WWW.DISSERS.RU

БЕСПЛАТНАЯ ЭЛЕКТРОННАЯ БИБЛИОТЕКА

   Добро пожаловать!

Pages:     | 1 |   ...   | 6 | 7 || 9 | 10 |   ...   | 11 |

«ВЫСШЕЕ ОБРАЗОВАНИЕ ГРАЖДАНСКОЕ ПРАВО РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ Учебник Том II ВЫСШЕЕ ОБРАЗОВАНИЕ ГРАЖДАНСКОЕ ПРАВО РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ Учебник Том II Под редакцией доктора ...»

-- [ Страница 8 ] --

Глава 44 Договоры страхования могут быть классифицированы, в основ ном, по объектам страхования и по видам страхования. Классифи кация договоров страхования по объектам страхования есть деле ние их на договоры личного страхования и договоры имущественно го страхования.

По видам страхования договоры личного страхования подразде ляются на: 1) договоры страхования жизни;

2) договоры страхования от несчастных случаев и 3) договоры медицинского страхования.

Договоры имущественного страхования в соответствии со ст. ГК делятся на: 1) договоры страхования имущества;

2) договоры страхования гражданской ответственности;

3) договоры страхования предпринимательского риска.

1. Юридическая характеристика договора страхования. До говор страхования является возмездным: страхователь оплачивает страховщику страховую премию, служащую источником формиро вания страхового фонда, а также используемую на производствен ные затраты страховщика и являющуюся в коммерческом страхова нии источником прибыли от страховой деятельности.

Этот договор может быть двусторонним и многосторонним.

В качестве страховщиков могут выступать несколько страховых организаций. Такое страхование допускается ст. 953 ГК и называет ся сострахованием. На него распространяются все нормы о догово ре страхования. При состраховании обязанность страховщиков мо жет быть долевой, когда договором устанавливается размер участия каждого из страховщиков в производстве страховой выплаты, или солидарной, когда доля такого участия договором не установлена и страхователь вправе предъявить требование о страховой выплате к любому из страховщиков. Возможны договоры с участием не скольких страхователей. Множественность страхователей не запре щена законом, однако в связи с неудобством расчетов по страховой премии страховой выплате встречается редко.

Договор страхования является договором реальным в силу ст. 957 ГК, поскольку в подавляющем большинстве случаев его вступление в силу обусловлено моментом уплаты страховой премии или ее первого взноса. В редких случаях он может быть консенсу альным, если стороны договорились об иных, чем уплата страховой премии, условиях его вступления в силу. Так, стороны могут обу словить вступление договора страхования в силу моментом получе ния страхователем товаров от поставщика или, в силу условий самого 372 Глава договора, моментом его подписания (как это обычно происходит с генеральными полисами).

Форма договора страхования — письменная. В силу ст. 940 ГК несоблюдение письменной формы влечет недействительность дого вора. Договор страхования может быть заключен путем составления одного документа, подписанного сторонами, путем выдачи стра ховщиком страхователю одного документа на основании устного заявления страхователя (страхового свидетельства, страхового сер тификата или квитанции) либо путем составления двух докумен тов — письменного заявления, подписанного страхователем, и на его основании страхового полиса, подписанного страховщиком.

2. Содержание обязательств по договорам страхования. В со ответствии со ст. 942 ГК при заключении договора страхования сто роны должны достичь соглашения: 1) об определенном имуществе либо ином имущественном интересе, являющемся объектом страхо вания (в имущественном страховании), или о застрахованном лице (в личном страховании);

2) о характере события, на случай наступ ления которого осуществляется страхование (страхового случая);

3) о размере страховой суммы;

4) о сроке действия договора. Эти условия являются существенными, и без достижения соглашения по ним страховое обязательство не возникает.

2.1. Соглашение об определенном имуществе или о застрахован ном лице достигается на основании сведений, предоставляемых страхователем. Он обязан сообщить страховщику все известные ему обстоятельства, которые могут повлиять на степень страхового рис ка. Страховщик вправе получать от страхователя необходимую ин формацию путем соответствующих запросов, проведения осмотров имущества и обследований страхуемых лиц. Если страховщик за ключил договор страхования при отсутствии ответов страхователя, он впоследствии не вправе требовать признания договора недейст вительным на том основании, что соответствующие обстоятельства не были сообщены страхователем. В случае сообщения страховате лем заведомо ложных сведений договор может быть признан недей ствительным.

2.2. Соглашение о характере события, на случай наступления которого осуществляется страхование (страхового случая), является наиболее важным, а достижение его — наиболее сложным. Наступле ние не всякого указанного в договоре события может означать насту пление страхового случая. Так, например, пожар, произошедший вследствие грубого нарушения правил проведения электросварочных Глава 44 работ на застрахованном строительном объекте, не будет считаться страховым случаем. Поэтому в договоре страхования всегда содер жатся специальные требования к объекту страхования, а на страхо вателя возлагаются обязанности по их соблюдению. К ним могут относиться, в частности, требования об особых условиях хранения (эксплуатации) имущества или требования соблюдения технологи ческих процессов и правил производства работ. В договоре страхо вания от несчастных случаев может содержаться условие о том, что страхование не распространяется на время занятий застрахованного лица экстремальными видами спорта.

2.3. Страховая сумма в личном страховании — обусловленная договором страхования денежная сумма, подлежащая выплате в случае причинения вреда здоровью или жизни застрахованного лица, достижения определенного возраста или наступления в его жизни предусмотренного договором события. Размер страховой суммы по страхованию жизни и страхованию от несчастных случаев в принципе не ограничен. В медицинском страховании может уста навливаться предел совокупной стоимости оказываемых в период страхования медицинских услуг. Этот предел, устанавливаемый по соглашению сторон, и составляет страховую сумму.

Страховая сумма в имущественном страховании — обуслов ленная договором страхования денежная сумма, подлежащая выплате страховщиком в случае уничтожения или повреждения застрахован ного имущества, наступления обязанности страхователя возместить причиненный вред, а также в случае убытков в предпринимательской деятельности. При страховании имущества или предпринимательско го риска, если договором страхования не предусмотрено иное, страхо вая сумма не должна превышать их действительную (страховую) стоимость. Такой стоимостью считается: для имущества — его дейст вительная стоимость в месте его нахождения в день заключения договора страхования;

для предпринимательского риска — убытки от предпринимательской деятельности, которые страхователь, как можно ожидать, понес бы при наступлении страхового случая. Если страховая сумма превышает действительную стоимость, то договор страхования в соответствии со ст. 951 ГК считается ничтожным в части этого превышения. В договорах страхования гражданской ответственности страховая сумма определяется сторонами по их усмотрению. Действительная стоимость имущества может быть опре делена: 1) экспертной оценкой;

2) по балансовой стоимости;

3) на основании производственной, строительной или иной документации;

374 Глава 4) методом вычислений с применением установленных норм износа и амортизации;

5) путем применения рыночных цен на аналогичное имущество. Сторонами может быть достигнуто соглашение о стра ховании имущества по восстановительной стоимости, представ ляющей собой совокупность денежных средств, необходимой для приобретения аналогичного имущества взамен утраченного.

Страховая стоимость имущества, указанная в договоре страхова ния, не может быть в соответствии со ст. 948 ГК впоследствии оспо рена, за исключением случаев, когда страховщик, не воспользовав шийся до заключения договора своим правом на оценку страхового риска, был умышленно введен в заблуждение относительно этой стоимости.

Определение сторонами договора страхования страховой суммы ниже действительной стоимости имущества означает неполное иму щественное страхование. В таком случае согласно ст. 949 ГК стра ховщик при наступлении страхового случая обязан возместить стра хователю или выгодоприобретателю часть понесенных убытков пропорционально отношению страховой суммы к страховой стои мости. Такой способ страхования называется пропорциональным.

Однако договором может быть предусмотрен более высокий размер страхового возмещения, но не выше страховой стоимости. Такой способ страхования называется страхованием по первому риску, предусматривающим выплату страхового возмещения в размере действительного ущерба, но в пределах страховой стоимости.

В имущественном страховании распространение получило усло вие договоров о том, что при наступлении страхового случая неко торая, как правило, незначительная часть убытка страховщиком не возмещается. Это условие о так называемой франшизе. Она уста навливается в долях от размера убытка либо в абсолютном денеж ном выражении. Назначение франшизы состоит в следующем: сти мулировать страхователя на проявление должной заботливости о застрахованном имуществе, исключить страховую выплату в отно шении мелких неизбежных убытков, когда заранее известно, что в период действия страхования они обязательно произойдут, исклю чить страховую выплату вследствие ошибок и неточностей измере ний (например, при определении веса или объема грузов в пунктах отправления и назначения).

Франшиза может быть безусловной и условной. При безусловной франшизе часть убытка в размере франшизы или менее не возмеща ется. При условной франшизе убыток не возмещается, если он Глава 44 меньше франшизы, и возмещается полностью, если он превышает франшизу.

2.4. Срок договора устанавливается соглашением сторон и ука зывается в договоре. Согласно диспозитивной норме ст. 957 ГК до говор страхования, если в нем не предусмотрено иное, вступает в силу в момент уплаты страховой премии или первого ее взноса.

Однако наиболее важное значение в правилах о сроке договора страхования имеет фактический период страхования, т.е. тот пери од, в течение которого наступление указанных в договоре событий признается страховым случаем, влекущим обязанность страховщика произвести страховую выплату. Этот период может совпадать со сро ком действия договора страхования, но может и не совпадать.

В гл. 48 ГК не урегулирован вопрос о моменте окончания дого вора страхования, и для его определения необходимо использовать нормы части первой ГК.

Страховое обязательство, помимо названных в ст. 958 ГК случа ев досрочного прекращения, может прекращаться в случаях:

истечения срока, установленного договором (ст. 425 ГК);

исполнения обязательства (ст. 408 ГК);

невозможности исполнения (ст. 416 ГК);

ликвидации страховщика (ст. 419 ГК).

Досрочное прекращение договора страхования согласно ст. ГК допускается, если после его вступления в силу возможность на ступления страхового случая отпала и существование страхового риска прекратилось по обстоятельствам иным, чем страховой слу чай. Эти обстоятельства не зависят от воли страховщика, поэтому страховая премия не возвращается страховщиком страхователю в полном размере и страховщик имеет право на часть страховой пре мии пропорционально времени, в течение которого действовало страхование.

Страхователь вправе отказаться от договора страхования в лю бое время, однако в таком случае уплаченная страховая премия ему не возвращается. Страховщик не имеет права отказаться от договора страхования.

Содержание прав и обязанностей сторон по договору страхова ния, как правило, определяется стандартными правилами страхова ния соответствующего вида, принятыми, одобренными или утвер жденными страховщиком либо объединением страховщиков. Соглас но требованиям ст. 943 ГК эти правила обязательны для страхователя, если в договоре или в страховом полисе прямо указывается на их 376 Глава применение, а сами правила изложены в одном документе с догово ром или на его оборотной стороне либо приложены к нему.

В последнем случае вручение страхователю при заключении дого вора правил страхования должно быть удостоверено записью в до говоре. Содержание условий договора страхования имеет приоритет перед правилами страхования, поэтому, если имеет место расхожде ние между содержанием договора страхования или полиса и прави лами страхования, применяются соответствующие условия догово ра. Вместе с тем страхователь и страховщик вправе договориться об изменении или исключении отдельных положений правил страхова ния и о дополнении правил. Эти изменения и дополнения указыва ются в страховом полисе.

3. Генеральный полис. В соответствии со ст. 941 ГК системати ческое страхование разных партий однородного имущества (това ров, грузов и т.п.) на сходных условиях в течение определенного срока может по соглашению страхователя со страховщиком осуще ствляться по одному договору страхования — генеральному полису.

Назначение генерального полиса — упростить взаимоотношения сторон, укрепить их сотрудничество, обеспечить непрерывность страхования.

В отличие от обычных договоров страхования, являющихся в большинстве случаев реальными договорами, договор страхования по генеральному полису — договор консенсуальный. Он вступает в силу с момента подписания или с момента первой отправки партии имущества. По этому договору, в отличие от требований п. 2 ст. ГК, выдача страхового полиса после получения письменного заяв ления страхователя может быть не предусмотрена, поскольку дого вор страхования считается уже заключенным и по нему выдан гене ральный страховой полис. По требованию страхователя страховщик обязан выдавать страховые полисы по отдельным партиям имущест ва, подпадающим под действие генерального полиса. В случае несо ответствия содержания страхового полиса генеральному полису предпочтение отдается страховому полису.

4. Перестрахование. Разновидностью договора страхования яв яется договор перестрахования. Такие договоры заключаются ис ключительно между страховыми организациями. В них одна страхо вая организация, именуемая перестрахователем, страхует в другой страховой организации, именуемой перестраховщиком, свой риск выплаты страхового возмещения страхователю. Один и тот же риск может быть по частям перестрахован в нескольких страховых Глава 44 организациях. Перестрахование осуществляется с целью создания сбалансированного страхового портфеля и обеспечения финансовой устойчивости страховой деятельности. Договоры перестрахования заключаются, как правило, на длительный срок и предусматривают перестрахование всех или части рисков страховщика, застрахован ных им в обусловленный период. Договорами устанавливаются ус ловия и способы передачи рисков, доли участия других страховщи ков в совокупном риске, размер причитающейся каждому из них страховой премии.

4.1. По способу передачи рисков договоры перестрахования де лятся на так называемые факультативные (необязательные) и обли гаторные (обязательные). По факультативному договору ориги нальный страховщик (перестрахователь) вправе передавать застра хованные им риски, а другой страховщик (перестраховщик) имеет право принять или отказаться от принятия предложенных рисков.

По облигаторному договору оригинальный страховщик (перестра хователь) обязан передавать обусловленные доли рисков, прини маемых им на страхование в установленный период времени, дру гому страховщику (перестраховщику), а последний обязан их при нимать. Разновидностью являются факультативно-облигаторные договоры, по которым перестрахователь по своему усмотрению решает вопрос о передаче или воздержании от передачи рисков, а перестраховщик должен принимать предложенные доли рисков в обязательном порядке.

4.2. По условиям передачи рисков облигаторные договоры де лятся на пропорциональные (так называемые квотные), где доли участия в риске страховщиков и перестраховщиков заранее установ лены, и на непропорциональные (так называемые эксцедентные), где перестраховщиками принимается только определенная доля участия в риске, рассчитанная по специальной методике.

§ 5. Производство страховых выплат 1. Страховые выплаты. Производство страховых выплат — главная обязанность страховщика, ради которой заключаются дого воры страхования. Страховая выплата может быть произведена, только если обусловленный договором страховой случай наступил.

Бремя доказывания факта наступления страхового случая лежит на страхователе или выгодоприобретателе, которые должны направить страховщику претензию или требование с приложением письмен ных доказательств.

378 Глава На основании представленных материалов должны быть под тверждены: факт наступления страхового случая, страховой интерес выгодоприобретателя, размер убытков (в имущественном страхова нии) и величина страховой суммы (в личном страховании).

Если какое-либо из этих обстоятельств не подтверждено, у стра ховщика нет правовых оснований для производства страховой вы платы. В правилах страхования или в условиях договора может быть обусловлено, какими документами должны быть подтверждены перечисленные выше обстоятельства. В договоре также могут быть установлены сроки, в течение которых страховщик обязан рассмот реть претензию или требование выгодоприобретателя и произвести страховую выплату.

2. Взаимоотношения сторон при наступлении страхового случая. В соответствии со ст. 961 ГК страхователь по договору имущественного страхования после того, как ему стало известно о наступлении указанного в договоре страхования события, обязан незамедлительно уведомить о его наступлении страховщика или его представителя. Если договором предусмотрен срок и (или) способ уведомления, оно должно быть сделано в условленный срок и ука занным в договоре способом. На основании этой информации стра ховщик может принять срочные меры по уменьшению убытка:

обеспечить спасение имущества своими средствами или дать соот ветствующие указания страхователю, организовать розыск пропав шего имущества, оказать содействие по продаже на выгодных усло виях поврежденного имущества. Кроме того, страховщик должен своевременно организовать его осмотр с тем, чтобы избежать опла ты убытков, не относящихся к страховому случаю.

Неисполнение обязанности своевременно сообщить о страховом случае не является безусловным основанием для отказа в выплате страхового возмещения. Не соглашаясь с отказом страховщика вы платить страховое возмещение на этом основании, выгодоприобре татель должен доказать, что страховщик своевременно узнал о на ступлении страхового случая или что несвоевременное сообщение ему о страховом случае не лишило страховщика возможности избе жать или уменьшить убытки и не отразилось на иных имуществен ных правах страховщика.

В соответствии со ст. 962 ГК обязанностью страхователя по до говору имущественного страхования является уменьшение возмож ных убытков при наступлении страхового случая. Эта норма являет ся императивной, и указанная обязанность наступает независимо Глава 44 от того, предусмотрена она договором или нет. Меры по уменьше нию убытков должны быть разумными, т.е. адекватными сложив шимся при наступлении страхового случая обстоятельствам, и со размерными по затратам с убытками, на уменьшение которых они направлены. Принятие недостаточных мер по спасению или сохра нению имущества может явиться основанием для соответствующего уменьшения выплаты страхового возмещения, если страховщик докажет, что страхователь действовал без должной заботливости и это повлияло на увеличение убытков.

3. Суброгационные требования. Согласно ст. 965 ГК к стра ховщику, выплатившему страховое возмещение, переходит в преде лах выплаченной суммы право требования, которое страхователь или выгодоприобретатель имеют к лицу, ответственному за убытки, возмещенные в результате страхования. Условие договора, исклю чающее переход к страховщику права требования к лицу, умышлен но причинившему убытки, ничтожно.

Здесь происходит перемена лиц в обязательстве путем перехода прав кредитора к другому лицу на основании закона (ст. 387 ГК):

страховщик заменяет собой страхователя в его требованиях к лицу, ответственному за убытки. Такой переход прав страховщику от страхователя или выгодоприобретателя называется суброгацией.

Страховщик обязан соблюдать порядок предъявления требований к ответственной за убыток стороне с соблюдением порядка, уста новленного для страхователя, а срок исковой давности по таким требованиям течет с момента наступления страхового случая. Стра хователю или выгодоприобретателю, по вине которых осуществле ние страховщиком суброгационных прав оказалось невозможным, может быть отказано в страховой выплате.

4. Исковая давность. Срок исковой давности в страховании особенно важен при решении вопросов о страховой выплате. Для имущественного страхования установлен сокращенный срок иско вой давности продолжительностью 2 года (ст. 966 ГК).

Наступление страхового случая не обязательно связано с нару шением права страхователя и может быть вызвано причинами объ ективного характера (например, стихийными бедствиями — в иму щественном страховании, наступлением обусловленного договором события в жизни застрахованного лица — в личном страховании).

Договор страхования относится к категории таких обязательств, в которых срок исполнения определен моментом востребования, так как обязанность страховщика произвести страховую выплату 380 Глава возникает только при условии предъявления к нему юридически обоснованного требования произвести страховую выплату.

Поэтому при определении момента начала срока исковой давно сти по требованиям о страховой выплате следует руководствоваться нормой абз. 2 п. 2 ст. 200 ГК, согласно которой по обязательствам, срок исполнения которых не определен либо определен моментом востребования, течение исковой давности начинается с момента, когда у кредитора (страхователя) возникает право предъявить требование об исполнении обязательства. Следовательно, началом срока исковой давности в страховании следует считать момент на ступления страхового случая, а не момент, когда страхователь узнал о наступлении страхового случая или получил отказ страховщика в страховой выплате.

Двухгодичный срок исковой давности не применяется к требо ваниям, которые страховщик в порядке суброгации имеет к лицу, ответственному за убытки. Поскольку согласно п. 2 ст. 965 ГК пе решедшее к страховщику право требования осуществляется им с соблюдением правил, регулирующих отношения между страхова телем (выгодоприобретателем) и лицом, ответственным за убытки, к суброгационным требованиям применяется срок исковой давно сти, установленный для отношений между страхователем и ответст венным за причиненный ему ущерб лицом. Так, например, по обяза тельствам из морской перевозки грузов срок исковой давности для суброгации составит один год, а по обязательствам из причинения вреда — 3 года. Для обязательств в личном страховании действует 3-годичный срок исковой давности.

ГЛАВА 45. ДОГОВОРЫ О ПРЕДСТАВИТЕЛЬСТВЕ В соответствии с п. 2 ст. 1 ГК граждане и юридические лица приобретают и осуществляют свои гражданские права своей волей и в своем интересе. В силу этого предполагается, что субъекты гра жданского права лично и непосредственно выступают в граждан ском обороте от своего имени и в своих интересах. Однако по раз ным причинам это не всегда возможно или целесообразно. Поэтому гражданское право допускает совершение сделок и иных действий с помощью других лиц.

Граждане чаще всего обращаются к такой помощи при оформле нии различных официальных документов (например, при получении загранпаспорта), при обращении в суд (чтобы интересы представлял профессиональный юрист), при продаже или покупке недвижимости.

Широко распространены соответствующие отношения и в пред принимательской деятельности, где существуют компании, специа лизирующиеся на совершении в чужих интересах сделок и иных действий, например компании, оказывающие услуги по регистрации юридических лиц («регистраторы»), риэлторы на рынке недвижимо сти, брокеры на рынке ценных бумаг.

Для совершения подобных действий гражданское право преду сматривает разные юридические формы. Основными являются дого вор поручения (гл. 49 ГК) и договор комиссии (гл. 51 ГК). В силу принципа свободы договора (ст. 421 ГК) элементы договоров пору чения и комиссии могут содержаться и в иных договорах. В договоре подряда может содержаться дополнительное условие, по которому подрядчик от своего имени, но за счет и в интересах заказчика при обретает для последнего строительные материалы (договор подряда с элементами договора комиссии). В договоре аренды может содер жаться условие, согласно которому в случае досрочного расторжения договора арендатор обязан провести поиск нового арендатора и за ключить с ним от имени арендодателя новый договор аренды (договор аренды с элементами договора поручения). Особой юридической формой является агентский договор (гл. 52 ГК), который может быть заключен с элементами либо договора поручения, либо дого вора комиссии.

Для случаев, когда нет времени и возможности заключить соот ветствующий договор, сложился особый гражданско-правовой ин ститут действий в чужом интересе без поручения (гл. 50 ГК), когда одно лицо выступает в интересах другого без какого-либо поручения и договора, исходя из предположения, что при наличии возможности 382 Глава такой договор был бы заключен. После того как лицо, в чьих инте ресах осуществлялись определенные действия, их одобрит, к отно шениям сторон применяются правила о договоре поручения, комиссии или ином подобном договоре (ст. 982 ГК).

По своей юридической природе договоры поручения и комиссии близки к договору оказания услуг, однако (в силу присущей им спе цифики) нормы гл. 39 ГК о договоре возмездного оказания услуг к ним не применяются (п. 2 ст. 779 ГК). Названные договоры в це лом можно назвать договорами о представительстве, поскольку они оформляют прямое (договор поручения) либо косвенное (договор комиссии) представительство одним лицом интересов другого лица в гражданском обороте.

При прямом представительстве (договор поручения) представи тель (поверенный) действует в интересах представляемого не от сво его имени, а от имени представляемого, создавая своими действиями права и обязанности непосредственно для представляемого. Договор поручения тесно связан с институтами представительства и доверен ности (гл. 10 ГК). При косвенном представительстве (договор ко миссии) представитель (комиссионер) действует в интересах пред ставляемого от своего имени, создавая права и обязанности перед третьими лицами для себя.

Обоим договорам присущ ряд общих черт.

Во-первых, представитель в них всегда действует за счет и в ин тересах другого лица. Если представитель и потратил свои собст венные средства при исполнении этих договоров, лицо, в чьих инте ресах действовал представитель, обязано возместить последнему понесенные расходы (п. 2 ст. 975, ст. 1001 ГК).

Во-вторых, весь положительный (и отрицательный) результат действий представителя относится на лицо, в чьих интересах он действовал. Полученные представителем вещи, деньги и иное иму щество поступают в собственность того, в чьих интересах действо вал представитель. За его счет покрывается также возможный убыток.

В-третьих, представитель при исполнении поручения всегда обя зан руководствоваться указаниями лица, в чьих интересах он дейст вует. Отступление от этих указаний не допускается, за исключением некоторых случаев, указанных в законе.

§ 1. Договор поручения 1. Понятие и предмет договора поручения. В соответствии со ст. 971 ГК по договору поручения одна сторона (поверенный) Глава 45 обязуется совершить от имени и за счет другой стороны (довери теля) определенные юридические действия. Права и обязанности по сделке, совершенной поверенным, возникают непосредственно у доверителя.

Договор поручения тесно связан с институтами представительст ва и доверенности (гл. 10 ГК). В силу представительства одно лицо (представитель) действует от имени и в интересах другого лица (представляемого) в отношениях с третьими лицами, непосредст венно создавая, изменяя или прекращая права и обязанности для представляемого (п. 1 ст. 182 ГК). В то же время, в отличие от пред ставительства, призванного в первую очередь определить полномочия представителя «вовне» (перед третьими лицами), договор поручения регулирует «внутреннюю» сторону отношений между представителем и представляемым. Выдаче доверенности, как правило, предшеству ет заключение договора поручения, где определены все условия, на которых представитель будет действовать перед третьими лицами в интересах представляемого: какие действия он будет осуществ лять, в какие сроки, каково будет его вознаграждение, если договор возмездный.

В то же время отношения представительства влекут обязанность доверителя выдать поверенному доверенность с указанием полно мочий (п. 1 ст. 975 ГК). Доверенность выдается для того, чтобы ле гитимировать поверенного в отношениях с третьими лицами. Договор поручения как таковой не может выполнить эту функцию, поскольку его действие распространяется лишь на участвующие в нем стороны и необязательно для третьих лиц. Изъятием из этого правила является договор поручения с коммерческим представителем, для оформле ния полномочий которого достаточно наличие в таком договоре указаний на полномочия представителя (п. 3 ст. 184 ГК). Дополни тельная функция доверенности в договоре поручения — служить доказательством заключения договора, если возникнет спор о нали чии или отсутствии договора поручения.

Главная отличительная черта договора поручения сформулиро вана в его предмете: совершение поверенным от имени доверителя юридических действий. В первую очередь имеются в виду граждан ско-правовые сделки (договоры и односторонние сделки), однако предметом поручения могут быть и иные юридические действия:

процессуальные (при поручении вести дела в суде), административные О представительстве и доверенности см. гл. 12 т. I Учебника.

384 Глава (при поручении подать документы на государственную регистра цию) и т.п.

Хотя предметом договора и является совершение поверенным сделок и иных юридических действий, это не означает, что фактиче ских действий поверенный совершать не будет. Для заключения сделки ему требуется получить информацию о другой стороне, дос тавить текст договора контрагенту, прибыть к месту переговоров с контрагентом и т.д. Это, однако, не превратит договор поручения в агентский договор с элементами договора поручения, так как цель договора поручения может быть достигнута только путем соверше ния юридических действий, тогда как цель агентского договора без совершения фактических действий достигнута быть не может.

2. Лично-доверительный (фидуциарный) характер договора поручения. Особенностью договора поручения является лично-дове рительный характер отношений сторон. Привлекая поверенного, доверитель должен быть уверен в его профессиональной компетент ности, деловой репутации и порядочности, так как от этого зависит, насколько результат исполнения договора поручения будет отвечать интересам доверителя.

Поэтому в обязанности поверенного в договоре поручения входит лично исполнить данное ему поручение (ст. 974 ГК). Исключение допустимо, только если в самом договоре указаны случаи, когда поверенный вправе передоверить совершение каких-либо действий третьему лицу (заместителю) или когда поверенный вынужден к этому силою обстоятельств в целях охраны интересов доверителя (ст. 187, 976 ГК). Однако даже в этих случаях доверитель вправе отвести заместителя. Поверенный несет за него ответственность перед доверителем, если только заместитель не был выбран самим доверителем путем указания на него в доверенности или в договоре поручения.

Другое проявление лично-доверительного характера договора поручения — возможность отказа сторон от исполнения договора.

По договору поручения доверитель вправе в любой момент отме нить поручение, а поверенный отказаться от него;

соглашение об отказе от этого права ничтожно (п. 2 ст. 977 ГК). Единственное ус ловие — соблюдение 30-дневного срока для уведомления, если по веренный действует как коммерческий представитель (т.е. как лицо, постоянно и самостоятельно представительствующее от имени предпринимателей при заключении ими договоров в сфере пред принимательской деятельности — п. 1 ст. 184 ГК). Данные действия Глава 45 даже не являются основанием для возмещения убытков другой сто роне, за исключением случаев, когда поверенный действует как коммерческий представитель или когда доверитель лишен возмож ности обеспечить свои интересы иначе, чем путем взыскания убытков с поверенного (ст. 978 ГК).

Личный характер взаимоотношений сторон в договоре поручения проявляется также в отсутствии правопреемства и прекращении договора со смертью физического лица — доверителя или поверен ного. При реорганизации юридического лица, являющегося довери телем или поверенным, договор поручения может сохраняться. Од нако в случае, если реорганизуется юридическое лицо — коммерче ский представитель, доверитель вправе отменить поручение без предварительного уведомления.

3. Порядок исполнения поручения. Статья 973 ГК устанавли вает, что поверенный обязан исполнить данное ему поручение в соответствии с указаниями доверителя. Эти указания должны быть правомерными, осуществимыми и конкретными. Договор поручения в общей форме определяет содержание поручения, которое находит свою конкретизацию в указаниях доверителя. Содержанием дове ренности является не характеристика самого поручения, а те полно мочия перед третьими лицами, которыми будет обладать поверенный, исполняя поручение.

ГК в ст. 973 предусматривает право поверенного отступать от указаний доверителя без предварительного запроса, но с последую щим уведомлением, если: поверенный действует в качестве коммер ческого представителя и это право предусмотрено договором, это необходимо в интересах доверителя и поверенный не мог предвари тельно запросить доверителя или не получил ответа на запрос в ра зумный срок.

Однако, отступая от указаний доверителя и выходя тем самым за рамки поручения, поверенный тем не менее не может выйти за пре делы предоставленных ему полномочий. Третьим лицам для при знания действий поверенного законными важно, чтобы эти действия были совершены в пределах полномочий, данных ему доверенно стью или договором в случае коммерческого представительства.

Вопрос о том, как эти полномочия соотносятся с указаниями дове рителя, для третьих лиц значения не имеет, потому что эти указания характеризуют содержание поручения, т.е. относятся исключительно к взаимоотношениям поверенного и доверителя.

386 Глава 4. Результат исполнения поручения. Статья 974 ГК включает в обязанности поверенного передачу доверителю без промедления всего полученного по сделкам, совершенным во исполнение пору чения, а также представление отчета с приложением оправдатель ных документов, если того требует договор или характер поручения.

Независимо от того, исполнит ли эту обязанность поверенный, все вещи, полученные поверенным по заключенным им от имени дове рителя сделкам, поступают в собственность доверителя сразу же после передачи их третьими лицами поверенному. Все права и обя занности по сделке, заключенной поверенным от имени доверителя, возникают непосредственно у доверителя.

Когда поверенный заключает сделку купли-продажи, уже в са мой сделке в качестве стороны указывается не поверенный, а дове ритель, и с момента вступления ее в силу все права и обязанности возникают у доверителя. Это означает, что именно доверитель будет вправе требовать передачи ему товара, заявлять претензии к качеству, и вместе с тем будет обязан уплатить установленную цену товара.

5. Вознаграждение и расходы поверенного. По общему правилу договор поручения является безвозмездным: такая презумпция уста новлена в п. 1 ст. 972 ГК. Вознаграждение выплачивается поверен ному, если это прямо предусмотрено законом, иными правовыми актами или договором поручения (однако на практике договор по ручения обычно заключается как возмездный). Если же договор связан с предпринимательской деятельностью, действует обратная презумпция — договор считается возмездным, если иное не преду смотрено в договоре (п. 1 ст. 972 ГК). Размер вознаграждения пове ренному, как правило, предусматривается в договоре поручения, а если соответствующие условия в договоре отсутствуют — опреде ляется по правилам п. 3 ст. 424 ГК: по цене, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за аналогичные услуги.

Вознаграждение поверенного, в отличие, например, от вознагра ждения подрядчика, не включает расходы, которые поверенный понесет в связи с исполнением своих договорных обязанностей.

Таким образом, если в договоре указан размер вознаграждения по веренного, это означает, что доверитель помимо данного вознаграж дения должен будет возместить расходы поверенного. Исключение составляют лишь расходы на оплату труда персонала поверенного (так сложилось на практике применительно ко всем договорам о пред ставительстве) — эти расходы считаются включенными в сумму вознаграждения.

Глава 45 Обязанность доверителя возмещать поверенному все понесенные издержки установлена в п. 2 ст. 975 ГК. Здесь же указывается на обязанность доверителя обеспечивать поверенного средствами, не обходимыми для исполнения поручения. Тем самым предполагается, что поверенный может не приступать к исполнению, если довери тель заблаговременно не обеспечил его необходимыми для этого средствами. В этом случае обязанности поверенного будут встреч ными (ст. 328 ГК), а потому при невыплате аванса он вправе приос тановить исполнение своего обязательства или вообще отказаться от исполнения и потребовать возмещения убытков (п. 2 ст. 328 ГК).

В отношении договоров поручения, связанных с предпринима тельской деятельностью, п. 3 ст. 972 ГК предусмотрел возможность обеспечения права поверенного на вознаграждение путем удержа ния вещей, которые подлежат передаче доверителю (эти вещи могут быть результатом действий поверенного, а могут быть переданы доверителем для совершения соответствующих действий). Таким же образом можно обеспечить и требования поверенного о возмещении расходов.

6. Отдельные виды договоров поручения. Особенности дого воров поручения зависят от вида деятельности, в которой они за ключаются. Так, поверенным по договору на ведение дел по получе нию и поддержанию в силе охранных документов на объекты ин теллектуальной собственности (изобретения, полезные модели, промышленные образцы, товарные знаки), чаще всего выступает патентный поверенный, зарегистрированный в федеральном органе исполнительной власти по интеллектуальной собственности. Спе циальные правила введены в отношении договоров поручения адво катам. В законе установлены дополнительные существенные усло вия соглашений об оказании адвокатами юридической помощи (ус ловия выплаты вознаграждания, порядок и размер компенсации расходов адвоката, размер и характер ответственности адвоката, принявшего исполнение поручения ). Особенности имеет также договор морского посредничества, по которому посредник (морской брокер) обязуется от имени и за счет доверителя оказывать посред нические услуги при заключении договоров купли-продажи судов, См. п. 2 ст. 15 Патентного закона;

Положение о патентных поверенных (утв.

постановлением Правительства РФ от 12 февраля 1993 г. № 122 // САПП РФ 1993. № 7. Ст. 573).

См. п. 4 ст. 25 Федерального закона от 31 мая 2002 г. «Об адвокатской дея тельности и адвокатуре в Российской Федерации» // СЗ РФ. 2002. № 23. Ст. 2102.

388 Глава договоров фрахтования и договоров буксировки судов, а также до говоров морского страхования (ст. 240 КТМ). Морской брокер, по сути, является коммерческим представителем и может одновремен но представлять обе стороны соответствующих договоров, если его на это уполномочили обе стороны (ст. 243 КТМ).

§ 2. Договор комиссии 1. Понятие и предмет договора комиссии. В соответствии с п. ст. 990 ГК по договору комиссии одна сторона (комиссионер) обя зуется по поручению другой стороны (комитента) за вознагражде ние совершить одну или несколько сделок от своего имени, но за счет комитента. По сделке, совершенной комиссионером с третьим ли цом, приобретает права и становится обязанным комиссионер, хотя бы комитент и был назван в сделке или вступил с третьим лицом в непосредственные отношения по исполнению сделки.

Таким образом, в отличие от договора поручения, комиссионер в отношениях с третьими лицами действует от собственного имени, создавая договорные права и обязанности непосредственно для себя.

Это означает, что все требования по заключенному комиссионером договору его контрагент будет предъявлять непосредственно к комис сионеру независимо от того, знает ли он о том, что имеет дело с ли цом, действующим в чужих интересах и за чужой счет.

Так как комиссионер действует перед третьими лицами от своего имени, он не нуждается в каких-либо полномочиях от комитента и не обязан представлять третьим лицам доказательств наличия та ких полномочий (доверенности или договора, заключенного с коми тентом). Именно поэтому представительство комиссионера носит косвенный характер и непосредственно не связано с институтами представительства и доверенности, предусмотренными в гл. 10 ГК.

Комиссионер представляет в обороте интересы, но не личность ко митента, и потому комитент не обязан выдавать ему доверенность.

Из этого следует и отсутствие в договоре комиссии того лично доверительного характера отношений, который имеет место в дого воре поручения.

Одна из основных отличительных черт договора комиссии про является в его предмете: совершение комиссионером только сделок, а не любых юридических действий. По договору комиссии нельзя доверить лицу быть представителем в суде, совершить регистрацию договора аренды, поскольку такие действия хотя и являются юриди ческими, но не подпадают под категорию сделок.

Глава 45 Как и в договоре поручения, указание в законе на возможность совершения комиссионером только сделок не означает, что комис сионер не осуществляет фактических действий. В рамках договора комиссии он находит на рынке покупателей (продавцов), самостоя тельно проводит переговоры с ними и от своего имени заключает договоры.

Договор комиссии может быть заключен: с указанием территории его исполнения;

с обязательством комитента не предоставлять другим лицам право совершать в его интересах и за его счет сделки, заклю чение которых поручено комитенту;

с условиями относительно ас сортимента товаров, а также без соответствующих условий (п. ст. 990 ГК). Эти дополнительные условия чаще всего включаются в договоры комиссии, связанные с осуществлением сторонами пред принимательской деятельности.

2. Порядок исполнения комиссионного поручения. Договор комиссии чаще всего применяется в предпринимательских отноше ниях. В этой связи необходимость личного исполнения комиссионе ром своих обязанностей должна быть прямо указана в договоре, в противном случае комиссионер вправе привлекать к исполнению договора третьих лиц. Третьи лица могут привлекаться по договору субкомиссии;

при этом ответственным перед комитентом за дейст вия субкомиссионера остается комиссионер (п. 1 ст. 994 ГК). Все права и обязанности комитента в отношении субкомиссионера осу ществляет комиссионер, а комитент до прекращения договора ко миссии не вправе без согласия комиссионера вступать в непосредст венные отношения с субкомиссионером, если иное не предусмотрено договором комиссии.

Комиссионер обязан исполнить договор на наиболее выгодных для комитента условиях и в соответствии с его указаниями, а при отсутствии указаний — в соответствии с обычаями делового оборота и обычно предъявляемыми требованиями (ст. 992 ГК). В отличие от договора поручения, где указания комитента стоят на первом месте при исполнении поверенным его обязанностей, в договоре комиссии комиссионер более свободен в выборе способа исполнения договора (как следует из текста ст. 992 ГК, указаний комитента может вообще не быть).

Если же в договоре комиссии содержатся указания комитента о выполнении поручения, отступление от этих указаний возможно лишь с согласия комитента. Однако комиссионеру, действующему в качестве предпринимателя, договором может быть предоставлено 390 Глава право отступать от указаний комитента без предварительного согла сия. Кроме того, возможны случаи, когда комиссионер не мог пред варительно запросить комитента или не получил ответа на запрос в разумный срок.

Последствия отступления от указаний комитента могут быть двоякими: и получение дополнительной выгоды, и наступление убытков. В первом случае выгода делится между сторонами догово ра комиссии поровну (если иное не предусмотрено в договоре), а во втором — отрицательные последствия отступлений от указаний комитента ложатся на комиссионера, если только последний не дей ствовал с согласия первого или смог доказать невозможность дейст вовать иным образом (ст. 995 ГК).

3. Результат исполнения комиссионного поручения. Статья ГК требует, чтобы по исполнении поручения комиссионер предоста вил комитенту отчет и передал ему все полученное по договору ко миссии.

Обязанность передать комитенту имущество должна быть ис полнена немедленно, по мере поступления имущества комиссионеру а не после исполнения всего комиссионного поручения. Как разъяс нил Высший Арбитражный Суд РФ, по смыслу ст. 999 ГК комис сионер (при отсутствии соглашения сторон об ином) обязан пере числять комитенту суммы, вырученные от продажи товара, принад лежащего последнему, по мере их поступления, на следующий день после того, как комиссионер узнал или должен был узнать о поступ лении выручки, а не по результатам исполнения поручения коми тента в полном объеме.

Как и в договоре поручения, все вещи, полученные комиссионе ром по заключенным им с третьими лицами договорам, поступают в собственность комитента сразу же после передачи их комиссионеру.

Об этом говорится в п. 1 ст. 996 ГК, в соответствии с которым вещи, поступившие к комиссионеру от комитента либо приобретенные комиссионером за счет комитента, являются собственностью коми тента. По договору комиссии комиссионер отвечает перед комитен том за утрату, недостачу или повреждение находящегося у него имущества комитента (п. 1 ст. 998 ГК).

В связи с тем, что вещные права на все полученное по договору комиссии возникают непосредственно у комитента, это существенно См. п. 9 Обзора практики разрешения споров по договору комиссии (прило жение к информационному письму Президиума ВАС РФ от 17 ноября 2004 г. № 85 // Вестник ВАС РФ. 2005. № 1).

Глава 45 влияет на исполнение договоров купли-продажи недвижимости, заключенных комиссионером по исполнению комиссионного пору чения. Несмотря на то, что переход права собственности на недви жимость подлежит государственной регистрации, право собственно сти комитента на купленную для него комиссионером недвижимость в силу п. 1 ст. 996 ГК возникает уже с момента получения комис сионером этой недвижимости. Комиссионер не может регистриро вать на себя право собственности на такую недвижимость. Более того, комиссионер не вправе обращаться в органы государственной регистрации с заявлением о регистрации. В качестве стороны дого вора, уполномоченной обращаться за государственной регистрацией перехода прав, не может рассматриваться комиссионер, не являю щийся собственником. Как указал ВАС РФ, поскольку по договорам купли-продажи недвижимости на основании п. 1 ст. 996 ГК право собственности переходит непосредственно от комитента к третьему лицу (покупателю) или от третьего лица (продавца) к комитенту, с заявлениями о государственной регистрации перехода прав могут обращаться лишь указанные лица, но не комиссионер.

В отличие от вещных прав, которые принадлежат непосредст венно комитенту, обязательственные права (и обязанности), воз никшие из заключенных комиссионером сделок, к комитенту непо средственно не переходят. Так как в договоре комиссии комиссионер действует от своего имени, именно у него возникают договорные права и обязанности. Так, если договор купли-продажи на стороне продавца заключает комиссионер (случаи продажи товаров в комис сионных магазинах), то все права и обязанности продавца возникают у комиссионера. Именно комиссионный магазин обязан предоста вить покупателю всю информацию о товаре, гарантировать качество товара, обеспечить возможность обращения за исправлениями не достатка товара в течение определенного времени и т.д. В то же время в соответствии со ст. 996 ГК право собственности на деньги, кото рые комиссионер получит за проданную вещь, у комитента возник нет сразу, с момента передачи их покупателем комиссионеру, а не с момента получения их лично комитентом.

Поскольку комиссионер действовал от своего имени, именно у него возникают все договорные права и обязанности и возможности влиять на третье лицо, не исполнившее свои обязательства. Для того См. п. 23 Обзора практики разрешения споров по договору комиссии (прило жение к информационному письму Президиума ВАС РФ от 17 ноября 2004 г.

№ 85).

392 Глава чтобы комитент мог защитить свои нарушенные интересы, п. ст. 993 ГК предусматривает, что «в случае неисполнения третьим лицом сделки, заключенной с ним комиссионером, комиссионер обязан немедленно сообщить об этом комитенту, собрать необходи мые доказательства, а также по требованию комитента передать ему права по такой сделке с соблюдением правил об уступке требования».

Получив необходимые права, комитент сможет их защитить.

Особый случай перехода к комитенту прав и обязанностей по сделкам, заключенным комиссионером, установлен в ч. 2 ст. ГК: такой переход осуществляется при банкротстве комиссионера.

По исполнении комиссионного поручения комитент обязан при нять от комиссионера все исполненное по договору, осмотреть имущество, приобретенное для него комиссионером, и известить последнего об обнаруженных в этом имуществе недостатках, а так же освободить комиссионера от обязательств, принятых им на себя перед третьим лицом по исполнению комиссионного поручения (ст. 1000 ГК).

4. Ответственность комиссионера за исполнение сделок треть ими лицами. В п. 1 ст. 993 ГК специально подчеркнуто, что «комис сионер не отвечает перед комитентом за неисполнение третьим ли цом сделки, заключенной с ним за счет комитента, кроме случаев, когда комиссионер не проявил необходимой осмотрительности в выборе этого лица либо принял на себя ручательство за исполне ние сделки (делькредере)».

Таким образом, ГК устанавливает лишь два случая, когда комис сионер отвечает перед комитентом за исполнение сделки третьим ли цом. Первый случай связан с непроявлением комиссионером долж ной осмотрительности в выборе этого лица. При наличии спора о том, проявил ли комиссионер должную осмотрительность, будут учитываться все обстоятельства совершения сделки (проверил ли комиссионер у представителя третьего лица наличие полномочий, знакомился ли с учредительными документами, запрашивал и про верял ли данные о штатной численности работников, наличии необ ходимых для исполнения договора материалов и оборудования и т.п.).

Второй случай — принятие на себя ручательства за исполнение сделки (делькредере). При этом условие о принятии комиссионером ручательства должно быть зафиксировано в договоре, в котором также необходимо предусматривать размер дополнительного возна граждения за делькредере. Во всех остальных случаях комиссионер не отвечает перед комитентом за неисполнение сделок третьими лицами.

Глава 45 5. Отказ от исполнения договора комиссии. Комитент может отказаться от исполнения договора комиссии в любое время (п. ст. 1002 ГК). Отказ комиссионера возможен лишь в случаях, если договор комиссии заключен на неопределенный срок (п. 1 ст. ГК). Если же договор является срочным, то комиссионер вправе отка заться от его исполнения, если это прямо предусмотрено в договоре.

В тех случаях, когда договор комиссии заключен на неопреде ленный срок, сторона, отказывающаяся от исполнения договора, обязана сообщить об этом другой стороне не позднее чем за 30 дней.

В связи с тем, что взаимоотношения сторон в договоре комиссии в большей степени характерны именно для предпринимательской сферы, ГК устанавливает право комиссионера требовать возмеще ния убытков при прекращении договора по инициативе комитента.

Комитенту подобное право ГК не представляет;

более того, комис сионер, отказавшийся от договора, сохраняет право на выплату части вознаграждения и возмещение расходов (п. 3 ст. 1004 ГК). Стороны в договоре могут установить иной порядок расчетов при прекращении договора комиссии.

6. Вознаграждение и расходы комиссионера. В отличие от до говора поручения, договор комиссии всегда является возмездным (ст. 991 ГК), даже если он не связан предпринимательской деятельно стью. Размер вознаграждения комиссионеру предусматривается в договоре комиссии, а если соответствующие условия в договоре от сутствуют — определяется по цене, которая при сравнимых обстоя тельствах обычно взимается за аналогичные услуги (п. 3 ст. 424 ГК).

Помимо вознаграждения комитент обязан возместить комиссио неру все понесенные в связи с исполнением комиссионного поруче ния расходы. В эти расходы, однако, не включается оплата труда персонала комиссионера, а также затраты на хранение находящегося у него имущества комитента, если в законе или договоре комиссии не установлено иное (ст. 1001 ГК).

Вопрос о том, когда доверитель должен оплатить эти расходы — до начала исполнения комиссионером своих обязанностей или по сле, однозначно не решен. ГК формулирует соответствующие нормы, употребляя словосочетание «возмещение израсходованных сумм», что говорит в пользу второго решения.

Однако из существа договоров о представительстве следует принцип: представитель не должен вкладывать свои деньги в чужое дело, и значит, оплата производимых им расходов должна авансиро ваться не только по договору поручения, но и по договору комиссии.

394 Глава Кроме того, возможны ситуации, когда комиссионер просто не смо жет исполнить свои обязанности по договору, не получив аванса на расходы (например, комиссионер должен приобрести крупную пар тию товаров на условиях предоплаты). В подобных случаях коми тент должен перечислить ему стоимость товаров и, возможно, иных затрат (транспортировка, охрана) заблаговременно.

Поэтому в договоре комиссии полезно определить, что комитент обязан перечислить комиссионеру определенную сумму для того, чтобы последний мог приступить к исполнению своих обязанностей.

В этом случае обязанности комиссионера будут считаться встреч ными (ст. 328 ГК), и при невыплате аванса он вправе приостановить исполнение своего обязательства (п. 2 ст. 328 ГК).

Так как комиссионер не отвечает за исполнение третьими лица ми заключенных им сделок, комитент обязан уплатить ему комисси онное вознаграждение независимо от того, исполнят ли третьи лица свои обязательства. Как указал ВАС РФ, право требования уплаты комиссионного вознаграждения не зависит от исполнения сделки, заключенной между комиссионером и третьим лицом, если иное не вытекает из существа обязательства или соглашения сторон.

В отношении договоров комиссии, связанных с предпринима тельской деятельностью, ГК предусмотрел возможность обеспече ния права комиссионера на вознаграждение путем удержания вещей, которые подлежат передаче комитенту (п. 2 ст. 996 ГК). Таким же образом могут быть обеспечены и требования комиссионера о воз мещении расходов.

Закон предусматривает также право комиссионера в односторон нем порядке применить зачет поступающих от третьих лиц в пользу комитента сумм в счет причитающегося вознаграждения. В ст. 997 ГК специально указывается, что комиссионер вправе в соответствии со ст. 410 ГК (о зачете) удержать причитающиеся ему по договору ко миссии суммы из всех сумм, поступивших к нему за счет комитента.

В судебной практике был случай, когда по условиям заключенного комиссионером договора купли-продажи оплата товара производи лась тремя частями. При этом покупатель оплатил лишь первый платеж, после чего обанкротился. Комиссионер удержал поступив шие к нему суммы в полном размере причитающегося ему возна граждения. Однако комитент, не согласившись с этим, обратился в суд с иском, считая, что комиссионное вознаграждение зависит См. п. 3 Обзора практики разрешения споров по договору комиссии (приложе ние к информационному письму Президиума ВАС РФ от 17 ноября 2004 г. № 85).

Глава 45 от объема, в котором сделка исполнена покупателем, и комиссионер мог удержать сумму вознаграждения лишь пропорционально испол ненной части. Арбитражный суд отказал комитенту в иске, указав:

при отсутствии соглашения об ином право на комиссионное возна граждение возникло в полном объеме в момент заключения сделки.

Поэтому на основании ст. 997 ГК комиссионер мог осуществить это право путем удержания (зачета) причитающихся ему сумм из любых сумм, поступивших ему от третьего лица в качестве исполнения сделки.

7. Отдельные виды договоров комиссии. Изложенные выше правила применяются ко всем договорам комиссии. В то же время в ГК предусмотрено, что закон и иные правовые акты могут преду сматривать особенности отдельных видов договора комиссии.

Много особенностей имеет договор комиссионной продажи не продовольственных товаров населению. В соответствии с Правилами комиссионной торговли, прием товаров на комиссию может быть оформлен как договором комиссии, так и любым другим докумен том (квитанцией, накладной и т.п.) по выбору комиссионера, содер жащим обязательные условия, указанные в Правилах. Такой договор (иной документ) должен, в частности, содержать порядок уценки товара на случай, если через оговоренный сторонами срок товар не нашел покупателя по первоначальной цене.

Деньги за проданный товар комиссионер выплачивает комитенту не позднее чем на третий день после продажи товара. Требования комитента, связанные с ненадлежащим исполнением договора ко миссии, могут быть предъявлены комиссионеру в течение 30 дней со дня такой выплаты либо возврата комитенту непроданного товара, если соглашением сторон не установлен иной срок.

В предпринимательских отношениях распространен так назы ваемый договор консигнации;

он является специальной разновидно стью договора комиссии, по которому комиссионер совершает сдел ки купли-продажи товаров. В частности, по договору консигнации комитент (консигнант), являющийся изготовителем товара, передает этот товар на склад посредника-консигнатора (комиссионера), кото рый, в свою очередь, реализует товар от своего имени. В том случае, если консигнатору не удалось продать весь товар, он возвращается См. п. 4 Обзора практики разрешения споров по договору комиссии.

См. Правила комиссионной торговли непродовольственными товарами (утв.

постановлением Правительства РФ от 6 июня 1998 г. № 569 // СЗ РФ. 1998. № 24.

Ст. 2733).

396 Глава консигнанту. Однако в договоре консигнации часто содержится условие о том, что часть товара в пределах согласованного сторона ми количества остается у консигнатора. Таким образом, консигнатор покупает у комитента некоторое количество товара, обеспечивая комитенту гарантированный сбыт. Особенностью данного договора является также то, что консигнант (как правило) обязуется возмес тить консигнатору расходы на хранение на его складе товаров кон сигнанта. Таким образом, в договоре консигнации имеются элемен ты договоров коммерческого кредита и хранения.

§ 3. Агентский договор 1. Понятие и предмет агентского договора. Это новый договор отечественного гражданского права, призванный обслуживать по требности коммерческого оборота. В соответствии с п. 1 ст. 1005 ГК по агентскому договору одна сторона (агент) обязуется за вознагра ждение совершать по поручению другой стороны (принципала) юридические и иные действия от своего имени, но за счет принци пала либо от имени и за счет принципала. По сделке, совершенной агентом с третьим лицом от своего имени и за счет принципала, приобретает права и становится обязанным агент, хотя бы принци пал и был назван в сделке или вступил с третьим лицом в непосред ственные отношения по исполнению сделки. По сделке, совершен ной агентом с третьим лицом от имени и за счет принципала, права и обязанности возникают непосредственно у принципала.

Как видно из этих определений закона, возможны два вида агентских договоров. В одном агент совершает юридические и фак тические действия от имени принципала (как в договоре поручения), в другом — от своего имени (как в договоре комиссии). Соответст венно ст. 1011 ГК устанавливает, что к отношениям по агентскому договору применяются правила, установленные гл. 49 (о договоре поручения) или гл. 51 (о договоре комиссии), в зависимости от того, действует агент от имени принципала или от своего имени, если эти правила не противоречат положениям гл. 52 (об агентском договоре) или существу агентского договора. Таким образом, несмотря на наличие специальной гл. 52 ГК, посвященной агентскому договору, он не является самостоятельным договорным типом, а в зависимо сти от выбранной его сторонами модели относится к договорам либо комиссии, либо поручения.

Предметом агентского договора является совершение агентом как юридических, так и иных действий во исполнение поручения Глава 45 принципала. Агентский договор рассчитан на применение в ком мерческой сфере, поэтому предполагается, что агент, являющийся профессионалом в соответствующей области и знающий рынок, обладает достаточно большой свободой действий, исполняя поруче ние принципала. Так, агенту могут быть предоставлены общие пол номочия на совершение сделок от имени принципала, и в этом случае принципал не вправе в отношениях с третьими лицами ссылаться на отсутствие у агента надлежащих полномочий (п. 2 ст. 1005 ГК).

Отношения агента и принципала очень часто являются длитель ными и устойчивыми. Кроме того, агент или принципал в целях увеличения своей прибыли нередко заинтересованы в предоставлении эксклюзивных прав относительно распространения деятельности принципала на определенной территории. В этом случае агентский договор может содержать условия, направленные на поддержание устойчивости и эксклюзивности данных отношений. Речь идет об обязательстве принципала не заключать аналогичных договоров с другими агентами, действующими на определенной в договоре тер ритории, либо воздерживаться от осуществления на этой территории самостоятельной деятельности, аналогичной той, которая составляет предмет агентского договора, а также об обязательстве агента не заключать с другими принципалами аналогичных договоров, кото рые должны исполняться на территории, полностью или частично совпадающей с регионом, указанным в договоре.

2. Порядок исполнения агентского договора. Так как к агентс кому договору применяются правила либо о договоре комиссии, либо о договоре поручения, то нормы об этих договорах распространяют ся и на агентские договоры.

Агентский договор всегда является возмездным. Размер возна граждения агента определяется либо в договоре, либо по правилам п. 3 ст. 424 ГК. В соответствии со ст. 1006 ГК принципал обязан выплатить вознаграждение в течение недели с момента представле ния ему агентом отчета за прошедший период, если из существа договора или обычаев делового оборота не вытекает иной порядок уплаты вознаграждения.

Как и комиссионер, агент по общему правилу может привлечь третьих лиц к исполнению договора по субагентскому договору (ст. 1009 ГК). Обе стороны вправе отказаться от агентского договора, заключенного без определенного срока действия (ст. 1010 ГК). Другие вопросы, возникающие между агентом и принципалом при прекраще нии агентского договора, регулируются статьями, посвященными 398 Глава договору поручения или комиссии (в зависимости от условий агент ского договора).

По окончании действия договора агент обязан предоставить принципалу отчет, если иной порядок предоставления отчетов не предусмотрен договором. Договором же может быть предусмотрено, что агент предоставляет отчет не только исполнив поручение в це лом, но и в ходе исполнения — ст. 1008 ГК. Также установлено пра вило: если в течение 30 дней после получения отчета принципал не сообщает агенту о своих возражениях по отчету, он считается при нятым.

3. Отдельные виды агентских договоров. В некоторых случаях законодательство устанавливает особенности в правовом регулиро вании отдельных видов агентских договоров. Например, гл. XIII КТМ предусматривает специальные правила о договоре морского агентирования, по которому морской агент обязуется за вознаграж дение совершать по поручению и за счет судовладельца юридиче ские и иные действия от своего имени или от имени судовладельца в определенном порту или на определенной территории. Морской агент выполняет различные формальности, связанные с приходом судна в порт, пребыванием его в порту и выходом из порта, помога ет капитану судна установить контакт с портовыми и местными властями, организовать снабжение судна и его обслуживание в пор ту, оформляет документы на груз и совершает иные действия в об ласти морского агентирования (ст. 237 КТМ). Особенностью агент ских договоров, заключаемых страховщиком со страховым агентом, является то, что страховой агент всегда действует от имени и в ин тересах страховщика, и поэтому такой договор строится по модели договора поручения.

§ 4. Действия в чужом интересе без поручения 1. Понятие действий в чужом интересе без поручения. В жиз ни возможны ситуации, когда при отсутствии полномочий или дого воренностей возникает необходимость осуществлять фактические и (или) юридические действия в интересах других лиц. Например, в квартире уехавшего в отпуск человека возникает пожар, и добро совестный сосед за свой счет ставит ему новую железную дверь, поскольку старая была взломана пожарниками. Однако лицо, в чьих интересах совершены определенные действия, часто не согласно не См. п. 1 ст. 8 Закона об организации страхового дела.

Глава 45 только платить вознаграждение, но и возмещать расходы, считая, что необходимости в них не было.

В целях урегулирования подобных отношений возник правовой институт действий в чужом интересе без поручения, которому по священа гл. 50 ГК. Это — специальное основание возникновения определенных обязательств у лица, в чьих интересах совершены действия. Однако эти действия должны отвечать признакам (услови ям), сформулированным в ст. 980 ГК.

Во-первых, они совершаются при отсутствии поручения и всяко го иного указания или заранее обещанного согласия заинтересован ного лица. Во-вторых, эти действия должны быть направлены на предотвращение вреда личности или имуществу другого лица, на исполнение его обязательства или совершаться в иных непротиво правных интересах другого лица. В-третьих, они должны исходить из очевидной выгоды или пользы и действительных либо вероятных намерений заинтересованного лица. Наконец, в-четвертых, эти дей ствия должны совершаться с необходимой по обстоятельствам дела заботливостью и осмотрительностью.

Правила главы о действиях в чужом интересе без поручения не применяются к действиям в интересах других лиц, совершаемым государственными и муниципальными органами, для которых они являются одной из целей деятельности. Например, правила гл. 50 ГК не будут распространяться на действия пожарников по ликвидации возгорания.

2. Возмещение убытков и выплата вознаграждения лицу, дей ствовавшему в чужом интересе. У лица, в чьих интересах соверше ны определенные действия, возникает обязанность возместить убытки и выплатить вознаграждение тому, кто эти действия совершил.

Лицо, действовавшее в чужом интересе, обязано представить за интересованному лицу отчет, где указать полученные доходы и по несенные расходы и иные убытки. Содержание обязанности по воз мещению убытков зависит от одобрения или неодобрения соответ ствующих действий заинтересованным лицом, а также от того, когда эти действия были совершены — до или после их одобрения (не одобрения).

Лицо, действующее в чужом интересе, обязано при первой воз можности сообщить об этом заинтересованному лицу и в течение разумного срока выждать его решения об одобрении или о неодоб рении предпринимаемых действий, если такое ожидание не повле чет серьезного ущерба для заинтересованного лица. Не требуется 400 Глава специально сообщать заинтересованному гражданину о действиях в его интересе, если эти действия предпринимаются в его присутствии (п. 2 ст. 981 ГК). Из данной формулировки ГК следует, что это пра вило не применяется при действиях в интересах юридических лиц.

Если действия совершаются до получения одобрения (неодобре ния) их заинтересованным лицом, то оно возмещает убытки лишь в пределах необходимых расходов и иного реального ущерба, поне сенного лицом, действующим в чужом интересе. При этом обязан ность возместить ущерб сохраняется и в том случае, когда действия в чужом интересе не привели к предполагаемому результату. Однако размер возмещения не должен превышать стоимость имущества, если действия направлены на предотвращение ущерба имуществу другого лица (п. 1 ст. 984 ГК). Например, для тушения был израсхо дован специальный огнетушитель, стоимость которого в 2 раза пре вышает стоимость сгоревшего имущества. В такой ситуации собст венник обязан возместить стоимость огнетушителя, но не полно стью, а лишь в пределах стоимости сгоревшего имущества.

Если действия в чужом интересе были совершены уже после то го, как стало известно, что они не одобряются заинтересованным лицом, расходы возмещению не подлежат (ст. 983 ГК). При этом в порядке исключения возмещаются расходы, понесенные при дей ствиях с целью предотвратить опасность для жизни, а также при исполнении обязанности содержать кого-либо против воли того, на ком эта обязанность лежит.

Если действия в чужом интересе совершаются уже после того, как заинтересованное лицо их одобрит, к отношениям сторон при меняются правила о договоре поручения или ином договоре, соот ветствующем характеру предпринятых действий, а возмещению подлежат не только расходы, но и иные убытки лица, действующего в чужом интересе, по правилам о договоре соответствующего вида (ст. 982, п. 2 ст. 984 ГК).

В отличие от убытков, право на вознаграждение возникает лишь при одновременном наличии двух условий: если действия в чужом интересе привели к положительному результату и если право на вознаграждение прямо предусмотрено законом, соглашением с за интересованным лицом или обычаями делового оборота.

3. Последствия действий в чужом интересе в отношении треть их лиц. Значение действий в чужом интересе для третьих лиц также зависит от одобрения этих действий заинтересованным лицом.

Глава 45 В соответствии со ст. 986 ГК обязанности по сделке, заключен ной в чужом интересе, переходят к лицу, в интересах которого она совершена, лишь при условии одобрения им этой сделки и если другая сторона не возражает против такого перехода либо при заключении сделки знала или должна была знать о том, что сделка заключена в чужом интересе. При этом одновременно с переходом обязанно стей заинтересованному лицу должны быть переданы и права по сделке. Если действия в чужом интересе совершались после неодоб рения их заинтересованным лицом, никаких обязанностей в отно шении третьих лиц у заинтересованного лица не возникает (п. ст. 983 ГК).

4. Иные обязанности при действиях в чужом интересе без по ручения. Иногда отсутствуют основания считать, что действия со вершены в чужом интересе, однако лицо по ошибке несет опреде ленные расходы в пользу другого лица. В этом случае к отношениям между сторонами применяются правила о неосновательном обога щении (гл. 60 ГК): неосновательно обогатившийся обязан возвра тить все полученное лицу, ошибочно полагавшему, что действует в чужом интересе без поручения или в своем интересе. Действующее в чужом интересе лицо может причинить вред заинтересованному лицу или третьим лицам. В этом случае применяются правила о воз мещении вреда (гл. 60 ГК).

ГЛАВА 46. ДОВЕРИТЕЛЬНОЕ УПРАВЛЕНИЕ ИМУЩЕСТВОМ § 1. Понятие договора доверительного управления 1. Признаки договора доверительного управления. Переход к рыночному хозяйству вызвал появление в гражданском праве Рос сии новых институтов, в числе которых доверительное управление имуществом. Сегодня этот институт приобретает заметное влияние в экономике и применяется как в предпринимательских отношениях, так и в отношениях с участием граждан. Договор доверительного управления распространен на рынке ценных бумаг, в сферах дея тельности банков, инвестиционных и пенсионных фондов, при при ватизации государственного и муниципального имущества, в облас ти жилищной политики, при охране имущественных прав отдельных категорий граждан, а также наследовании.

По договору доверительного управления одна сторона — учре дитель управления передает другой стороне — доверительному управляющему на определенный срок имущество в доверительное управление, а другая сторона обязуется осуществлять управление этим имуществом в интересах учредителя управления или указан ного им лица — выгодоприобретателя (ст. 1012 ГК).

Сторонами договора доверительного управления являются уч редитель управления и доверительный управляющий. Учредитель управления, будучи собственником имущества, передает его управ ляющему, а тот обязуется управлять этим имуществом в интересах учредителя. Если управление имуществом осуществляется не в ин тересах учредителя управления или не только в его интересах, в правоотношение включается еще один субъект — выгодоприобрета тель, который обладает самостоятельным правом требования к дове рительному управляющему. В этих случаях договор доверительного управления приобретает черты договора, заключенного в пользу третьего лица (ст. 430 ГК).

Характеризуя доверительное управление имуществом, ГК назы вает любые юридические и фактические действия управляющего в отношении переданного имущества (п. 2 ст. 1012), указывает на возможность управляющего обращаться с этим имуществом как с собственным (п. 1 ст. 1020). Пределы управления чужим имущест вом устанавливаются в законе, а также сторонами договора на осно ве свободного волеизъявления.

Глава 46 В договоре доверительного управления предметом выступает имущество. Под имуществом в гражданском праве подразумеваются не только предметы внешнего мира, имеющие материальную приро ду (телесные вещи), но также и различные имущественные права (бестелесные вещи). Передача имущества по договору доверитель ного управления не влечет перемены субъекта права собственности на это имущество (п. 1 ст. 1012 ГК). Данное положение следует по нимать в широком смысле: его действие распространяется не только на юридических собственников индивидуально-определенных ве щей, но и на субъектов иных прав, передаваемых в управление (на пример, прав, удостоверяемых ценной бумагой, прав на объекты интеллектуальной собственности).

Передача имущества не входит в содержание обязательства по доверительному управлению, а является одним из элементов факти ческого состава, необходимого для возникновения обязательства.

Если в доверительное управление передается недвижимость, то для заключения договора требуется государственная регистрация такой передачи (п. 2 ст. 1017 ГК). Это позволяет говорить о договоре до верительного управления недвижимым имуществом как о формаль ном договоре.

Договор доверительного управления носит лично-доверитель ный, или фидуциарный характер, что отражается в его названии, в наименовании основного должника, а также в признаках его поведе ния. В предпринимательских отношениях без доверия к управляю щему, покоящегося на знаниях о его профессиональных и личных качествах, собственник вряд ли вступит с ним в подобные отноше ния. Это связано с риском неэффективного управления или утраты (полной или частичной) имущества, который несет собственник, передавая имущество в управление. В некоммерческой сфере (на пример, при доверительном управлении имуществом подопечного, при патронаже, при управлении наследством) важны отношения родства или дружеской близости собственника и управляющего. ГК подчеркивает личный характер обязанностей доверительного управ ляющего перед учредителем (п. 1 ст. 1021), закрепляет право любой из сторон отказаться от договора в связи с невозможностью личного исполнения договора управляющим (п. 1 ст. 1024).

В нормах ГК договор доверительного управления моделируется как возмездный. В силу ст. 1016 ГК при отсутствии в договоре усло вий о вознаграждении управляющему договор будет считаться неза ключенным. Вместе с тем ГК допускает безвозмездность договора 404 Глава доверительного управления (п. 1 ст. 1016). Это те случаи, когда сто ронами договора выступают граждане, не преследующие предпри нимательских целей (управление имуществом подопечного и др.).

Договор доверительного управления заключается на срок, не превышающий 5 лет (п. 2 ст. 1016 ГК). Особенности отдельных ви дов имущества, передаваемого в управление, могут обусловить иной срок.

2. Доверительное управление имуществом и вещные права на имущество. Институт доверительного управления сложился в отечественном законодательстве под влиянием англо-американского права, где он именуется трастом (trust) и признается разновидностью вещных прав. Однако в России этот институт получил иную право вую характеристику и является видом договора. Тем не менее, дове рительное управление по ряду моментов сближается с вещными правами. Так, управляющий осуществляет правомочия собственни ка в отношении переданного ему учредителем имущества. Субъект ограниченного вещного права (унитарное предприятие, учреждение) наделяется собственником правами владения, пользования и распо ряжения имуществом собственника.

Следует различать доверительное управление имуществом и вещ ное право на имущество. Между субъектом вещного права и закреп ленным за ним имуществом возникает непосредственная юридиче ская связь. Субъект вещного права наделяется правомочиями собст венника в пределах, определенных законом (ст. 294, 296 ГК).

Доверительный управляющий — фактический владелец имущества учредителя, обладает не правомочиями собственника, а правом осу ществления этих правомочий в отношении имущества от своего имени. Это право управляющий получает в силу заключенного договора и осуществляет его в рамках исполнения им своей основ ной обязанности по управлению имуществом. По своей природе данное право носит обязательственный характер. Пределы полномо чий управляющего определяются не только законом, но и договором (п. 2 ст. 1012, п. 1 ст. 1020 ГК). Кроме того, субъект вещного права осуществляет правомочия собственника в своем интересе, а довери Как вещное право доверительное управление имуществом регламентирова лось в Указе Президента РФ от 24 декабря 1993 г. № 2296 «О доверительной собственности (трасте)», который в настоящее время утратил силу в связи с при нятием части второй ГК.

См.: Дозорцев В. А. Доверительное управление имуществом // Гражданский кодекс Российской Федерации. Часть вторая. Текст, комментарии, алфавитно-предметный указатель. М., 1996. С. 538.

Глава 46 тельный управляющий — всегда в интересах иного лица (ст. ГК). Объектами вещных прав выступают материальные предметы, а объектами доверительного управления — также имущественные права.

3. Источники правового регулирования доверительного управления имуществом. Общие положения о доверительном управлении включены в гл. 53 ГК, где определен статус субъектов договора, их права и обязанности, состав и правовой режим объек тов управления, ответственность сторон договора и основания его прекращения. Глава содержит также специальные правила, связан ные с управлением ценными бумагами (ст. 1025) и особыми случая ми учреждения доверительного управления имуществом (ст. 1026).

В части первой ГК содержатся положения о доверительном управлении имуществом подопечного (ст. 38), имуществом гражда нина, над которым назначается патронаж (ст. 41), имуществом без вестно отсутствующего (ст. 43). Эти нормы о специальных договорах управления, которые заключаются для охраны имущественных прав и интересов отдельных категорий граждан. В части третьей ГК даны нормы о заключении договора доверительного управления при насле довании имущества граждан по завещанию и по закону (ст. 1173).

В числе законов, содержащих нормы о доверительном управле нии, следует указать федеральные законы, принятые в сфере рынка ценных бумаг и инвестиционной деятельности: Закон о рынке цен ных бумаг, от 29 ноября 2001 г. «Об инвестиционных фондах», от 11 ноября 2003 г. «Об ипотечных ценных бумагах». Другой блок законодательства издан в сфере жилищно-социальной политики и пенсионного обеспечения: Федеральные законы от 7 мая 1998 г.

«О негосударственных пенсионных фондах», от 24 июля 2002 г.

«Об инвестировании средств для финансирования накопительной части трудовой пенсии в Российской Федерации» и др.

Отдельные нормы о доверительном управлении включены в бан ковское законодательство, например в Закон о банках, Закон о ЦБР, что отражает использование этого договора в операциях банков и иных кредитных организаций. Договор доверительного управления получил применение также в области морских перевозок (ст. 14 КТМ).

СЗ РФ. 2001. № 49. Ст. 4562.

СЗ РФ. 2003. № 46 (ч. II). Ст. 4448.

СЗ РФ. 1998. № 19. Ст. 2071.

СЗ РФ. 2002. № 30. Ст. 3028.

406 Глава В систему источников правового регулирования доверительного управления имуществом входят также подзаконные акты. Это главным образом постановления Правительства РФ и так называемые ведомст венные акты, утверждаемые Федеральной комиссией по ценным бу магам РФ (ныне — Федеральная служба по финансовым рынкам), Минфином России, ЦБР. Акты Правительства РФ принимаются в развитие общих положений закона, дальнейшая детализация отдель ных вопросов доверительного управления осуществляется на уровне ведомственных актов (порядок заключения и форма договора, осо бые условия договора, требования к управляющему и др.). Нередко утверждаются типовые договоры (правила) доверительного управле ния. В их числе можно назвать Типовые правила доверительного управления открытым паевым инвестиционным фондом (утв. поста новлением Правительства РФ от 27 августа 2002 г. № 633 ), Типовой договор доверительного управления средствами пенсионных накоп лений между Пенсионным фондом Российской Федерации и управ ляющей компанией, отобранной по конкурсу (утв. постановлением Правительства РФ от 30 июня 2003 г. № 395 ) и ряд других.

§ 2. Возникновение доверительного управления Основной способ возникновения обязательств по доверительно му управлению — договор. Приведенные в ст. 1016 условия догово ра доверительного управления ГК называет существенными. К ним относятся условия о составе передаваемого имущества, наименова ние лица, в интересах которого осуществляется управление имущест вом (учредителя управления или выгодоприобретателя), размер и форма вознаграждения управляющему, срок действия договора.

Особое значение имеют условия о передаваемом в управление имуществе, которые определяют предмет договора (п. 1 ст. 432 ГК).

Передача в управление недвижимого имущества влечет применение в порядке аналогии закона правил ст. 554 ГК, в силу которой в дого воре указываются подробные данные, позволяющие определенно установить имущество, передаваемое по договору, без которых до говор считается незаключенным.

Если договор доверительного управления заключен в коммерче ской сфере и направлен на предпринимательские цели, в нем долж ны быть урегулированы размер, форма и порядок выплаты управ ляющему вознаграждения. При отсутствии у сторон предпринима СЗ РФ. 2002. № 35. Ст. 3385.

СЗ РФ. 2003. № 27 (ч. II). Ст. 2808.

Глава 46 тельских целей условия о вознаграждении в договоре не предусмат риваются.

Перечень существенных условий расширяется специальными за конами. Например, в качестве дополнительного существенного ус ловия правила доверительного управления паевым инвестиционным фондом должны предусматривать право владельца инвестиционного пая требовать от управляющей компании погашения всех принадле жащих ему паев и прекращения тем самым договора доверительного управления (ст. 11 Федерального закона «Об инвестиционных фон дах»).

В силу п. 1 ст. 1017 ГК договор доверительного управления за ключается в письменной форме. Специальные требования к форме договора (п. 2 ст. 1017) обусловлены особенностями передаваемого имущества. Договор доверительного управления недвижимым иму ществом может быть заключен только между присутствующими пу тем составления одного документа, подписанного сторонами (ст. ГК). При передаче в управление предприятия неотъемлемой частью договора, составленного в виде одного документа, является приложе ние, определяющее финансово-хозяйственное состояние предприятия (ст. 560 ГК).

Несоблюдение общих и специальных требований к форме дого вора влечет его недействительность (п. 3 ст. 1017). Такая санкция является более строгой по сравнению с обычными последствиями нарушения письменной формы, имеющими процессуальное значе ние при оспаривании действительности сделки (п. 1 ст. 162 ГК).

Поскольку договор доверительного управления является реаль ным, для его заключения необходимо передать имущество (п. 2 ст. ГК). Движимые вещи, по общему правилу, передаются в составе объектов недвижимости либо имущественных комплексов. Ценные бумаги могут передаваться как самостоятельно, так и в составе дру гого имущества.

На передачу в управление недвижимого имущества ГК (с неко торыми изъятиями) распространяет правовой режим сделок по куп ле-продаже недвижимости (п. 2 ст. 1017). Так, передача недвижимо сти в управление должна осуществляться по подписываемому сторо нами передаточному акту или иному документу о передаче (ст. ГК). Акт передачи недвижимого имущества в управление подлежит государственной регистрации в том же порядке, что и переход права собственности на это имущество (п. 2 ст. 1017, п. 1 ст. 551 ГК).

408 Глава Такая регистрация не влечет перехода права собственности на это имущество и является завершающим элементом фактического соста ва, направленного на возникновение обязательства по доверительному управлению. При нарушении требования о регистрации договор доверительного управления признается недействительным (п. ст. 1017 ГК).

В особых случаях обязательства по доверительному управлению возникают в силу оснований, предусмотренных законом (ст. 1026 ГК).

К их числу относится управление имуществом подопечного (ст. ГК), управление имуществом безвестно отсутствующего гражданина (ст. 43 ГК), управление наследственным имуществом (ст. 1173 ГК).

Для возникновения перечисленных обязательств требуется фор мирование сложного фактического состава. При этом обязательны ми элементами выступают договор и решение суда, органа государ ства или органа местного самоуправления. Так, для возникновения обязательств по управлению имуществом подопечного необходимы:

решение главы местной администрации об установлении опеки или попечительства над конкретным лицом и договор (ст. 34, 38 ГК).

Для управления имуществом безвестно отсутствующего гражданина при необходимости такого управления на постоянной основе — решение суда и договор (ст. 43 ГК).

Обычная для доверительного управления фигура собственника, являющегося учредителем управления, замещается в таких отноше ниях лицами, прямо указанными в законе (п. 2 ст. 1026 ГК). В ГК в качестве таких лиц названы: орган опеки и попечительства (ст. 38, 43), нотариус или исполнитель завещания (ст. 1173). Специальные пра вила определяют и статус управляющего, который в изъятие из об щих правил может не являться предпринимателем (ст. 1015 ГК).

§ 3. Элементы обязательства доверительного управления 1. Субъекты доверительного управления. Стороны договора доверительного управления имуществом именуются учредитель управления и доверительный управляющий. Обычно учредитель заключает договор с управляющим в свою пользу. Если же, напом ним, договор заключается в интересах третьего лица, в правоотно шение вступает выгодоприобретатель. К участникам договора дове рительного управления закон устанавливает ряд требований.

Учредитель управления. Учредителем доверительного управле ния является собственник имущества. Им может быть субъект лю Глава 46 бой формы собственности: частной, государственной, муниципаль ной. Таким образом, к учредителям относятся граждане, юридиче ские лица, Российская Федерация и ее субъекты, различные муни ципальные образования. Государственные и муниципальные уни тарные предприятия как субъекты ограниченных вещных прав учредителями доверительного управления выступать не могут (п. ст. 1013 ГК).

Учредителями управления могут быть субъекты других имуще ственных прав. Это кредиторы по обязательствам, а также субъекты различных исключительных прав. Так, на основании Закона о рын ке ценных бумаг (ст. 5) учредителями доверительного управления ценными бумагами выступают их владельцы, правовое положение которых определяется характером принадлежащих им прав, удосто веренных ценной бумагой.

Учредителем управления помимо собственника имущества ст.1014 ГК называет «другое» лицо. Такое лицо определяется зако ном (ст. 1026 ГК) и обычно заключает договор доверительного управления не в своих интересах. Это обусловлено либо отсутстви ем собственника (в наследственных правоотношениях, при призна нии гражданина безвестно отсутствующим), либо «ущербностью» его дееспособности (опека и попечительство, патронаж). При таких обстоятельствах на стороне учредителя управления выступают орга ны опеки и попечительства (ст. 38, 43 ГК), нотариус, исполнитель завещания (ст. 1173 ГК), а также иные лица, указанные в законе (п. ст. 1026 ГК).

Доверительный управляющий. Управление чужим имуществом является сложным процессом, требующим специальных познаний и опыта. Поэтому к управляющим ГК в первую очередь относит лиц, соответствие которых указанным качествам предполагается по оп ределению: индивидуальные предприниматели и коммерческие ор ганизации (п. 1 ст. 1015). Из числа последних ГК исключает унитар ные предприятия, которые создаются по решению властных органов и действуют на основе закрепленного за ними государственного или муниципального имущества. По аналогичным причинам управляю щими не могут быть государственные органы или органы местного самоуправления (п. 2 ст. 1015).

Дополнительные условия для заключения договора в качестве управляющего устанавливаются в специальных законах. В Федераль ном законе «Об инвестиционных фондах» (ст. 38) предусмотрен ряд требований к компаниям — управляющим паевыми инвестиционны 410 Глава ми фондами, среди которых — получение специального разрешения (лицензии). В соответствии с Федеральным законом от 20 августа 2004 г. «О накопительно-ипотечной системе жилищного обеспечения военнослужащих» (ст. 20) компании, которые управляют накопле ниями для жилищного обеспечения военнослужащих, должны прой ти конкурсный отбор, иметь лицензию, застраховать свою ответст венность.

При учреждении доверительного управления по основаниям, предусмотренным законом, ГК отступает от правила о предприни мательском характере деятельности управляющего. В этих случаях управляющим может быть обычный гражданин либо некоммерче ская организация (п. 1 ст. 1015). Лицом, осуществляющим довери тельное управление имуществом, не может быть сам выгодоприоб ретатель (п. 3 ст. 1015).

Выгодоприобретатель. Выгодоприобретателем может быть лю бой субъект права: гражданин, юридическое лицо, Российская Фе дерация, субъект РФ, муниципальное образование.

На практике не исключается вариант, когда в договоре по дове рительному управлению имуществом участвуют несколько учреди телей, управляющих, выгодоприобретателей (множественность лиц в обязательстве). В этих случаях правоотношение в заключаемом договоре должно строиться по модели долевого или солидарного обязательства (ст. 321-326 ГК).

2. Объекты доверительного управления. Деятельность дове рительного управляющего как должника по договору осуществляет ся на основе переданного ему имущества. В ст. 1013 ГК перечисляют ся виды имущества, которое может быть предметом договора довери тельного управления: предприятия и другие имущественные комплексы, объекты недвижимости, ценные бумаги, права, удосто веряемые бездокументарными ценными бумагами, исключительные права и другое имущество. В особых случаях к объектам относятся деньги. В ст. 38 ГК наряду с недвижимым упомянуто также ценное движимое имущество, принадлежащее подопечному. Среди имуще ства, входящего в состав наследства и требующего управления, ст. 1173 ГК называет долю в уставном (складочном) капитале хозяй ственного товарищества или общества. Таким образом, доверитель ное управление устанавливается по поводу вещей и имущественных прав. Иные виды объектов гражданского права, указанные в под СЗ РФ. 2004. № 34. Ст. 3532.

Глава 46 разд. 3 разд. I ГК «Объекты гражданских прав», а именно работы, услуги, информация, а также нематериальные блага, предметом до говора доверительного управления быть не могут.

ГК требует обособить имущество доверительного управления как от имущества управляющего, так и от иного имущества учреди теля (ст. 1018 ГК). Обособление достигается посредством ряда эко номических и правовых мер. В отношении переданного имущества ведется самостоятельный бухгалтерский учет и открывается отдель ный баланс. Безналичные денежные расчеты по имуществу осуществ ляются путем открытия в кредитной организации отдельного банков ского счета. Имущество, переданное в управление, закрыто (по обще му правилу) от претензий кредиторов учредителя управления. Права, приобретенные в результате управления, включаются в состав пере данного имущества, а долги, возникающие из такой деятельности, подлежат исполнению за счет этого имущества (п. 2 ст. 1020 ГК).

Не всякие вещи могут быть обособлены и переданы в управле ние. Например, движимые вещи не являются самостоятельным объ ектом управления, поскольку по ним не может быть открыт отдель ный баланс. Для заключения договора доверительного управления движимые вещи должны находиться в составе недвижимого имуще ства или имущественного комплекса в целом.

Залог, обременяющий имущество, не является препятствием для передачи его в управление. ГК требует предупредить управляющего о состоявшемся обременении под страхом расторжения договора (ст. 1019).

Среди объектов управления должно быть выделено предприятие, являющееся комплексом различных вещей (ст. 132 ГК). Деятель ность по управлению предприятием определяется назначением и режимом имущества, входящего в его состав.

Имущественные права в качестве объекта управления выступают как таковые либо в составе иного имущества (например, предпри ятия). Передача права в управление не влечет его отчуждения управляющему. Назовем отдельные имущественные права, являю щиеся объектами управления.

Права, удостоверенные ценной бумагой. Их передача в управле ние предполагает передачу управляющему самой бумаги. Для осу ществления заключающихся в ценной бумаге прав управляющий должен фактически обладать (осуществлять правомочия собствен ника) бумагой. Согласно ст. 1025 ГК при передаче в управление 412 Глава ценных бумаг (в том числе бездокументарных), имеющих различ ных владельцев, допускается их объединение в единый комплекс.

Предметом доверительного управления могут быть также дого ворные обязательства. Способность договорных прав выступать в качестве самостоятельного объекта управления вызывает в литера туре сомнения. В любом случае сохраняется возможность нахожде ния таких прав в составе сложного объекта управления (наследство, предприятие).

Не всякое имущественное право может быть предметом довери тельного управления. ООО «Мособлгидроспецстрой» и ЗАО «Центр юридической защиты личности и собственности «Эгида» заключили договор, согласно которому в управление на 3 года передается право на получение денежных средств по исполнительному листу. Феде ральный арбитражный суд Московского округа своим постановле нием от 30 января 2001 г. № КГ-А41/112-01 оставил в силе решение суда первой инстанции о признании договора недействительным ввиду несоответствия требованиям ст. 1012-1016 ГК. Как указала кассационная инстанция, объект оспариваемого договора (право на получение денежных средств по исполнительному листу) не пред полагает возможности использовать его посредством осуществления юридических и фактических действий, как и не предполагает его возврата учредителю по истечении срока использования.

Корпоративные права, т.е. права, вытекающие из участия в ус тавном (складочном) капитале хозяйственных товариществ и об ществ, нередко воплощаются в эмиссионных ценных бумагах.

Управление такими объектами представляет собой осуществление действий по участию в управлении юридическим лицом, получению доли его прибыли и т. д. (ст. 67 ГК).

Особенности доверительного управления исключительными пра вами должны определяться специальными законами, которые пока не приняты.

По общему правилу деньги не являются самостоятельным объек том доверительного управления (п. 2 ст. 1013 ГК). Правовой режим денег как имущества, в отношении которого осуществляется управ ление, различается в зависимости от их формы (наличной или без наличной). Управление деньгами в безналичной форме, по сути, является управлением имущественными правами требования к кре См.: Михеева Л.Ю. Доверительное управление имуществом. М., 1999. С. 116, 117;

Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право. Договоры о выполнении работ и оказании услуг. М., 2004. С. 865.

Глава 46 1.

дитной организации Передача в управление наличных денег пре дусматривается специальным законодательством. Так, ст. 5 Зако на о рынке ценных бумаг к объектам доверительного управления относит денежные средства, предназначенные для инвестирования в ценные бумаги, а также денежные средства, получаемые в процессе управления ценными бумагами. На основании ст. 13 Федерального закона «Об инвестиционных фондах» в доверительное управление открытым и интервальным паевыми инвестиционными фондами учредители могут передавать только денежные средства.

3. Права и обязанности сторон. Обязательство, возникающее из договора доверительного управления, включает два рода отноше ний: внутренние, складывающиеся между учредителем (выгодопри обретателем) и управляющим, и внешние, возникающие между управляющим и третьими лицами в процессе управления имущест вом. Нормы гл. 53 ГК регулируют оба вида отношений. Действия управляющего в обороте направлены на исполнение им своих обяза тельств перед учредителем, поэтому внутренние отношения играют первостепенную роль.

Управляющий обязан действовать в интересах учредителя управления или указанного им лица (п. 1 ст. 1012 ГК). ГК особо говорит об интересах учредителя или выгодоприобретателя. Может показаться, что в этом нет необходимости, поскольку удовлетворе ние интересов кредитора является целью любого обязательства.

Однако по договору доверительного управления управляющий на деляется комплексом правомочий. По общему правилу при осуще ствлении гражданских прав их субъекты действуют в своих интере сах. Осуществляя же права по управлению имуществом, управляю щий остается должником по договору доверительного управления и должен действовать в интересах своего кредитора (учредителя или выгодоприобретателя). Ненадлежащая заботливость об интересах кре дитора влечет неблагоприятные для управляющего последствия в виде возмещения убытков (п. 1 ст. 1022 ГК).

Каков объем прав управляющего? ГК наделяет его правом со вершать любые фактические и юридические действия в интересах выгодоприобретателя (п. 2 ст. 1012) и характеризует эти действия управляющего как правомочия собственника в отношении имущест ва, переданного в доверительное управление (п. 1 ст. 1020). Предос См.: Комментарий части второй Гражданского кодекса для предпринимате лей. С. 239.

414 Глава тавленные ему права на имущество подлежат защите в том же по рядке, что и право собственности.

Вместе с тем осуществление этих прав поставлено в определен ные рамки. Управляющий должен действовать от своего имени, указывая при этом на свой статус (п. 3 ст. 1012 ГК). Правомочия управляющего ограничиваются специальными указаниями закона или соглашением сторон. Последствием нарушения этих норм явля ется личная имущественная ответственность управляющего по за ключенным сделкам (п. 3 ст. 1012, п. 2 ст. 1022 ГК).

По общему правилу управляющий исполняет свои обязательства лично. Отступление от этого правила допускается при согласии уч редителя либо без такового в вынужденных случаях для защиты интересов учредителя (п. 2 ст. 1020 ГК).

Управляющий обязан предпринять меры по обособлению полу ченного от учредителя имущества. С одной стороны, поскольку иму щество при управлении продолжает оставаться чужим, нельзя допус тить его смешения с личным имуществом управляющего. С другой — обособление обеспечивает имущественную самостоятельность управ ляющего в обороте.

Приобретенные в процессе управления права включаются в со став переданного имущества (п. 2 ст. 1020 ГК). Это вытекает из ос новного обязательства управляющего — осуществлять управление в интересах учредителя. Под правами следует понимать любые полу ченные управляющим доходы и приобретения.

Долги по обязательствам, возникшим из управления имущест вом, управляющий обязан погашать за счет этого имущества. В слу чае недостаточности имущества, переданного для доверительного управления, взыскание производится за счет имущества управляю щего (п. 3 ст. 1022 ГК).

Управляющий обязан представлять учредителю управления или выгодоприобретателю отчет о своей деятельности в сроки и в по рядке, которые установлены договором (п. 4 ст. 1020 ГК). Это тре буется для постоянного контроля учредителя над процессом по управлению его имуществом.

Обязанности учредителя управления также многочисленны.

Прежде всего он обязан выплатить или иным образом обеспечить получение управляющим вознаграждения (ст. 1023 ГК). Правовые последствия несоблюдения такой обязанности (например, неустой ка) могут определяться условиями договора. Учредитель обязан далее возместить управляющему необходимые расходы, произве Глава 46 денные им при доверительном управлении имуществом. Такое воз мещение может осуществляться за счет доходов, полученных от управления и включенных в состав имущества, переданного в управ ление (ст. 1023 ГК).

Учредитель обязан предупредить управляющего об обременении передаваемого имущества залогом (п. 2 ст. 1019 ГК). Последствия нарушения этой обязанности ГК возлагает на учредителя: если управляющий не знал и не должен был знать о залоге, он вправе в судебном порядке расторгнуть договор и потребовать от учредителя уплаты вознаграждения за год (п. 2 ст. 1019).

Если договор доверительного управления заключен в пользу вы годоприобретателя, к нему переходят основные права учредителя (например, право требовать от управляющего отчет о его деятельно сти, право на доходы от использования имущества).

Иные права и обязанности участников договора доверительного управления определены специальными нормами ГК и законов, а также могут быть согласованы сторонами в договоре. Например, из имущества гражданина, признанного безвестно отсутствующим, управляющий обязуется выдавать содержание гражданам-иждивен цам, а также погашать обязательства безвестно отсутствующего (п. ст. 43 ГК).

4. Ответственность по договору доверительного управления.

При неисполнении или ненадлежащем исполнении обязательства наступает гражданско-правовая ответственность, основной мерой которой является возмещение убытков. Это общее правило действу ет и в отношении договора доверительного управления.

Управляющий, не проявивший должной заботливости об интере сах другой стороны по договору, обязан возместить причиненные этой стороне убытки. Если в качестве кредитора управляющего вы ступает учредитель, в состав возмещения войдет реальный ущерб (утрата или повреждение имущества учредителя, с учетом его есте ственного износа) и упущенная выгода. При заключении договора в пользу выгодоприобретателя объем ответственности управляющего возрастает: наряду с убытками учредителя он возмещает упущенную выгоду выгодоприобретателя (абз. 1 п. 1 ст. 1022 ГК).

Необходимым условием ответственности управляющего явля ется вина. Под виной доверительного управляющего ГК (абз. 1 п. ст. 1022) понимает непроявление должной заботливости об интере сах выгодоприобретателя или учредителя. Это неосторожная вина.

Вместе с тем, как вытекает из абз. 2 п. 1 ст. 1022 ГК, управляющий 416 Глава отвечает и при отсутствии вины. Освобождение от ответственности наступает только в том случае, если управляющий докажет, что убытки произошли вследствие непреодолимой силы либо действий кредитора.

Расхождение между двумя абзацами п. 1 ст. 1022 ГК не следует считать законодательной ошибкой. Учет либо игнорирование вины управляющего зависит от сферы действия доверительного управле ния и статуса управляющего. Если договор заключен в непредпри нимательской сфере, а управляющим является гражданин либо не коммерческая организация, то ответственность управляющего на ступает за вину (абз. 1 п. 1 ст. 1022 ГК). Если же управляющим является предприниматель, он отвечает без вины (п. 3 ст. 401, абз. п. 1 ст. 1022 ГК).

Меры ответственности управляющего перед третьими лицами в гл. 53 ГК не установлены. Возмещение убытков либо уплата неус тойки регулируется общими положениями ГК об ответственности за нарушение обязательств, а также специальными нормами ГК об отдельных видах обязательств.

Исполнение обязательств за счет собственного имущества уп равляющего наступает по сделкам, совершенным: а) без указания о своем статусе по договору доверительного управления (п. 3 ст. ГК);

б) с превышением предоставленных ему полномочий или с на рушением установленных для него ограничений (п. 2 ст. 1022 ГК).

В последнем случае ГК допускает исключение. Если третьи лица не знали и не должны были знать о превышении полномочий или об установленных ограничениях, первоначальным адресатом ответствен ности будет имущество, переданное в управление. При его недоста точности управляющий отвечает своим личным имуществом, а, в свою очередь, нехватка последнего влечет имущественную ответст венность учредителя. В этом случае ГК исходит из приоритета инте ресов добросовестных участников оборота, которые должны получать полное удовлетворение по договорам, заключенным с управляющим.

ГК не содержит специальных норм об ответственности учреди теля перед управляющим. Стороны могут предусмотреть ее в дого воре (например, неустойку за просрочку выплаты вознаграждения).

Поскольку обязательство учредителя носит денежный характер, применимы меры, установленные ст. 395 ГК.

Глава 46 § 4. Прекращение доверительного управления Общие правила ГК о прекращении обязательств получают разви тие, а иногда и повторение в нормах гл. 53 ГК. Так, в силу п. 2 ст. ГК договор управления прекращается в случае истечения срока его действия и заявления об этом одной из сторон. Совпадение управ ляющего и выгодоприобретателя в одном лице, произошедшее, например, при наследственном правопреемстве, прекращает дове рительное управление имуществом (п. 3 ст. 1015 ГК). Банкротство учредителя также прекращает управление (п. 2 ст. 1018 ГК). В су дебном порядке договор расторгается по требованию управляющего, если он не знал и не должен был знать об обременении имущества залогом (п. 2 ст. 1019 ГК).

В ст. 1024 ГК перечислены основания прекращения доверитель ного управления. В их числе названы: а) смерть гражданина — вы годоприобретателя или ликвидация юридического лица — выгодо приобретателя, б) смерть гражданина — управляющего, признание его недееспособным, ограниченно дееспособным, безвестно отсут ствующим, а также признание индивидуального предпринимателя несостоятельным (банкротом), в) признание несостоятельным (бан кротом) гражданина-предпринимателя, являющегося учредителем управления. Смерть гражданина — учредителя не прекращает управления, поскольку его права и обязанности по договору перехо дят к наследникам.

Кроме того, здесь предусматриваются односторонние отказы от договора: а) отказ выгодоприобретателя от получения выгод от управ ления имуществом, если иное не предусмотрено договором;

б) отказ управляющего или учредителя в связи с невозможностью лично управлять имуществом;

в) отказ учредителя по иным причинам, при условии выплаты вознаграждения управляющему.

Прекращение управления, возникшего по основаниям, предусмот ренным законом, имеет особенности. Так, доверительное управление имуществом подопечного прекращается в случае прекращения опе ки и попечительства (п. 2 ст. 38 ГК). Решение суда, отменяющее состояние безвестного отсутствия гражданина в случае его явки или обнаружения, является основанием и для прекращения обязательства по управлению имуществом такого гражданина (ст. 44 ГК).

При прекращении договора управляющий обязан передать иму щество, находящееся в доверительном управлении, учредителю управления (п. 3 ст. 1024 ГК). Вместе с тем в договоре может преду сматриваться иная судьба переданного имущества.

ГЛАВА 47. КОММЕРЧЕСКАЯ КОНЦЕССИЯ 1. Понятие и значение договора коммерческой концессии.

Договор коммерческой концессии является новым институтом оте чественного гражданского права, введенным в законодательство в 1996 г., с принятием ч. 2 ГК. В соответствии со ст. 1027 ГК, дого вором коммерческой концессии признается договор, по которому одна сторона (правообладатель) обязуется предоставить другой стороне (пользователю) за вознаграждение на срок или без указа ния срока право использовать в определенном объеме в предприни мательской деятельности пользователя комплекс исключительных прав, принадлежащих правообладателю.

Получив в конце 70-х г. XX в. распространение в наиболее эко номически развитых странах мира под названием «франчайзинг» (от англ. «franchising» — право, привилегия) и «франшиза» (от фр.

«franchise» — льгота), коммерческая концессия появилась и в нашей стране. Первыми коммерческими концессиями были: «Макдоналдс», «Патио-Пицца», «Пицца-хат», «Кока-кола», «Пепси-кола», «Кодак» и др. В последние годы список коммерческих концессий пополнился рядом зарубежных и отечественных имен: «Кофе Хаус», «Голд Джим», «Елки-палки», «М.видео», «Три толстяка», «Обувь XXI ве ка», «Работа для вас», ЗАО «Седьмой Континент» и т.д. Коммерче ские концессии активно действуют не только в крупных городах, но и на региональном уровне. Коммерческая концессия наиболее часто используется в сфере питания, обслуживания, торговли и, как пра вило, нацелена на удовлетворение потребностей широких слоев потребителей. Нередко в договоре коммерческой концессии на сто роне правообладателя выступает иностранный партнер.

Развитие коммерческой концессии — признак перехода хозяйст венных отношений на более высокий уровень, а также следствие усиления конкуренции на рынке товаров и услуг. Эксперты рас сматривают коммерческую концессию как одну из наиболее про грессивных форм развития бизнеса. При низком уровне собственных капиталовложений правообладатель получает расширение сети сво его предприятия и новые рынки сбыта, а также распространение и признание продукции, работ и услуг, выпускаемых под его товарным Договор коммерческой концессии следует отличать от концессионных со глашений в инвестиционной деятельности, в соответствии с которыми одна сто рона (концессионер) за свой счет создает и (или) реконструирует определенное недвижимое имущество (ст. 3 Федерального закона от 21 июля 2005 г. «О концес сионных соглашениях» // СЗ РФ. 2005. № 30. Ст. 3126).

Глава 47 знаком или знаком обслуживания. В свою очередь, пользователь франшизы получает возможность использовать уже известный ши рокому кругу потребителей товарный знак, имя и репутацию право обладателя, его специализированные знания и опыт, а также нала женные каналы закупок и сбыта. Пользователь получает экономию на «стартовых» затратах и поддержку правообладателя, что значитель но повышает выживаемость пользователя в конкурентной борьбе.

2. Общая характеристика договора коммерческой концессии.

Договор коммерческой концессии — консенсуальный, возмездный, двусторонне обязывающий. Он содержит элементы отношений, при сущие ряду других гражданско-правовых договоров, таких, как до говор аренды, договор возмездного оказания услуг, договор довери тельного управления, договор простого товарищества (договор о совместной деятельности), посреднические договоры (договор ко миссии и агентский договор), лицензионный договор. Однако дого вор коммерческой концессии — это самостоятельный вид договора, урегулированный нормами гл. 54 ГК и входящий в систему догово ров гражданского права, а не смешанный договор (п. 3 ст. 421 ГК).

Из перечисленных видов договоров к договору коммерческой кон цессии наиболее близок лицензионный договор, положения о кото ром содержатся в законодательстве о промышленной собственно сти (ст. 26 Закона о товарных знаках, ст. 13 Патентного закона).

Аналогично договору коммерческой концессии по лицензионному договору лицензиар осуществляет передачу лицензиату за плату на установленный в договоре срок определенные права на использо вание принадлежащих лицензиару исключительных прав. Говорить о договоре коммерческой концессии как о самостоятельном виде договоров позволяет ряд приведенных ниже существенных особен ностей:

1) цель договора коммерческой концессии — передача полного комплекса прав, технологий, знаний, опыта и т.п., необходимых для осуществления пользователем предпринимательской деятельности по образцу правообладателя. Особенность договора коммерческой концессии — именно в комплексности предоставляемых пользова телю прав. Предметом же лицензионного договора признается пере дача отдельных объектов исключительных прав;

2) перечень объектов, которые могут передаваться по договору коммерческой концессии, шире, чем перечень объектов, передавае мых по лицензионному договору. Так, законодательством не преду смотрена возможность передачи в рамках лицензионного договора 420 Глава прав на фирменное наименование и коммерческое обозначение, а также прав на использование деловой репутации;

3) помимо условий о передаче исключительных прав, договор коммерческой концессии предусматривает и порядок взаимодейст вия правообладателя с пользователем в связи с передачей последне му исключительных прав и ведением им предпринимательской дея тельности, аналогичной деятельности правообладателя. Согласно п. 1 ст. 1033 ГК к таким условиям могут, в частности, относиться:

обязательство правообладателя воздерживаться от собственной анало гичной деятельности на закрепленной за пользователем территории, обязательство пользователя не конкурировать с правообладателем на определенной территории, обязательство пользователя согласовывать с правообладателем место расположения, внешнее и внутреннее оформление используемых пользователем коммерческих помещений;

4) отличает коммерческую концессию от лицензионного догово ра и сфера использования переданных по франшизе прав: исполь зование допускается исключительно в предпринимательской сфере, а сторонами договора могут быть только лица с предпринимательским статусом.

3. Законодательство о коммерческой концессии. Право России пошло по пути специального законодательного регулирования ком мерческой концессии (коммерческой концессии посвящена гл. ГК), и это дополнительно подтверждает статус коммерческой кон цессии как самостоятельного договора. В связи с этим нормы, регу лирующие договоры, смежные с коммерческой концессией (догово ры аренды, о совместной деятельности, лицензионные договоры), могут применяться только в случае, если отсутствует прямая норма, регулирующая отношение (или отсутствует соответствующее со глашение сторон или применимый обычай делового оборота), и только в порядке и по основаниям, предусмотренным ст. 6 ГК (ана логия закона). Для разрешения вопросов, непосредственно не свя занных с отношениями правообладателя и пользователя в рамках коммерческой концессии, для определения требований к самим объ ектам, исключительные права на которые передаются, а также осно ваний приобретения и перехода прав правообладателя на такие объ екты необходимо применять соответствующие положения ГК и дру гих законодательных актов. Так, при заключении и исполнении договоров коммерческой концессии следует учитывать положения Закона о конкуренции и Закона о защите прав потребителей, а для определения статуса передаваемых по договору коммерческой Глава 47 концессии исключительных прав и порядка выдачи по ним лицензий необходимо руководствоваться положениями ст. 54 ГК, Закона о товарных знаках, Патентного закона, Закона об авторском пра ве и др. В отношении договора коммерческой концессии также при менимы общие положения ГК о заключении договоров, о предста вительстве, о недействительности сделок и т.д., если гл. 54 ГК не предусмотрены специальные правила для договора коммерческой концессии.

4. Предмет договора коммерческой концессии. Предмет дого вора коммерческой концессии заключается в предоставлении право обладателем пользователю на возмездной основе права использо вать в определенном объеме в предпринимательской деятельности пользователя комплекс исключительных прав, принадлежащих пра вообладателю, в том числе право на фирменное наименование и (или) коммерческое обозначение правообладателя, на охраняемую коммерческую информацию, а также на другие предусмотренные договором объекты исключительных прав — товарный знак, знак обслуживания и т.д. (п. 1 ст. 1027 ГК).

Как следует из абз. 2 п. 1 ст. 1033 ГК, передача прав по договору коммерческой концессии может производиться как на исключитель ной основе (за правообладателем сохраняется право на использова ние и передачу исключительного права только в части, не передан ной пользователю), что на практике встречается довольно редко, так и на неисключительной основе (правообладатель сохраняет за собой все исключительные права, переданные пользователю по договору коммерческой концессии, и может впоследствии продолжать пере давать эти права третьим лицам).

Предоставляемые по договорам коммерческой концессии права могут определяться объемом прав (объемом использования), терри торией разрешенного использования и сферой предпринимательской деятельности, в которой разрешено использование (п. 2 ст. 1027 ГК).

Указание перечисленных характеристик передаваемых прав в дого воре коммерческой концессии является обязательным и составляет существенное условие договора.

Статья 1027 ГК содержит открытый перечень передаваемых по договору коммерческой концессии прав, что дает сторонам опреде ленную свободу и гибкость при заключении договоров коммерческой концессии. Лишь некоторые из перечисленных в ст. 1027 ГК права являются обязательными для включения их в договор. Хотя перечень обязательных объектов прямо законом не установлен, обязательность 422 Глава наличия тех или иных объектов следует из норм гл. 54 ГК. Из п. ст. 1037 ГК следует, что к обязательным объектам, без которых до говор прекращает свое действие, относятся фирменное наименова ние и коммерческое обозначение: если прекращаются принадлежа щие правообладателю права на фирменное наименование и коммер ческое обозначение, то прекращается и договор коммерческой кон цессии.

Фирменным наименованием признается наименование коммер ческой организации, в том числе содержащее указание на его орга низационно-правовую форму (п. 1 ст. 54 ГК). Исключительное право на использование фирменного наименования возникает с момента его государственной регистрации, что в настоящее время совпадает с моментом государственной регистрации юридического лица и внесения фирменного наименования в единый государственный реестр юридических лиц (пп. 1 и 4 ст. 54 ГК, п. 1 ст. 5 Закона о го сударственной регистрации юридических лиц и индивидуаль ных предпринимателей). Специальные правила о фирменных на именованиях отдельных коммерческих организаций содержатся в соответствующих нормах ГК и специальных законах о таких ком мерческих организациях (например, Закон об акционерных обще ствах (ст. 4), Закон об обществах с ограниченной ответственно стью (ст. 4), Закон о государственных и муниципальных унитар ных предприятиях (ст. 4)).

Сложнее обстоит дело с понятием коммерческого обозначения — такое понятие законодательно до сих пор не закреплено, не сложи лось и единого понимания коммерческого обозначения в науке. Одни исследователи понимают под коммерческим обозначением приме няемое в деятельности предпринимателя незарегистрированное, об щеизвестное и охраняемое без регистрации наименование, другие — средство индивидуализации предприятия как имущественного ком плекса, третьи — аналог фирменного наименования — у индивиду альных предпринимателей. Однако какой бы смысл ни вкладывался в понятие коммерческого обозначения, охрана коммерческого обо значения в качестве исключительного права возможна лишь в слу чае, если исключительное право на него предусмотрено ГК или дру гими законами (такой вывод прямо следует из абз. 1 ст. 138 ГК). На данный момент исключительное право на коммерческие обозначе ния не предусмотрено ни ГК, ни другими законами, не определены и условия охраны коммерческих обозначений и их соотношение с другими средствами индивидуализации. Не должно рассматриваться Глава 47 в качестве устанавливающего исключительное право на коммерче ское обозначение и содержание п. 1 ст. 1027 ГК. Право предприни мателя без образования юридического лица, выступая в гражданском обороте под своим именем, использовать в своей деятельности опре деленное незарегистрированное обозначение, если такое использова ние при этом не является нарушением исключительных прав третьих лиц или актом недобросовестной конкуренции, подтверждается су дебной практикой, однако при этом судом не признается исключи тельное право на такое обозначение.

Вопрос об отнесении охраняемой коммерческой информации к обязательным объектам передачи по договору коммерческой кон цессии также четко не решен. Под охраняемой коммерческой ин формацией понимается информация, имеющая действительную или потенциальную коммерческую ценность в силу неизвестности ее третьим лицам и к которой нет свободного доступа на законном основании и если обладатель такой информации принимает меры к охране ее конфиденциальности (ст. 139 ГК, Закон о коммерческой тайне). Большинство авторов сходятся во мнении, что охраняемая коммерческая информация относится к обязательным объектам пе редачи в рамках договора коммерческой концессии. Как следует из п. 1 ст. 1031 ГК, правообладатель обязан передать пользователю техническую и коммерческую документацию и предоставить иную информацию, необходимую пользователю для осуществления прав, предоставленных ему по договору коммерческой концессии. В числе такой информации может быть и охраняемая коммерческая инфор мация. В связи с этим следует признавать обязательным объектом передачи только такую охраняемую коммерческую информацию, передача которой необходима пользователю для осуществления прав, предоставленных ему по договору коммерческой концессии.

К факультативным объектам передачи по договору коммерче ской концессии следует отнести все права, не являющиеся обязатель ными объектами передачи (права на товарные знаки, знаки обслужи вания, охраняемую коммерческую информацию (если ее передача не является обязательной в силу п. 1 ст. 1031 ГК), изобретения, полезные См. постановление Президиума ВАС РФ от 5 марта 2002 г. № 4193/01 по де лу об обозначении «Нью-Йорк Пицца» // Вестник ВАС РФ. 2002. № 6.

К такому выводу пришел арбитражный суд и в постановлении Федерального арбитражного суда Московского округа от 10 сентября 2001 г. № КА-А40/4873- по делу об обозначении «Львиное сердце».

424 Глава модели, промышленные образцы и т.д.). Круг таких объектов опре деляется сторонами договора коммерческой концессии.

5. Стороны, порядок заключения и расторжения договора коммерческой концессии. Сторонами договора коммерческой кон цессии, как это определено в п. 3 ст. 1027 ГК, могут быть исключи тельно лица, наделенные предпринимательским статусом в установ ленном законом порядке (ст. 2 ГК), т.е. коммерческие организации (ст. 50 ГК) и индивидуальные предприниматели (ст. 23 ГК), в том числе иностранные. Предпринимательский статус должен быть официально закреплен за лицом — стороной договора коммерче ской концессии. Не может быть стороной договора коммерческой концессии лицо, хотя и осуществляющее предпринимательскую деятельность, но не прошедшее процедуру регистрации в качестве предпринимателя (п. 4 ст. 23 ГК). Не могут быть стороной договора коммерческой концессии и некоммерческие организации, в разре шенных пределах осуществляющие предпринимательскую деятель ность (абз. 2 п. 3 ст. 50 ГК).

В ст. 1028 ГК установлено требование об обязательном соблю дении письменной формы при заключении договора коммерческой концессии, и в развитие правила, установленного п. 2 ст. 162 ГК, несоблюдение письменной формы сделки при заключении договора коммерческой концессии влечет ее недействительность (абз. 2 п. ст. 1028 ГК).

В целях фиксации разрешенных пределов использования прав, переданных по договору коммерческой концессии, и предотвраще ния нарушений прав законных правообладателей законодательством предусмотрены также регистрация договора коммерческой концес сии и регистрация перехода прав по договору, если такое требование специально установлено законодательством.

Регистрация договора коммерческой концессии осуществляется на основании п. 2 ст. 1028 ГК. Без регистрации договор коммерче ской концессии считается заключенным, однако его действие рас пространяется только на отношения сторон договора. Правовые последствия регистрации состоят в том, что с момента регистрации стороны договора получают право ссылаться на договор и в отно шениях с третьими лицами (абз. 3 п. 2 ст. 1028 ГК). Регистрация носит не правоустанавливающий характер, как это происходит, на пример, при регистрации юридических лиц, прав на недвижимое имущество и сделок с ним, а придает договору характер обязатель ства «между всеми» (erga omnes). В то же время на правообладателя Глава 47 возложена прямая обязанность по обеспечению регистрации догово ра коммерческой концессии (абз. 1 п. 2 ст. 1031 ГК).

Регистрация договора коммерческой концессии производится органом, осуществившим регистрацию юридического лица или ин дивидуального предпринимателя, выступающего по договору в ка честве правообладателя, а в случае, если правообладатель зарегист рирован в качестве юридического лица или индивидуального пред принимателя в иностранном государстве, регистрация производится регистрирующим органом, осуществившим регистрацию юридиче ского лица или индивидуального предпринимателя, являющегося пользователем. В настоящее время порядок регистрации договоров коммерческой концессии определен приказом Минфина России от 12 августа 2005 г. № 105н «О регистрации договоров коммерческой концессии (субконцессии)». Регистрация осуществляется террито риальным органом Федеральной налоговой службы. Регистрации подлежат заключение, изменение и прекращение договора коммер ческой концессии (ст. 1036 и ст. 1037 ГК). Регистрация фактически носит явочный характер и осуществляется при представлении одной из сторон установленных названным приказом документов. На реги страцию договора отведено не более 5 рабочих дней.

В случае если по договору коммерческой концессии передаются права, переход которых требует отдельной государственной регист рации, такая регистрация должна производиться сторонами по пра вилам, установленным для соответствующего права. К таким случаям относятся, например, передача прав на товарный знак, знак обслужи вания, изобретение, полезную модель, промышленный образец, что требует регистрации перехода перечисленных прав в патентном ве домстве (Федеральная служба по интеллектуальной собственности, патентам и товарным знакам). Такая регистрация носит правоуста навливающий характер, и в случае несоблюдения требования о реги страции наступают последствия недействительности, предусмотрен ные ст. 165 ГК.

Договор коммерческой концессии может заключаться как на оп ределенный срок, так и без указания срока (п. 1 ст. 1028 ГК). Если договор заключен на определенный срок, он может быть расторгнут только по основаниям, названным гл. 29 ГК, т.е. по соглашению сто рон или решению суда. При этом по истечении срока договора ком мерческой концессии пользователь, если он надлежащим образом БНА РФ. 2005. № 38.

426 Глава исполнял свои обязанности, имеет право на заключение договора на новый срок на тех же условиях (п. 1 ст. 1035 ГК) аналогично поло жениям ст. 621 ГК об аренде.

Pages:     | 1 |   ...   | 6 | 7 || 9 | 10 |   ...   | 11 |



© 2011 www.dissers.ru - «Бесплатная электронная библиотека»

Материалы этого сайта размещены для ознакомления, все права принадлежат их авторам.
Если Вы не согласны с тем, что Ваш материал размещён на этом сайте, пожалуйста, напишите нам, мы в течении 1-2 рабочих дней удалим его.