обратиться к опыту других стран в области реализации права детей на выражение собственного мнения, то любопытно отметить, что в числе прочих функций Детские Омбудсмены принимают от детей предложе ния по совершенствованию законодательства, касающегося прав ребенка.

В странах, создавших подобные институты, справедливо полагают, что от сутствие у несовершеннолетних права голосовать не должно лишать их воз можности принимать участие в законотворчестве. Порой именно дети знают, чего недостает тому или иному закону. В Норвегии известны приме ры, когда предложения, сделанные детьми, привели в конечном счете к вне сению поправок в законы.

492 Глава 59. Личные и имущественные отношения между родителями и детьми Часто возникает вопрос о перемене фамилии ребенка, когда брак между родителями расторгнут и ребенок проживает с тем из родителей, который носит другую фамилию. В случае, если роди тели ребенка не могут прийти к соглашению о необходимости из менить фамилию ребенка, орган опеки и попечительства призван разрешить этот спор с учетом интересов ребенка. При решении данных вопросов не учитывается мнение родителя, место нахож дения которого невозможно установить, а также родителя, лишен ного родительских прав, признанного недееспособным либо укло няющегося без уважительных причин от воспитания и содержания ребенка.

При любых обстоятельствах перемена имени, отчества и фами лии ребенка, достигшего возраста десяти лет, может производить ся только с его согласия.

Имущественные права ребенка. Особенности имущественных прав несовершеннолетних по сравнению с имущественными пра вами, которыми обладают взрослые лица, обусловлены двумя фак торами. С одной стороны, несовершеннолетние — это либо час тично, либо полностью недееспособные лица. Это влечет ограни чение тех имущественных прав, которые не могут быть ими надлежащим образом реализованы именно в силу недостаточной зрелости. Так, без письменного согласия законных представителей несовершеннолетние не могут совершать целый ряд сделок.

С другой стороны, дети нуждаются в повышенном внимании и особой защите. Стремясь обеспечить им нормальные условия для существования, законодатель закрепил за ними ряд особых иму щественных прав. Так, несовершеннолетние дети имеют безуслов ное право на получение содержания от своих родителей. Не играет роли материальное положение отца и матери, а также наличие до хода у самого несовершеннолетнего.

В рамках СК за ребенком закреплены следующие права:

— право ребенка на получение содержания от своих родите лей и других членов семьи;

— право собственности на доходы, полученные ребенком, на имущество, полученное им в дар или в порядке наследования, а также на любое другое имущество, приобретенное на средства ре бенка;

— право владеть и пользоваться имуществом родителей при совместном с ними проживании.

Имущественные права детей, перечисленные в ст. 60 СК, ре гулируются не только семейным, но и гражданским законода тельством. В частности, право ребенка на распоряжение при надлежащим ему на праве собственности имуществом определя ется ст. 26 и 28 ГК. Гражданский кодекс регулирует и вопросы наследования. Дети являются наследниками по закону первой § 2. Содержание родительского правоотношения очереди, а при ущемлении их прав при наследовании по завеща нию несовершеннолетние дети имеют право на обязательную Ребенок не имеет права собственности на имущество родите лей, а родители не имеют права собственности на имущество ре бенка. Иногда может встать вопрос о принадлежности имущества, купленного для ребенка1. Если родители передали эти вещи в ка честве подарка, то это, безусловно, собственность ребенка. Если же вещь не передана в виде подарка, то она принадлежит на праве общей собственности родителям. Следовательно, родители могут совершать сделки с этим имуществом: продавать, обменивать, да рить, отдавать в залог и т. д. Однако при расторжении брака такие вещи чаще всего передаются тому из родителей, с которым остает ся проживать несовершеннолетний ребенок, и не подлежат учету при разделе общесупружеского имущества2. Не подлежат разделу и вклады, внесенные родителями за счет общего имущества супру гов на имя их общих несовершеннолетних детей3.

К имущественным правам ребенка можно отнести и предус мотренную ст. 39 СК возможность учитывать интересы детей при разделе общего имущества супругов. По общему правилу, доли супругов признаются равными (если иное не предусмотрено дого Речь, конечно же, идет о достаточно дорогостоящих вещах, таких, как компьютер, мебельный гарнитур, музыкальные инструменты и т.д.

Определенность правового режима таких вещей объясняется тем, что в данных ситуациях происходит столкновение интересов одного из супругов, который обладает правом на половину общесупружеского имущества, с ин тересами ребенка, который нуждается в пользовании вещами, приобретен ными для удовлетворения его потребностей. Закон в таких случаях встает на защиту наименее защищенного лица — несовершеннолетнего.

В данном случае налицо противоречие норм СК нормам ГК. При от крытии родителями вклада на имя ребенка отношения бенок» строятся по принципу договора в пользу третьего лица, а, как известно, третье лицо (в нашем случае — ребенок) является альтернативным субъектом договорного обязательства, которое может и не воспользоваться своими правами. Для того чтобы стать вкладчиком, третье лицо должно зая вить о своем намерении осуществить права по договору. До момента выра жения третьим лицом намерения воспользоваться своим правом лицо, заключившее договор банковского вклада, может само осуществить эти пра ва в отношении внесенных им средств. Таким образом, получается, что ро дители, которые внесли денежную сумму в банк или иное кредитное учреждение на имя своего несовершеннолетнего ребенка, вправе изменить или расторгнуть договор банковского вклада лишь до возникновения спора по поводу раздела общесупружеского имущества. В случае спора вклад ре бенка становится неприкосновенен, даже если ребенок не выражает намере ния воспользоваться своими правами по договору.

494 Глава 59. Личные и имущественные отношения между родителями и детьми вором между ними). Однако суд вправе отступить от начала равен ства долей. Интересы несовершеннолетних детей признаются од ним из тех обстоятельств, которые подлежат учету при решении данного вопроса.

Не обладая полной дееспособностью, ребенок при этом право способен, поэтому ему на праве собственности может принадле жать самое различное имущество, включая недвижимость. Право мочия по управлению имуществом несовершеннолетнего принад лежат его законным представителям. Однако, чтобы уберечь ребенка от злоупотреблений со стороны родителей, опекунов и попечителей, закон устанавливает ряд ограничений по распоряже нию имуществом подопечного (ст. 60 СК, ст. 37 В частности, для совершения любых сделок по распоряжению имуществом по допечного необходимо получить согласие органов опеки и попе чительства.

Особые правила установлены для совершения сделок с жил ыми помещениями, в которых проживают несовершеннолетние.

Даже если дети и не являются сособственниками жилого поме щения, но имеют право пользования им, отчуждение этого поме щения может иметь место только с согласия органов опеки и по печительства (ст. 292 ГК). Хотя при этом и ущемляются права собственника жилого помещения, но зато защищается конститу ционное право ребенка на жилище.

Повышенное внимание законодатель уделил защите прав де тей при совершении сделок приватизации1. Например, несовер шеннолетние, ставшие собственниками занимаемого жилого помещения в порядке его приватизации, сохраняют право на однократную приватизацию жилого помещения в домах госу дарственного и муниципального жилищного фонда после до стижения ими совершеннолетия, т. е. имеют право участвовать в бесплатной приватизации жилья дважды. При нарушении иму щественных прав детей иск о признании сделки недействитель ной вправе предъявить не только законный представитель ре бенка, но и прокурор2.

См.: Закон РСФСР «О приватизации жилищного фонда в Российской Федерации» от 4 июля 1991 г. // Ведомости РФ. 1991. № 28. Ст. 959;

1993.

№ 28. Ст. 67;

СЗ РФ 1994. № 16. Ст. 1863;

1998. № 13. Ст. 1472;

1999. № 18.

Ст. 2214;

2001. № 21. Ст. 2063;

2002. № 21. Ст. 1918. Подробнее на этом воп росе мы не останавливаемся, поскольку данное право ребенка существует не в рамках родительского правоотношения и подлежит защите, скорее, как конституционное право.

См.: Фаршатов И. Охрана жилищных прав несовершеннолетних // Рос сийская юстиция. 1999. № 8.

§ 3. Изменение и прекращение родительского правоотношения § 3. Изменение и прекращение родительского правоотношения Общие положения. Будучи длящимся по характеру, родитель ское правоотношение в период своего существования может пре терпевать различные изменения. Одним из правоизменяющих юридических фактов является достижение субъектом родитель ского правоотношения определенного возраста. Так, совершенно летие детей влечет прекращение обязанности родителей по их вос питанию. А достижение родителями пенсионного возраста в сово купности с фактом нуждаемости предоставляет родителям право требовать содержания от своих совершеннолетних детей.

Другим правоизменяющим юридическим фактом является ре шение суда о лишении родителей родительских прав или об огра ничении их в этих правах. В таких ситуациях в содержании роди тельского правоотношения происходят изменения, заключающие ся в ограничении или прекращении целого ряда родительских правомочий.

В семейном праве существуют и иные правоизменяющие юри дические факты: изменение материального или семейного поло жения родителя, обязанного уплачивать алименты, может повлечь пересмотр решения суда о размере алиментов с целью их увеличе ния или уменьшения;

восстановление трудоспособности и прекра щение нуждаемости влечет утрату лицом права требовать предо ставления содержания и т.д.

Что касается случаев окончательного прекращения всех прав и обязанностей, связывающих родителя и ребенка, то таковыми яв ляются смерть любого из субъектов родительского правоотноше ния или усыновление ребенка1.

Лишение родительских прав. Лишение родительских прав явля ется самой строгой мерой ответственности, применяемой к роди телям за виновное неисполнение своих обязанностей либо за зло употребление своими родительскими правами. Прибегать к дан ной мере необходимо лишь в случаях, когда иной альтернативы воздействия на родителей уже не остается.

Лишение родительских прав — это санкция за виновное пове дение родителей в отношении определенного ребенка. Бывает, что мать или отец (либо оба родителя вместе) по каким-либо причи нам плохо относятся лишь к одному из своих детей. Тогда они бу дут лишены родительских прав только в отношении этого ребен ка, в то время как с другими детьми правовая связь полностью со хранится. Конечно, родитель, лишенный родительских прав в отношении одного ребенка, вряд ли будет достойным воспитате лем остальных детей, но закон в данном случае придерживается Об этом см. подробнее § 2 главы 60 настоящего учебника.

496 Глава 59. Личные и имущественные отношения между родителями и детьми принципа приоритета семейного воспитания: если орган опеки и попечительства, прокурор и в конечном итоге суд придут к выводу о возможности сохранения связи родителя с остальными детьми, эта связь будет сохранена.

Поскольку лишение родительских прав может иметь место лишь в случае виновного поведения родителя, в задачи суда вхо дит установление наличия вины. Если в действиях (или при без действии) родителя вина отсутствует, то необходимо применять другие меры, предусмотренные законодательством. Например, та кая ситуация может сложиться, если родитель страдает психиче ским заболеванием (независимо от того, признан он недееспособ ным или нет). Наказывать больного человека нет никаких основа ний, но для безопасности ребенка можно прибегнуть к его отобранию без лишения родительских прав.

Кроме того, виновные действия родителей должны быть на правлены именно на ребенка. Если же родитель совершил ка кой-то недостойный поступок, не имеющий прямого отношения к ребенку, он также не может быть лишен родительских прав. Ска жем, приговором суда один из родителей был осужден к лишению свободы за бандитизм или измену Родине. Нет сомнений, что по добное поведение родителя — не пример для подражания и репу тация осужденного может косвенным образом отразиться и на ре бенке. Однако закон не связывает факт совершения родителем преступления с наказанием в виде лишения родительских прав, за исключением случаев, о которых речь пойдет дальше.

Наконец, лишение родительских прав возможно только в от ношении существующего ребенка, когда установлен факт винов ного поведения именно в отношении конкретного несовершенно летнего. То есть невозможно лишить лицо родительских прав в от ношении будущих, еще не родившихся детей, как бы порицаемо ни было поведение родителя.

Статья 69 СК содержит исчерпывающий перечень оснований лишения родительских прав. К ним относятся:

— уклонение родителей от выполнения своих обязанностей, в том числе злостное уклонение от уплаты алиментов;

— отказ родителя без уважительных причин взять своего ре бенка из родильного дома (отделения) либо из иного лечебного учреждения, воспитательного учреждения, учреждения социаль ной защиты населения или из других аналогичных учреждений;

— злоупотребление родительскими правами;

— жестокое обращение с детьми, в том числе осуществление физического или психического насилия над ними, покушение на их половую неприкосновенность;

— заболевание хроническим алкоголизмом или наркоманией;

§ 3. Изменение и прекращение родительского правоотношения — совершение умышленного преступления против жизни или здоровья своих детей либо против жизни или здоровья супруга.

Первое из названных оснований носит характер общего, ибо любое из последующих является лишь его конкретиза цией. Так, в обязанности родителей входит забота о здоровье, пси хическом развитии своих детей. Если же родитель жестоко обра щается со своим ребенком, имеет место уклонение родителя от выполнения вышеназванной обязанности. Кроме того, под укло нением родителей от выполнения своих обязанностей понимается всякое виновное бездействие родителей (отсутствие должного внимания со стороны родителей к жизни ребенка, частое оставле ние без присмотра малолетних детей и т.д.).

Pages:     | 1 |   ...   | 8 | 9 || 11 | 12 |   ...   | 16 |



© 2011 www.dissers.ru - «Бесплатная электронная библиотека»

Материалы этого сайта размещены для ознакомления, все права принадлежат их авторам.
Если Вы не согласны с тем, что Ваш материал размещён на этом сайте, пожалуйста, напишите нам, мы в течении 1-2 рабочих дней удалим его.