WWW.DISSERS.RU

БЕСПЛАТНАЯ ЭЛЕКТРОННАЯ БИБЛИОТЕКА

   Добро пожаловать!

Pages:     | 1 |   ...   | 6 | 7 || 9 |

«ВЫСШЕЕ ОБРАЗОВАНИЕ ГРАЖДАНСКОЕ ПРАВО РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ Учебник Том I ВЫСШЕЕ ОБРАЗОВАНИЕ ГРАЖДАНСКОЕ ПРАВО РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ Учебник Том I Под редакцией доктора юридических ...»

-- [ Страница 8 ] --

Однако в условиях рыночных отношений сфера действия прин ципа реального исполнения может быть ослаблена, и по общему правилу она ныне ограничена случаями ненадлежащего исполнения.

Это выражено в п. 1 ст. 396 ГК, согласно которому уплата неустойки См., например: Краснов Н.А. Принцип реального исполнения договорных обязательств. М., 1959;

Толстой В.С. Исполнение обязательств. М., 1973.

Глава 23 и возмещение убытков в случае ненадлежащего исполнения обяза тельства не освобождают должника от его исполнения в натуре, если иное не предусмотрено законом или договором.

Такое иное решение предусмотрено законом для ряда важных до говорных обязательств. Например, при ненадлежащем исполнении договора перевозки груза и договора хранения перевозчик и храни тель уплачивают соответствующее денежное возмещение, поскольку исполнить свое обязательство в натуре они практически не могут.

Иначе решается вопрос при полном неисполнении обязательства (п. 2 ст. 396 ГК). В этих случаях возмещение убытков и уплата неус тойки по общему правилу освобождают должника от исполнения обязательства в натуре, если иное не предусмотрено законом или договором. Таким образом, при полном неисполнении обязательства принцип реального исполнения обычно не действует. Кредитор, которому возмещаются понесенные им убытки, имеет возможность найти нового контрагента, что при наличии свободного рынка това ров и услуг является более целесообразным и простым правовым ре шением.

Наконец, важным общим требованием к исполнению обяза тельств является правило, в силу которого недопустим односторон ний отказ от исполнения обязательств. Это правило сформулировано в ст. 310 ГК следующим образом: «Односторонний отказ от испол нения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются, за исключением случаев, предусмотренных законом.

Односторонний отказ от исполнения обязательства, связанного с осуществлением его сторонами предпринимательской деятельности, и одностороннее изменение условий такого обязательства допуска ются также в случаях, предусмотренных договором, если иное не вытекает из закона или существа обязательства».

Приведенная норма проводит практически важное различие ме жду обязательствами, связанными с осуществлением его сторонами предпринимательской деятельности, и другими обязательствами, в том числе бытового и личного характера. В первом случае односто ронний отказ от исполнения обязательства может быть предусмот рен как законом, так и договором, если иное не вытекает из его су щества. Во втором случае односторонний отказ допустим только в силу предписаний закона и, следовательно, к исполнению предъяв ляются более строгие требования.

Новый ГК не воспринял ранее действовавшую норму, которая тре бовала от участников договора исполнять свои обязанности наиболее 380 Глава экономичным образом и оказывать другой стороне все возможное со действие в исполнении ею своих обязанностей (ч. 2 ст. 168 ГК 1964).

Однако для практики имущественных отношений эта проблема со храняет свою значимость и получила отражение в ряде норм дейст вующего ГК.

В силу ст. 750 ГК, названной «Сотрудничество сторон в договоре строительного подряда», обе стороны обязаны принимать все завися щие от них разумные меры по устранению препятствий к надлежаще му исполнению работ. Ряд практически важных обязанностей возлага ется нормами ГК на носителя права — кредитора — в договорах по ставки (п. 2 ст. 484) и аренды (п. 2 ст. 616). В силу п. 1 ст. 404 ГК, если кредитор не принял разумных мер к уменьшению размера причиняе мого ему должником убытка, суд вправе уменьшить размер ответст венности должника. В этих нормах проявляются характерные для гра жданского права связь и взаимозависимость прав и обязанностей уча стников обязательственных правоотношений в ходе их исполнения.

§ 2. Субъекты исполнения обязательств 1. Общие правила. Исполнение является обязанностью той сто роны, которая вступила в обязательство как должник и в этом каче стве в нем названа. Более того, если исполнение обязательства свя зано с личностью определенного должника, что бывает довольно часто (заказ выдан зарекомендовавшей себя специализированной фирме, костюм заказан известному портному, на концерт приглашен популярный артист и т.д.), только должнику надлежит исполнять обязательство и кредитор вправе отказаться принимать исполнение от иных лиц.

Однако это общее правило знает много исключений, обуслов ленных процессами специализации, технической сложностью ис полнения многих обязательств и развитием института посредниче ских услуг, который является неизбежным спутником рынка и уско ряет ход исполнения.

Согласно п. 1 ст. 313 ГК исполнение обязательства может быть возложено должником на третье лицо, если из закона, иных право вых актов, условий обязательства или его существа не вытекает обя занность должника исполнить обязательство лично. В этом случае кредитор обязан принять исполнение, предложенное за должника третьим лицом. Исполнение перелагается на третьих лиц посредст вом привлечения субпоставщиков и субподрядчиков, за действия которых при исполнении обязательства отвечает должник.

Глава 23 Аналогичным образом должен решаться вопрос о другом участ нике обязательства — кредиторе. Он также сторона в обязательстве, и обязательство должно быть исполнено именно ему. Согласно ст. 312 ГК, если иное не предусмотрено соглашением сторон и не вытекает из обычаев делового оборота или существа обязательства, должник вправе потребовать доказательств того, что исполнение принимается самим кредитором или управомоченным им на это лицом, и несет риск последствий непредъявления такого требования.

Управомоченным лицом кредитора, принимающим исполнение, обычно является его контрагент по договору. Такое лицо может быть названо уже в первоначальном обязательстве, но может быть опреде лено и на последующих стадиях исполнения путем соответствующего извещения должника. Разумеется, кредитор несет ответственность за действия такого управомоченного им лица.

2. Исполнение при множественности лиц в обязательстве.

В некоторых обязательствах на стороне должника и кредитора могут выступать несколько субъектов гражданского права. Такие ситуации имеют место как в договорных обязательствах (наличие нескольких поставщиков), так и при возникновении внедоговорных обязательств (совместное причинение вреда вследствие дорожных происшествий).

В такого рода случаях порядок исполнения обязательства услож няется, ибо необходимо определить, кто из содолжников и в какой степени обязан к исполнению. ГК посвящает этому вопросу ряд статей (ст. 321-325), проводя различие между долевыми и солидар ными обязательствами.

В долевом обязательстве должники обязаны исполнять в равных долях, поскольку из норм законодательства или условий обязатель ства не вытекает иное. При солидарности должников каждый из них вправе исполнять обязательство полностью с последующим прове дением расчетов между содолжниками.

При наличии в обязательстве нескольких кредиторов каждый из них может предъявить к должнику требование в полном объеме, а до предъявления такого требования должник вправе исполнять обяза тельство любому из кредиторов по своему усмотрению. Солидарный кредитор, получивший исполнение от должника, обязан возместить причитающееся другим кредиторам в равных долях, если иное не вытекает из отношений между ними.

Особая правовая ситуация складывается при осуществлении пе ревозок грузов и пассажиров в прямом сообщении, когда транспор тировку последовательно осуществляют несколько транспортных 382 Глава организаций. Особенность таких обязательств состоит в том, что они исполняются несколькими содолжниками, однако требование об ис полнении при просрочке или несохранности груза в силу норм транс портных уставов и кодексов может предъявляться только одному из должников: по общему правилу, перевозчику места назначения.

Обязательство может предусматривать условие об исполнении его должником в пользу третьего лица, которое к возникновению обяза тельства не причастно, однако наделяется правом требовать его ис полнения от должника. Примером являются договор перевозки груза, когда доставленный груз выдается третьему лицу — грузополучателю, а также страхование в пользу третьего лица (выгодоприобретателя).

Если третье лицо свое право не использовало, кредитор может вос пользоваться этим правом и требовать исполнения (ст. 430 ГК).

§ 3. Предмет и способы исполнения обязательств 1. Предмет исполнения. Как уже указывалось в § 1 настоящей главы, предметом обязательства могут быть и различные виды иму щества, и разнообразные по своему содержанию действия должника.

Возможно их сочетание, например продажа строения с обязательст вом завершить его перестройку или отделку уже после перехода строения в собственность покупателя.

Предмет обязательства должен быть в нем ясно обозначен или быть определимым на основании содержащихся в обязательстве критериев. Он является существенным условием, без которого обя зательство не возникает, ибо при неясности предмета обязательства оно не может быть исполнено.

Существуют обязательства, допускающие несколько предметов исполнения. Это может быть выражено как общей формулой (воз врат займа в конвертируемой валюте), так и обозначением в обяза тельстве конкретных характеристик предметов исполнения (платеж наличными, чеком или посредством выдачи векселя). Такие обяза тельства именуются альтернативными.

Наличие двух и более предметов исполнения следует отличать от ассортимента поставляемого товара, когда различия по размеру, цвету, фасону и т.д. проводятся в рамках однородного поставляемо го товара. В этих случаях предусмотрены особые правила исполне ния и их последствия (ст. 467, 468 ГК).

В альтернативном обязательстве право выбора предмета испол нения принадлежит должнику (ст. 320 ГК). Однако в некоторых практически важных альтернативных обязательствах право выбора Глава 23 предоставлено кредитору. При ненадлежащем исполнении догово ров купли-продажи и подряда кредитору предоставляется ряд пра вомочий (снижение цены, устранение недостатков, возмещение соб ственных расходов по их устранению) и он вправе выбирать между ними.

По общему правилу должник не может заменять или изменять предмет обязательства, даже если это ведет к повышению качества исполнения. Такая замена возможна только по соглашению сторон.

При поставке больших партий массовых товаров (зерна, леса, топлива) и крупного оборудования в договорах могут предусматри ваться допуски по количеству и весу поставляемых товаров, обычно в пределах до 5% от общего названного в договоре количества (ве са). Применительно к количеству товара это может облегчать его по следующую отгрузку и транспортировку.

Изложенные правила о предмете исполнения обязательства и его замене должны применяться также к тем случаям, когда предметом обязательства является не передача имущества, а выполнение рабо ты или оказание услуги. Однако в обязательствах этой группы пред мет исполнения обычно один и четко определяется сторонами.

2. Способы исполнения обязательств. Ввиду разнообразия обя зательств по содержанию и целям способы их исполнения различны и оговариваются в условиях обязательств и заключаемых договорах.

Эти различия обусловлены в первую очередь производственно хозяйственной стороной исполнения. Ведение строительных работ отличается от поставки товара или осуществления перевозок грузов.

Однако различия в способах исполнения нередко имеют общий юри дический аспект и требуют соответствующего правового регулиро вания.

Прежде всего возникает вопрос о допустимости исполнения по частям, что иногда выгодно должнику, но обычно не устраивает кре дитора. В ГК этот вопрос решается следующим образом: кредитор вправе не принимать исполнение по частям, если иное не предусмот рено законодательством, условиями обязательства и не вытекает из обычаев делового оборота или существа обязательства (ст. 311). Та ким образом, исполнение по частям, как правило, не разрешено, но допускается, а в отдельных случаях и неизбежно, например при по ставках особо крупных технологических линий.

Для предпринимательских отношений важное значение имеет способ доставки поставляемых товаров, который влияет на сроки его получения, цену товара, а также необходимость страхования 384 Глава груза в пути. Обычно вид транспорта оговаривается в обязательстве, а в иных случаях определяется должником с учетом предмета ис полнения и сложившихся у него транспортных связей. Самое рас пространенное средство доставки имущества — железнодорожный транспорт.

Когда предметом обязательства являются деньги или ценные бу маги, они могут быть внесены должником в депозит нотариуса или суда, если обязательство нельзя исполнить ввиду отсутствия креди тора, его недееспособности, уклонения от принятия исполнения, а также наличия спора по поводу личности самого кредитора, на пример при реорганизации юридических лиц. О внесенных должни ком средствах нотариус или суд извещает кредитора (ст. 327 ГК).

§ 4. Исполнение денежных обязательств. Инфляция 1. Особенности денежных обязательств. Для обязательств, предметом которых являются денежные платежи, необходимо вве дение специальных правил исполнения, учитывающих платежные функции денег, использование иностранных валют и технику де нежных расчетов. Помимо ГК эти вопросы решаются валютным законодательством, правилами и инструкциями Центрального бан ка РФ.

Согласно ст. 317 ГК денежные обязательства должны быть вы ражены и соответственно исполняться в национальной валюте — рублях. Возможно определение платежа в рублях в сумме, эквива лентной сумме в иностранной валюте или условных денежных еди ницах, с исчислением ее по официальному курсу валют на день пла тежа. Эта норма ГК может применяться для снижения рисков от инфляции, однако в условиях существенных колебаний валютных курсов применение такого расчетного механизма надежных гаран тий не создает.

Условной денежной единицей, используемой российским зако нодательством и международными договорами, в которых участвует Российская Федерация, являются специальные права заимствования (СПЗ) — расчетная единица Международного валютного фонда, определенная на базе среднего курса основных наиболее твердых национальных валют. Курс СПЗ в отношении национальной валюты периодически публикуется Центральным банком РФ.

Расчеты на территории Российской Федерации в иностранной валюте согласно п. 2 ст. 140 ГК определяются законом или в уста новленном им порядке, инструкциями Центрального банка РФ. Круг Глава 23 разрешенных платежей в иностранной валюте определен ст. 9 Зако на о валютном регулировании.

Применительно к исполнению денежных обязательств прежде всего должен быть решен вопрос о возможности проведения между сторонами наличных и безналичных расчетов. Граждане обычно рассчитываются наличными. Для отношений предпринимателей за конодательство и банковская практика отдают предпочтение безна личным расчетам, поскольку они ускоряют денежный оборот, техни чески проще и могут контролироваться Центральным банком РФ.

Для юридических лиц устанавливается предел допускаемых расчетов наличными, который в настоящее время составляет 60 тыс. руб.

Что касается сроков и порядка безналичных расчетов, то они оп ределяются участниками обязательств;

возможны выдача аванса, предоплата, периодические платежи. Сами расчеты производятся согласно правилам, установленным Центральным банком РФ.

Ввиду массовости и периодичности расчетов в сфере предпри нимательства установлены также правила об очередности погаше ния требований по денежным обязательствам. Сумма произведенно го платежа, недостаточная для исполнения денежного обязательства полностью, при отсутствии иного соглашения погашает прежде все го издержки кредитора по получению исполнения, затем — процен ты, а в оставшейся части — основную сумму долга (ст. 319 ГК).

2. Правовое значение инфляции. Современным рыночным от ношениям, как показывает опыт многих десятилетий, сопутствует инфляция, т.е. постепенное удорожание стоимости жизни и соответ ственно удешевление реальной стоимости национальной валюты, являющейся законным платежным средством (ст. 140 ГК). Эти нега тивные процессы проявляются, несмотря на принимаемые Прави тельством РФ и Центральным банком РФ меры, и в России. Поэто му при исполнении обязательств возникает вопрос о необходимости учета реальной инфляции.

В ГК термин «инфляция» не используется, но содержится ряд норм, направленных на преодоление ее нежелательных последствий.

Это прежде всего статьи, связывающие платежи с МРОТ и преду сматривающие их пропорциональное увеличение при его росте (ст. 318, 590, 597 ГК). Ссылки на МРОТ содержатся и в ряде других законов, регулирующих отношения гражданского права.

По официальным данным, общий уровень инфляции в Российской Федера ции составил в 2004 г. 11,7% // РГ. 2005. 28 января, а на 1 июля 2005 г. — около 8%.

386 Глава Однако Федеральным законом от 19 июня 2000 г. «О минималь ном размере оплаты труда» увеличение МРОТ было сохранено только для регулирования оплаты труда и размеров пособий по вре менной нетрудоспособности (ст. 3), а для исчисления платежей по гражданско-правовым обязательствам, установленным в зависимо сти от МРОТ, введено понятие базовой суммы, равной с 1 января 2001 г. 100 руб.

Такое решение нельзя считать удачным, ибо оно ведет к сущест венному снижению тех сумм, которые подлежат выплате в силу граж данско-правовых обязательств, определенных в МРОТ, и исключает их последующее увеличение, что противоречит ясному тексту назван ных выше статей ГК. Базовая сумма должна, как и МРОТ, периодиче ски увеличиваться.

Более широкую формулировку, направленную на преодоление по следствий инфляции, содержит п. 1 ст. 1091 ГК, согласно которому суммы выплачиваемого гражданам возмещения вреда, причиненного жизни или здоровью потерпевшего, при повышении стоимости жизни подлежат индексации. Проведение такой индексации предусмотрено рядом законов Российской Федерации о социальном страховании.

Что представляет собой инфляция как юридическая категория?

При рассмотрении требований об учете инфляции Высший Арбит ражный Суд РФ по ряду дел определял инфляцию как убытки. Та кую правовую квалификацию надо считать ошибочной, ибо инфля ция — это объективный экономический процесс, наступающий и при безупречном поведении участников обязательства. В решениях Верховного Суда РФ инфляция обоснованно характеризуется не как мера гражданско-правовой ответственности, а как потери в условиях нестабильности цен.

Действие в Российской Федерации, как и в других странах, прин ципа денежного номинализма, четко выраженного в ст. 140 ГК (день ги обязательны к приему по их нарицательной стоимости), формаль но позволяет судебным органам отказывать в удовлетворении требо ваний, принимающих в расчет инфляцию. Однако применительно к возмещению убытков ВАС РФ в своем письме от 10 сентября 1993 г.

№ С-13/ОП-276 признал обоснованность учета инфляции. Верхов ный Суд РФ также выносил решения о присуждении платежей СЗ РФ. 2000. № 26. Ст. 2729.

См.: Вестник ВАС РФ. 1997. № 10. С. 44;

1998. № 8. С. 49.

Бюллетень ВС РФ. 1999. № 10. С. 23.

Вестник ВАС РФ. 1993. № 11. С. 106.

Глава 23 по гражданско-правовым обязательствам с учетом инфляции. Такой подход отвечает требованиям разумности и справедливости.

В действующем гражданском законодательстве имеются нормы, которые позволяют учитывать реальные инфляционные процессы не только при взыскании убытков, но и при проведении между сторо нами денежных расчетов.

Согласно ст. 709 ГК в договоре подряда может быть согласована приблизительная цена (смета), а при твердой цене в случае сущест венного возрастания стоимости материалов и оборудования и ока зываемых подрядчику третьими лицами услуг он вправе требовать увеличения установленной цены. Эта общая норма применима в силу ст. 783 ГК к договорам возмездного оказания услуг.

Аналогичный подход выражен в ст. 183 АПК, согласно которой арбитражный суд первой инстанции, рассмотревший дело, произво дит по заявлению взыскателя индексацию, т.е. учет существующей инфляции, присужденных судом денежных сумм на день исполне ния решения суда в случаях и размерах, которые предусмотрены федеральным законом или договором. Таким образом, действующее право учитывает существующие в стране инфляционные реалии.

Для учета инфляции необходимо правильное определение ее уровня применительно к конкретным гражданско-правовым отно шениям. Обычно спорящие стороны исходят в своих расчетах из общего уровня инфляции по стране в целом или по соответствую щему региону. Однако официальные годовые отчеты Росстата дают более дифференцированные сведения об уровне инфляции: приме нительно к отдельным секторам экономики и отраслям производст ва, причем с разбивкой по месяцам. Эти данные позволяют более точно учитывать влияние инфляции на обязательства.

§ 5. Срок исполнения обязательств 1. Значение и виды сроков. По общему правилу срок исполне ния является необходимым условием обязательств всех видов, и он прямо предусматривается или может быть определен исходя из со держания обязательства. Лишь в некоторых обязательствах срок не 2 фиксируется или же определяется моментом востребования.

Бюллетень ВС РФ. 1993. № 11. С. 8.

Например, при составлении сальдо взаимных расчетов и признании полу ченной претензии должник обычно не определяет срок погашения своего обяза тельства.

Так обстоит дело в договорах хранения и банковского счета.

388 Глава Наступление срока по обязательству влечет важные правовые последствия. Исполненное в срок обязательство прекращается, и, напротив, несоблюдение срока означает наступление ответственно сти должника. В зависимости от срока исполнения исчисляются га рантийные сроки и сроки давности.

Обычно в обязательстве имеется один конечный срок его испол нения, однако возможно, а во многих случаях и целесообразно включение в договор промежуточных (частных) сроков и даже гра фиков исполнения (при поставках сложного оборудования и строи тельстве). При ведении строительных работ полезно определять срок их начала, это обязывает подрядчика и облегчает заказчику контроль за сроками выполнения работ, что он вправе делать.

2. Определение срока исполнения. Для отдельных обязательств сроки исполнения могут устанавливаться законодательством, на пример при перевозках грузов железнодорожным транспортом.

Возможно установление срока в судебном решении. Однако в боль шинстве случаев сроки определяются самими участниками обяза тельства, поскольку должны учитываться их хозяйственные воз можности и потребности.

Сами способы фиксации срока исполнения различны: они могут определяться календарной датой, или истечением периода времени (месяц, день, час), или указанием на событие, которое должно неиз бежно наступить. Таким событием может быть, например, созрева ние урожая или открытие водной навигации, означающие наступле ние срока исполнения обязательств по поставке зерновых и фруктов и перевозке грузов.

Возможно определение в обязательстве срока до востребования.

В этом случае согласно п. 2 ст. 314 ГК должник обязан исполнить обязательство в 7-дневный срок со дня предъявления кредитором требования, если иное не вытекает из законодательства, условий обязательства, обычаев делового оборота или существа обязательст ва. Это последнее имеет место при предъявлении требований вла дельцем счета в банке или лицом, сдавшим имущество на хранение, когда исполнение должно последовать немедленно.

Определение срока исполнения возможно в зависимости от времени совершения другой стороной возложенных на нее обязан ностей. Например, поставка продукции будет производиться по истечении определенного времени с даты получения от покупателя комплектующих изделий или сообщения об открытии им аккреди тива для оплаты товаров.

Глава 23 Определение срока исполнения в виде периода времени, что в договорной практике наиболее распространено, дает должнику пра во исполнить в последний день этого срока;

это может создавать для кредитора значительные неудобства, особенно при получении круп ных партий товара. Равномерное в течение срока исполнение, если таковое требуется, должно быть специально оговорено сторонами в договоре.

Гражданскому праву известно понятие договора на срок или с жестким сроком, когда он имеет для сторон особо существенное значение. Согласно п. 2 ст. 457 ГК договор купли-продажи призна ется заключенным с условием его исполнения к строго определен ному сроку, если из договора ясно вытекает, что при нарушении этого срока покупатель утрачивает интерес к договору. Соответст венно несоблюдение такого срока исполнения дает право отказаться от договора (ст. 405 ГК). Примером является соглашение о поставке живых елок в недельный срок до наступления Нового года.

Наконец, если срок исполнения обязательства вообще не опреде лен и не может быть выведен исходя из обычаев делового оборота или существа обязательства, оно должно быть исполнено в разум ный срок после возникновения обязательства (п. 2 ст. 314 ГК). При этом должнику после заявления требования кредитора об исполне нии дается, как и в обязательстве до востребования, 7-дневный срок, позволяющий надлежащим образом подготовить и осуществить исполнение.

3. Возможность досрочного исполнения. Обычно такое испол нение для кредитора желательно, и ГК признает за должником право исполнить обязательство до срока, если иное не предусмотрено за конодательством или условиями обязательства либо не вытекает из его существа. Примером, когда досрочное исполнение недопустимо, являются договоры на срок.

Однако для обязательств, связанных с осуществлением предпри нимательской деятельности, установлено иное решение. Досрочное исполнение запрещено, однако допускается, если это предусмотрено законодательством или условиями обязательства либо вытекает из обычаев делового оборота или существа обязательства (ст. 315 ГК).

4. Встречное исполнение. Поскольку большинство обяза тельств, как уже указывалось, относятся к числу двусторонних и В немецком юридическом языке используется термин Fixgeschaeft, получив ший широкое распространение.

390 Глава каждая из сторон выступает в них в качестве и должника и кредито ра, для таких обязательств важное практическое значение имеют правила о встречном исполнении, установленные в п. 2 ст. 328 ГК.

Согласно этой норме в случае непредоставления обязанной сто роной обусловленного договором исполнения либо наличия обстоя тельств, очевидно свидетельствующих о том, что такое исполнение не будет произведено в установленный срок, сторона, на которой лежит встречное исполнение, вправе его приостановить либо отка заться от исполнения и потребовать возмещения убытков.

Если обусловленное договором исполнение обязательства про изведено не в полном объеме, сторона, на которой лежит встречное исполнение, вправе приостановить исполнение своего обязательства или отказаться от исполнения в части, соответствующей непредос тавленному исполнению.

Приведенные правила отражают баланс интересов в двусторон нем договоре и призваны способствовать своевременному исполне нию обязательств, а также дают дополнительное средство защиты при нарушении срока исполнения.

§ 6. Место исполнения обязательств 1. Местом исполнения обязательства является то место, где должник обязан передать кредитору имущество или совершить дей ствия, составляющие предмет обязательства. Определение места исполнения важно во многих отношениях, и оно оказывает влияние на денежный платеж по возмездному обязательству (его цену).

Во-первых, в зависимости от места исполнения обязательства между его участниками распределяются расходы по перевозке и доставке передаваемого имущества, что в коммерческой практике обозначается термином франко (свободно). До места исполнения обязательства эти расходы несет должник, а в дальнейшем — креди тор. Такое распределение расходов по доставке соответственно от ражается в цене имущества.

Во-вторых, если предметом обязательства является передача имущества в собственность, то в месте исполнения обязательства к кредитору (покупателю) переходит право собственности на имуще ство и, соответственно, риск его случайной гибели и повреждения.

В-третьих, место исполнения обязательства существенно для оп ределения ответственности должника по обязательству. Передаваемое должником имущество, а также выполненные им работы по количе ству, качеству и другим условиям должны отвечать требованиям Глава 23 обязательства именно в месте его исполнения, и за последующие неблагоприятные изменения он в виде общего правила отвечать не будет.

ГК связывает с местом исполнения обязательства и некоторые другие практически важные правовые последствия. Так, в силу п. ст. 393 ГК, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или договором, при определении убытков принимаются во внимание цены, существовавшие в том месте, где обязательство должно было быть исполнено в день добровольного удовлетворения должником требования кредитора, а если требование не было удов летворено добровольно, — в день предъявления иска. Исходя из обстоятельств, суд может удовлетворить требование о возмещении убытков с учетом цен, существующих в день вынесения решения.

2. Определение места исполнения. В ГК имеются подробные правила об определении места исполнения обязательств, учиты вающие особенности отдельных их видов. Согласно ст. 316 ГК, если место исполнения не определено законом, иными правовыми актами или договором, не явствует из обычаев делового оборота или суще ства обязательства, исполнение должно быть произведено:

по обязательству передать земельный участок, здание, сооруже ние или другое недвижимое имущество — в месте нахождения имущества;

по обязательству передать товар или иное имущество, преду сматривающему его перевозку, — в месте сдачи имущества первому перевозчику для доставки его кредитору;

по другим обязательствам предпринимателя передать товар или иное имущество — в месте изготовления или хранения имущества, если это место было известно кредитору в момент возникновения обязательства;

по денежному обязательству — в месте жительства кредитора в момент возникновения обязательства, а если кредитором является юридическое лицо — в месте его нахождения в момент возникнове ния обязательства;

если кредитор к моменту исполнения обязатель ства изменил место жительства или место нахождения и известил об этом должника — в новом месте жительства или нахождения креди тора с отнесением на его счет расходов, связанных с переменой мес та исполнения;

по всем другим обязательствам — в месте жительства должника, а если им является юридическое лицо — в месте его нахождения, каковым обычно является место его государственной регистрации.

392 Глава Как следует из текста ст. 316 ГК, приведенные нормы о месте исполнения обязательства являются диспозитивными и могут быть изменены по соглашению сторон в заключаемом ими договоре. Во многих случаях такие изменения целесообразны, особенно по обя зательствам передать товар с его перевозкой, когда распростране но условие об исполнении обязательства в месте нахождения по купателя.

Сомнительно, однако, что общее правило ст. 316 ГК о ее диспо зитивности применимо к обязательству передать недвижимое иму щество и место исполнения такого обязательства может быть привя зано сторонами договора не к месту нахождения недвижимости, а иному (неясно, какому) месту. Такое отступление от естественного и разумного решения, даваемого в ст. 316 ГК, будет создавать юриди ческие неясности и сложности.

§ 7. Удостоверение исполнения обязательств Исполнение обязательства должником должно быть удостовере но с тем, чтобы в этом вопросе во взаимоотношениях сторон была ясность, а при возникновении споров у них имелись доказательства о произведенном исполнении и его качестве.

В ГК содержится правило, согласно которому кредитор, прини мая исполнение, обязан по требованию должника выдать ему рас писку о полученном исполнении — полностью или в соответствую щей части или вернуть ранее составленный долговой документ (п. ст. 408 ГК). Эта норма имеет общее значение и применима ко всем случаям исполнения обязательств, если для них не предусмотрены специальные правила. В обязательствах предпринимателей обычно составляется акт принятия исполнения, подписываемый должником и кредитором.

ГЛАВА 24. ОБЕСПЕЧЕНИЕ ИСПОЛНЕНИЯ ОБЯЗАТЕЛЬСТВ § 1. Способы обеспечения исполнения обязательств 1. Понятие обеспечительных мер. Гражданское законодатель ство обязывает должника надлежащим образом исполнять принятые обязательства и запрещает односторонний отказ от обязательства и одностороннее изменение его условий, кроме случаев, предусмот ренных законом (ст. 309, 310 ГК). Нарушение обязательства влечет для должника необходимость возместить причиненные им убытки (ст. 15 ГК).

Однако на практике эти законодательные меры нередко оказы ваются недостаточными для защиты прав другой стороны — креди тора. Убытки должны быть подсчитаны и доказаны, а их взыскание требует соблюдения длительных судебных процедур и может ока заться безуспешным ввиду неплатежеспособности должника. По этому законодательством предусматриваются дополнительные пра вовые меры, призванные укреплять имущественный оборот и защи щать интересы его участников.

Такие меры именуются способами обеспечения исполнения обя зательств. Они действуют в двух направлениях: стимулируют долж ника к надлежащему исполнению и одновременно облегчают креди тору возмещение его имущественных потерь в случае неисполнения должником его обязательств. Общие правила о способах обеспече ния исполнения обязательств изложены в гл. 29 ГК (ст. 329-381);

они дополняются нормами о мерах обеспечения, которые содержат ся в части второй ГК и других законах.

В ГК названо шесть способов обеспечения исполнения обяза тельств: неустойка, залог, удержание имущества, поручительство, банковская гарантия, задаток (п. 1 ст. 329). Этот перечень не являет ся исчерпывающим: другие обеспечительные меры могут преду сматриваться как законодательством, так и согласовываться сторо нами в договоре.

Механизм обеспечительных мер не гарантирует кредитору безу словного исполнения обязательства, однако существенно облегчает возмещение его имущественных потерь в случае неисправности должника. Это достигается фиксацией суммы платежа, который должник уплачивает при нарушении обязательства (неустойка, зада ток), выделением в натуре имущества, за счет которого будут воз мещаться потери кредитора (залог, ипотека), и включением в обяза тельство третьих, достаточно надежных, лиц — поручителя или 394 Глава гаранта, которые будут нести ответственность при неисправности должника по основному обязательству.

2. Особенности способов обеспечения исполнения обязательств.

Способам обеспечения исполнения обязательств присущи важные правовые особенности, вытекающие из природы этих мер.

Во-первых, способы обеспечения, в отличие от убытков, являю щихся общей мерой имущественной ответственности, должны быть специально оговорены или в норме законодательства, или в услови ях того обязательства, которое принимает на себя должник. Способы обеспечения — это дополнительная мера, повышающая надежность обязательства.

Во-вторых, способы обеспечения наделены правовым качеством, которое на юридическом языке именуется акцессорностью, т.е. сле дованием за обеспечиваемым обязательством. Недействительность основного обязательства по общему правилу влечет недействитель ность обеспечивающего его обязательства, а при уступке права тре бования другому лицу к этому лицу переходят и сопутствующие обязательству обеспечительные меры.

С акцессорным характером обеспечительных мер связано и дру гое практически важное следствие. С истечением срока исковой давности по главному требованию истекает срок исковой давности и по неустойке, залогу, поручительству (ст. 207 ГК).

Наконец, в-третьих, способы обеспечения, если они не предусмот рены законодательством, должны под страхом их недействительности оговариваться в письменной, а иногда и в нотариальной форме (ипо тека). Важность способов обеспечения требует их четкой фиксации, исключающей неясности при возникновении возможных споров. Ис ключением является широко применяемый в бытовых отношениях задаток, когда его выдача может подтверждаться письменными и иными доказательствами (кроме свидетельских показаний).

§ 2. Неустойка 1. Правовая природа неустойки. Неустойка является наиболее распространенным способом обеспечения обязательств, удобна для применения и предусматривается во всех договорах предпринима телей. В ст. 330 ГК неустойка характеризуется как определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан Исключением является банковская гарантия, которая представляет собой самостоятельное обязательство гаранта (см. об этом § 7 настоящей главы).

Глава 24 уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего ис полнения обязательства.

Неустойка может быть установлена в твердой сумме (например, 100 руб. за невысылку извещения о произведенной отгрузке постав ляемого товара), в процентах к сумме неисполненного обязательства (например, 1% с суммы просроченного платежа), а также иметь форму повышенной оплаты поставленного товара или оказываемой услуги (например, взыскание с грузополучателей повышенной платы за хра нение несвоевременно вывезенных грузов). При этом неустойка может начисляться или однократно, или за каждый день нарушения договора.

В последнем случае ее принято ограничивать определенным максиму мом, обычно 8-10% общей суммы нарушенного обязательства.

Наряду с термином «неустойка» в ГК и других актах граждан ского законодательства употребляются два других термина: штраф и пеня. Штраф и пеня — это разновидности неустойки, к которым полностью применимы все нормы о ней. Термин «штраф» обычно употребляется в тех случаях, когда речь идет о неустойке в виде процента или в твердой сумме, взыскиваемых однократно. Напро тив, термин «пеня» принят в отношении неустойки, которая исчис ляется в виде процента к сумме неисполненного обязательства и взыскивается за каждый день его нарушения или в течение опре деленного периода времени.

Часто применение неустойки объясняется тем, что она способна обеспечивать исполнение широкого круга обязательств и практиче ски очень удобна. Размер неустойки может дифференцироваться с учетом значения обеспечиваемого обязательства и величины воз можных убытков от его неисполнения. Несложным является и поря док истребования неустойки. В отличие от убытков, когда необхо димо доказать размер понесенного ущерба и принятие мер для его уменьшения, для взыскания неустойки достаточно подтвердить факт наличия обязательства и его нарушение должником.

Правовое назначение неустойки как меры обеспечения и граж данско-правовой ответственности оценивается в литературе по разному. Одни авторы склонны считать ее ответственностью в фор ме штрафа (наказания), стимулирующего исполнение, другие рас сматривают неустойку как заранее оцененный убыток, взыскание которого облегчается. В действительности неустойка, и в этом ее правовые преимущества, сочетает в себя оба названные качества:

если нарушение не влечет для кредитора убытки, неустойка выступает как штрафная мера, а при наличии убытков неустойка выполняет 396 Глава компенсационную функцию. В тех случаях, когда неустойка взы скивается сверх причиненных убытков (см. об этом далее), она но сит характер штрафной (стимулирующей) меры.

Неустойку, когда она имеет форму непрерывно текущей пени, следует отличать от внешне схожего с ней процента. Процент в большинстве экономических и юридических публикаций признается не ответственностью, а платой за пользование чужими денежными средствами. Однако ГК говорит о процентах при неплатеже в главе об ответственности (ст. 395), и высшие судебные инстанции при знают в этих случаях процент формой ответственности, применяя к нему правила о неустойке, и только проценты в договорах займа и кредита считаются платой за пользование денежными средствами.

2. Виды неустойки. Неустойки как обеспечительная меры раз нообразны, и их можно классифицировать по различным признакам.

По основанию возникновения следует различать законную и дого ворную неустойки.

Законная неустойка предусматривается нормами закона, ее размер может быть по соглашению сторон увеличен, но не уменьшен (п. ст. 332 ГК). ГК не содержит норм о размерах законной неустойки;

такая неустойка предусмотрена многими законами (транспортными кодексами и уставами, Законом о защите прав потребителей и др.), которые чаще именуют ее пеней (штрафом) и определяют ее размер или в твердой сумме, или в процентах от нарушенного обязательства.

Возможно также установление неустойки в определенном соотноше нии с МРОТ (в транспортных уставах и кодексах).

Применительно к особо значимым обязательствам размер закон ной неустойки, взыскиваемой при их несоблюдении, может быть достаточно высоким. Так, за просрочку поставки материальных ценностей в государственный резерв поставщик уплачивает неус тойку в размере 50% их стоимости (ст. 16 Федерального закона от 29 декабря 1994 г. «О государственном материальном резерве» ).

Судебная коллегия по гражданским делам в одном из своих ре шений 1999 г. со ссылкой на п. 2 ст. 3 ГК разъяснила, что по смыс лу норм ГК законная неустойка может устанавливаться только фе деральным законом и норма о неустойке, предусмотренная актом См. пп. 4 и 7 постановления Пленумов ВС РФ и ВАС РФ от 8 октября 1998 г.

№ 13/14 «О практике применения положений Гражданского кодекса Российской Федерации о процентах за пользование чужими денежными средствами» // Вест ник ВАС РФ. 1998. № 11.

СЗ РФ. 1995. № 1. Ст. 3.

Глава 24 министерства, должна считаться недействительной. Этот вывод основан на строгом толковании ст. 329 и 332 ГК, однако создает значительные правоприменительные трудности, поскольку в ряде постановлений Правительства РФ последних лет предусматривается неустойка при нарушении обязательств. По-видимому, нет основа ний лишать Президента РФ и Правительство РФ права вводить за конную неустойку, и нормам ГК о законной неустойке следовало бы давать более широкое толкование, как это делалось применительно к ранее действовавшему аналогичному по редакции тексту ГК.

Договорная неустойка, в отличие от законной, свободно определя ется сторонами в заключаемом ими договоре, причем они указывают ее размер и порядок исчисления. Обычно неустойка устанавливается в процентах от соответствующего обязательства. При наиболее типич ном нарушении — просрочке исполнения — максимальный размер неустойки принято определять в пределах 10% суммы просроченного обязательства.

Другая классификация неустоек основывается на соотношении неустойки с убытками, требование о взыскании которых при нару шении обязательства может быть заявлено кредитором одновремен но с требованием о неустойке. По этому основанию ст. 394 ГК раз личает четыре вида неустоек: зачетная, исключительная, штрафная и альтернативная.

Зачетная неустойка означает, что убытки возмещаются в части, не покрытой неустойкой. Это общее правило, поскольку иное не установлено законом и договором, и такое решение является разум ным и справедливым, ибо причиненные убытки должны возмещать ся, по возможности, полностью.

Исключительная неустойка соответствует своему наименова нию, и в этом случае взыскание убытков исключается. Такая неус тойка упрощает расчеты между участниками обязательства и может устанавливаться законами, например транспортными уставами и кодексами, а также договором.

При штрафной неустойке, напротив, взыскание убытков допус кается, причем они могут взыскиваться в полной сумме сверх неус тойки. Такая неустойка предусматривается при особо серьезных нарушениях обязательств.

Наконец, альтернативная неустойка дает кредитору право выбо ра: он может требовать либо неустойку, либо возмещения убытков, Бюллетень ВС РФ. 2000. № 10. С. 10.

398 Глава однако в этом втором случае убытки должны быть доказаны. В зако нодательстве и договорах такая неустойка используется крайне редко.

В литературе высказывается мнение о том, что штрафная неус тойка является в современных условиях аномальным явлением и от нее следует отказаться. Однако многие федеральные законы по следних лет, и прежде всего Закон о защите прав потребителей (ст. 13), предусматривают штрафную неустойку, и ее применение при серьезных нарушениях представляется разумным, ибо стимули рует надлежащее исполнение обязательств.

3. Взыскание неустойки. Неустойка является одним из видов гражданско-правовой ответственности и подчинена общим прави лам о применении такой ответственности.

Это прежде всего означает, что неустойку можно требовать только при нарушении должником возложенного на него обязательства, за которое должник отвечает. Однако требовать неустойку можно неза висимо от того, повлекло ли такое нарушение имущественные потери кредитора, причем вина должника предполагается. Должник, в свою очередь, вправе доказывать, что он не отвечает за допущенное нару шение и, следовательно, не обязан платить неустойку.

Должник может также ссылаться на наличие вины кредитора (ст. 404 ГК), требующего уплаты неустойки, и по этому основанию просить суд об уменьшении его ответственности (подробно см. § гл. 26 Учебника). Кроме того, размер взыскиваемой неустойки в соответствии со ст. 333 ГК может быть уменьшен судом, если неус тойка, как сказано в законе, явно несоразмерна последствиям нару шения обязательства.

В информационном письме Президиума ВАС РФ от 14 июля 1997 г. № 17 содержатся выводы по применению ст. 333 ГК. Приме нить ее арбитражный суд вправе независимо от того, заявлялось ли ходатайство об этом ответчиком. Основанием для снижения размера неустойки может быть только явная ее несоразмерность последствиям нарушения обязательства. Увеличение по соглашению сторон размера законной неустойки само по себе не может быть основанием для уменьшения суммы неустойки в соответствии со ст. 333 ГК.

В отношении взыскания неустойки действует общий 3-летний срок исковой давности, предусмотренный ст. 196 ГК. Однако если неустойка взыскивается в рамках договора, для которого законом установлен сокращенный срок давности, надлежит руководствоваться Яковлев В.Ф. Россия: экономика, гражданское право. М., 2000. С. 103.

Вестник ВАС РФ. 1997. № 9. С. 75-80.

Глава 24 такими сокращенными сроками. Например, по требованиям, выте кающим из договора перевозки груза, срок исковой давности со ставляет один год (п. 3 ст. 797 ГК), который действует и в отноше нии неустойки.

На практике возникает вопрос о применении исковой давности в тех случаях, когда неустойка определена в договоре как непрерывно текущая каждодневная пеня без указания ее максимальной суммы.

В этих ситуациях надо исходить из того, что начисление непрерыв но текущей пени прекращается с истечением срока давности по ос новному обязательству, что в силу акцессорности неустойки влечет прекращение самого обязательства об уплате неустойки. Возможно также обращение к правилу ст. 333 ГК о снижении непрерывно те кущей пени в силу ее чрезмерности.

§ 3. Залог имущества 1. Обеспечительные свойства залога. Залог, наряду с неустой кой, относится к числу практически удобных и часто используемых способов обеспечения. Залог пригоден для обеспечения исполнения обязательств многих видов, в том числе внедоговорных, а предме том залога может быть различное имущество — и движимое, и не движимое, а также имущественные права требования (ст. 336 ГК).

Ввиду важности и распространенности залога в 1992 г. был при нят специальный Закон о залоге;

после вступления в силу ГК он отменен не был и его положения необходимо учитывать при нали чии пробелов в нормах ГК о залоге. ВАС РФ издал информационное письмо от 15 января 1998 г. № 26 «Обзор практики рассмотрения споров, связанных с применением арбитражными судами норм Граж данского кодекса Российской Федерации о залоге».

В зависимости от предмета и механизма залога он имеет ряд раз новидностей. Важнейшим является залог недвижимого имущества, который именуется ипотекой и регламентируется специальным За коном об ипотеке. Ипотеке присущи значительные правовые осо бенности, и она рассматривается после изложения общих правил о залоге (§ 4 настоящей главы).

В силу залога кредитор по обеспеченному залогом обязательству (залогодержатель) получает право при неисполнении должником этого обязательства получить удовлетворение из стоимости зало женного имущества преимущественно перед другими кредиторами Вестник ВАС РФ. 1998. № 3.

400 Глава лица, которому принадлежит это имущество (залогодателя). Залого дателем, как правило, является должник по обеспечиваемому обяза тельству, однако им может быть также третье лицо, действующее в интересах должника.

Преимущества залога как обеспечительной меры состоят в выде лении должником-залогодателем имущества, по стоимости соответ ствующего значению обеспечиваемого обязательства. Наличие тако го имущества должно давать кредитору-залогодержателю реальные возможности для удовлетворения его требований в случае наруше ния обязательства должником, притом преимущественно перед тре бованиями других кредиторов. Условие о неустойке такой надежно сти не создает, ибо должник может оказаться неплатежеспособным или вообще прекратить свое существование. Закон допускает уста новление залога также в отношении вещей и имущественных прав, которые залогодатель приобретет в будущем (п. 6 ст. 340 ГК).

Предметом залога может быть всякое имущество, в том числе имущественные права (требования), за исключением изъятого из оборота, неразрывно связанного с личностью кредитора (алименты, возмещение вреда, причиненного здоровью), и иных прав, уступка которых другому лицу законом запрещена. В законодательстве на зван ряд таких объектов (лесные и земельные участки, объекты культуры, не относящиеся к бытовым изделиям золото и серебро и др.). Следует также учитывать положения ст. 446 ГПК, содержащей перечень имущества граждан-должников, на которое не может быть обращено взыскание по исполнительным документам судебных органов.

Права залогодержателя на вещь, являющуюся предметом залога, распространяются и на ее принадлежность, если иное не предусмот рено договором залога. Иначе решается вопрос в отношении плодов, продукции и доходов, полученных в результате использования за ложенного имущества: они становятся предметом залога, если это предусмотрено договором залога.

Залогодатель должен быть собственником передаваемого в залог имущества или иметь на него право хозяйственного ведения (п. ст. 335 ГК). Юридические лица, владеющие имуществом на праве оперативного управления (казенные предприятия), в качестве залого дателей могут выступать только после получения согласия собствен ника, а государственные учреждения всех видов, использующие иму щество строго в соответствии с утвержденной сметой, залогодателями Глава 24 вообще выступать не должны. Исключением является имущество, приобретенное в результате разрешенной им хозяйственной деятель ности.

Неясности на практике вызывает возможность использования денежных средств в качестве предмета залога. Законодательство не содержит для этого каких-либо ограничений, и доктрина считает возможным такое использование денежных средств. Однако Прези диум ВАС РФ в одном из своих постановлений пришел к выводу, что денежные средства не могут быть предметом залога ввиду не возможности их реализации.

Являющееся предметом залога имущество может быть передано (кроме заложенных прав) залогодержателю или третьему лицу (та кой залог именуется закладом), но чаще остается во владении у за логодателя (твердый залог), поскольку передача имущества залого держателю практически затруднительна и способна создавать для него ряд неудобств, а залогодатель желает продолжать пользоваться предметом залога. При залоге имущественного права, удостоверен ного ценной бумагой, она должна быть передана залогодержателю или в депозит нотариуса, если договором залога не предусмотрено иное (п. 4 ст. 338 ГК).

Залог обычно возникает в результате заключенного договора, однако он может быть установлен и в силу предписаний закона. Ряд таких случаев предусмотрен в ГК: проданный в кредит товар до его оплаты покупателем находится в залоге у продавца в обеспечение его требований по оплате товара (п. 5 ст. 488), а при передаче под выплату ренты недвижимого имущества получатель ренты в обеспе чение обязательств плательщика ренты получает право залога на это имущество (п. 1 ст. 587).

2. Договор о залоге и его условия. К форме и содержанию догово ра о залоге закон предъявляет строгие требования. Он должен быть совершен в письменной форме под страхом недействительности и включать условия о предмете залога и его оценке, существе, размере и сроке исполнения обеспечиваемого обязательства, а также о том, у какой из сторон будет находиться заложенное имущество. Таким обра зом, круг существенных условий договора залога шире, чем в других договорах;

стороны вправе дополнить его иными условиями. Договор В силу Закона о государственных и муниципальных унитарных пред приятиях (ст. 18) такие юридические лица должны получать на залог согласие собственника.

Вестник ВАС РФ. 1996. № 10. С. 68.

402 Глава о залоге может быть составлен как самостоятельный документ или же быть включенным в основной договор в виде его соответствующего раздела (условий). В последнем случае, если залогодателем является третье лицо, договор должен быть подписан также этим лицом.

Договор о залоге недвижимого имущества должен быть зареги стрирован в органах государственной регистрации, а залог прирав ненных к недвижимости воздушных, морских судов, судов внутрен него водного плавания и космических объектов — в соответствую щих специальных регистрах. В п. 2 ст. 40 Закона о залоге говорится об обязательной регистрации залога гражданских воздушных, мор ских, речных судов и других транспортных средств. Такая регистра ция правилами, утвержденными соответствующими федеральными министерствами, ныне не предусматривается.

Для залога важно определить порядок содержания и обеспечение сохранности заложенного имущества. Лицо, у которого находится заложенное имущество, обязано принимать необходимые меры для обеспечения сохранности этого имущества, страховать его за счет залогодателя в полной стоимости от рисков утраты и повреждения, немедленно уведомлять другую сторону о возникновении угрозы его утраты или повреждения. Залогодатель и залогодержатель вправе проверять состояние заложенного имущества, находящегося у дру гой стороны.

Что касается пользования и распоряжения предметом залога, то залогодатель, если иное не предусмотрено договором и не вытекает из существа залога, вправе пользоваться предметом залога, в том числе извлекать из него плоды и доходы. Однако распоряжаться предметом залога (отчуждать его, передавать в аренду или пользо вание) залогодатель по общему правилу может только с согласия залогодержателя. При этом в случае перехода права собственности или хозяйственного ведения на предмет залога к другому лицу право залога сохраняет силу.

Когда предмет залога передан залогодержателю, он может пользо ваться им лишь в случае, предусмотренном договором, и обязан регу лярно представлять об этом отчет залогодателю. Распоряжаться пред метом залога, например передавать его в аренду или в пользование, залогодержатель не вправе.

При утрате или повреждении заложенного имущества риск его случайной гибели или случайного повреждения несет залогодатель.

Залогодержатель, которому был передан предмет залога, отвечает за его утрату и повреждение в соответствии с общими правилами Глава 24 гражданского законодательства (см. гл. 26 Учебника). В случае ги бели или повреждения предмета залога он может быть залогодате лем восстановлен или заменен другим равноценным имуществом.

Допускается последующий залог, если он не запрещен предше ствующими залоговыми договорами. К такому залогу применимы общие правила о залоге, которые были изложены выше, но требова ния последующих залогодержателей удовлетворяются после требо ваний их предшественников.

Залог прекращается с прекращением обеспеченного залогом обяза тельства вследствие его исполнения, а также недействительности само го договора залога. В ст. 352 ГК названы и некоторые другие основа ния прекращения залога по требованию залогодателя, например при грубом нарушении залогодержателем его обязанностей по обеспече нию сохранности предмета залога. О прекращении зарегистрированно го залога должна быть сделана отметка в регистрирующем органе.

3. Реализация прав, вытекающих из залога. Это центральная проблема института залога, которая ставит три практически важных вопроса: 1) каков объем требований залогодержателя, обеспечивае мых залогом;

2) в каком порядке залогодержатель осуществляет свои требования;

3) какова очередность удовлетворения притязаний залогодержателя, если к залогодателю предъявляют требования так же другие лица по иным основаниям. Рассмотрим нормы законода тельства по этим трем вопросам:

1) залог, и в этом также одно из его преимуществ, обеспечивает кроме основного обязательства и дополнительные требования зало годержателя. Если иное не предусмотрено договором, залог обеспе чивает основное требование на момент его удовлетворения, включая проценты, неустойку, возмещение убытков, причиненных просроч кой исполнения, а также расходы залогодержателя на содержание заложенной вещи и, наконец, расходы по взысканию (ст. 337 ГК).

Разумеется, требования залогодержателя о возмещении убытков и расходов должны быть им доказаны, а залогодатель вправе выдви гать против них возражения;

2) удовлетворение требований за счет заложенного имущества, для чего необходима продажа предмета залога, должно обеспечивать защиту прав не только залогодержателя, но и залогодателя, а также третьих лиц, которые могут иметь правопритязания на предмет зало га. Поэтому закон устанавливает ряд правил, создающих в этом во просе баланс интересов.

404 Глава В обращении взыскания на заложенное имущество может быть от казано, если нарушение обеспеченного залогом обязательства крайне незначительно и размер требований залогодержателя вследствие этого явно несоразмерен стоимости заложенного имущества. В этом случае образовавшийся долг взыскивается залогодержателем за счет другого имущества залогодателя, без использования института залога.

Кроме того, по общему правилу требования залогодержателя удовлетворяются из стоимости заложенного имущества по решению суда. В отношении недвижимого имущества внесудебный порядок их удовлетворения допускается только на основании нотариально удостоверенного соглашения залогодержателя и залогодателя. При менительно к движимому имуществу взыскание также осуществля ется по суду, но внесудебный порядок может быть предусмотрен в договоре о залоге, т.е. в простой письменной форме.

Однако в некоторых случаях судебный порядок взыскания явля ется обязательным, а именно: если на заключение договора о залоге требовалось согласие (разрешение) другого лица ;

если предмет залога имеет значительную историческую, художественную или иную культурную ценность;

если залогодатель отсутствует и место его нахождения неизвестно.

Наконец, сама реализация (продажа) предмета залога произво дится посредством публичных торгов, что должно вести к макси мально высокой оценке реализуемого заложенного имущества. Пе редача предмета залога в собственность залогодателя, что иногда оговаривается в условиях залогового договора, законом исключена и допускается только в случаях, когда повторные торги в отношении заложенного имущества оказались несостоявшимися;

3) вопрос об очередности удовлетворения требований, предъяв ленных к залогодателю, возникает в различных ситуациях: при лик видации юридических лиц, их несостоятельности (банкротстве) с осуществлением конкурсных процедур, а также при проведении текущих расчетов по коммерческим операциям, когда заявляются требования нескольких кредиторов.

В ГК содержатся правила на этот счет, сформулированные при менительно к несостоятельности индивидуального предпринимателя (ст. 25), ликвидации и несостоятельности юридических лиц (ст. 64, Такое согласие необходимо при залоге имущества, принадлежащего на праве хозяйственного ведения (п. 2 ст. 295 ГК) или оперативного управления (ст. 297 ГК).

См. п. 46 Постановления Пленумов ВС РФ и ВАС РФ от 1 июля 1996 г.

№ 6/8.

Глава 24 п. 3 ст. 65). Эти правила аналогичны и относят требования залого держателя к третьей очереди — после требований о возмещении вреда, причиненного здоровью, уплате алиментов и требований из трудовых договоров.

В Законе о банкротстве применительно к конкурсным процеду рам предусматривается удовлетворение требований кредиторов, обеспеченных залогом, также в составе требований третьей очереди преимущественно перед иными кредиторами этой очереди (ст. 134, 138 Закона).

При проведении по коммерческим операциям текущих расчетов, не связанных с несостоятельностью или ликвидацией юридического лица, кредиторы также могут заявить должнику одновременно не сколько требований, проистекающих из различных оснований. Требо вания, обеспеченные залогом, должны удовлетворяться в этих случаях за счет заложенного имущества в первую очередь, поскольку это вы текает из содержания залога, как он определен в п. 1 ст. 334 ГК.

При недостаточности вырученной от продажи предмета залога суммы для удовлетворения требований залогодержателя остаток задолженности истребуется им у залогодателя в общем порядке, т.е.

в зависимости от времени возникновения требований, и в этой части залогодержатель каких-либо преимуществ не имеет.

4. Особые виды залога. Таковыми являются залог товаров в обороте, залог прав, залог вещей в ломбарде, а также залог мор ских судов. К ним применяются изложенные выше общие нормы о залоге, но установлены некоторые специальные правила, учиты вающие особенности этих видов залога.

При залоге товаров в обороте его предметом являются остав ляемые у залогодателя товары определенной в договоре залога об щей стоимости, которые залогодатель вправе изменять по составу и натуральной форме, совершая коммерческие операции, но при условии, что общая стоимость товаров не становится меньше ука занной в договоре залога (п. 1 ст. 357 ГК).

Залогодатель обязан вести книгу, в которую вносятся записи об условиях залога товаров и обо всех операциях, влекущих изменения состава и натуральной формы заложенных товаров, а залогодержатель вправе проверять действительное наличие заложенных в его пользу товаров. При нарушении залогодателем условий залога залогодержа тель вправе путем наложения на заложенные товары своих знаков и печатей приостановить операции с ними до устранения нарушений.

Порядок практического осуществления этой меры не определен, и его 406 Глава использование может оказаться затруднительным. Поэтому полезно включать в договор залога условие об уплате залогодателем неустой ки в случаях нарушения им требований к залогу товаров в обороте.

Особенности залога прав урегулированы в разделе IV Закона о залоге, который предусматривает ряд специальных правил для такого рода операций, относящихся к порядку заключения этого договора и его последующего исполнения.

В договоре о залоге прав наряду с его существенными условия ми, названными в ст. 339 ГК, должно быть указано лицо, которое по заложенному праву является должником в отношении залогодателя, причем этот последний обязан уведомить своего должника о состо явшемся залоге права.

После залога прав залогодатель не должен совершать уступку заложенного права и действий, влекущих прекращение этого права или уменьшение его стоимости, а также обязан принимать меры для защиты заложенного права от возможных посягательств третьих лиц. Если должник залогодателя по заложенному праву исполняет свое обязательство, все полученное залогодателем становится пред метом залога, о чем он должен уведомить залогодержателя.

Закон о залоге предусматривает также особый правовой меха низм защиты интересов залогодержателя права. При нарушении залогодателем его обязанностей залогодержатель может требовать в суде перевода на себя заложенного права (ст. 57 Закона). Этот механизм допустимо использовать и в случае неисполнения основ ного обязательства, обеспеченного залогом права.

Залог в ломбарде имеет ту особенность, что его предметом явля ется движимое имущество личного потребления, залогодателем все гда выступает гражданин, а залогодержателем — специализирован ные организации — ломбарды, имеющие на это лицензию (п. ст. 358 ГК). Ломбардные операции обычно связаны с предоставле нием гражданам краткосрочного денежного кредита.

Закладываемые вещи всегда передаются ломбарду, который обя зан их страховать и не вправе ими пользоваться и распоряжаться.

Ломбард несет ответственность за сохранность принятых в залог ве щей, если не докажет, что они были утрачены (повреждены) вследст вие непреодолимой силы.

При невозвращении в установленный срок суммы кредита, обес печенного залогом, ломбард вправе на основании исполнительной Ломбарды принимают также ценные вещи граждан на хранение, когда за ключается договор хранения.

Глава 24 надписи нотариуса по истечении месячного срока продать это иму щество в порядке, установленном общими нормами о залоге (ст. ГК), т.е. с публичных торгов. После этого требования ломбарда к залогодателю погашаются, даже если вырученная сумма оказалась менее суммы предоставленного кредита.

Залог морских судов получил краткую регламентацию в КТМ, нормы которого учитывают наличие международных договоров в этой области (ст. 367-387). Основными особенностями такого за лога являются определение круга требований, которые обеспечива ются залогом и включают требования к судовладельцу по разным основаниям (ст. 367 КТМ), а также правило о том, что залог пре кращается по истечении одного года со дня возникновения обеспеченных им требований (п. 1 ст. 371 КТМ).

§ 4. Ипотека 1. Понятие ипотеки. Ипотека является видом залога, получив шим заметное распространение в современном имущественном обо роте. Она используется при предоставлении крупных кредитов, а также приобретении жилья с рассрочкой платежа. Предмет ипоте ки — недвижимое имущество, которому присущи правовые особен ности. Это требует создания специальных правил, определяющих порядок оформления ипотеки и процедуру ее реализации, если обеспеченное ипотекой обязательство не будет исполнено.

Необходимость принятия специального закона об ипотеке пре дусмотрена п. 2 ст. 342 ГК, и такой закон был в середине 1998 г.

принят. Закон об ипотеке содержит развернутую регламентацию ипотеки (78 статей), его положения как специальные нормы имеют преимущество перед общими правилами ГК о залоге, и это прямо предусмотрено в п. 2 ст. 334 ГК.

Некоторые нормы Закона об ипотеке текстуально повторяют правила ГК о залоге, что объясняется однородностью залоговых отношений, регулируемых этими законодательными актами. Однако в Законе много дополнительных правил, отражающих особенности ипотеки. Ряд специальных правил в отношении ипотеки морских судов обусловлен наличием международных договоров в этой об ласти и содержится, напомним, в КТМ.

Ипотека как обеспечительный институт — это право залогодержа теля получить удовлетворение его денежных требований к должнику по обязательству, обеспеченному ипотекой, из стоимости заложенного недвижимого имущества (п. 1 ст. 1 Закона об ипотеке). Особенности 408 Глава ипотеки предопределяют ее предмет, которым может быть только не движимое имущество, и введение особой формы для договора об ипо теке — закладной, представляющей ценную бумагу (об этом далее).

2. Заключение договора об ипотеке. Ипотека возможна в силу закона, но обычно возникает в силу договора, который должен быть совершен в нотариальной форме и зарегистрирован в соответствии с правилами законодательства о регистрации недвижимости. Закон об ипотеке определяет круг условий этого договора, которые долж ны быть достаточными для идентификации предмета ипотеки и со держать его оценку в денежном выражении.

При залоге земельного участка, поскольку договором об ипотеке не предусмотрено иное, право залога распространяется также на находящиеся или строящиеся на этом участке здания и сооружения залогодателя. Ипотека здания (сооружения) допускается только с одновременной ипотекой по тому же договору земельного участка, на котором оно находится.

Права залогодержателя по ипотеке могут быть удостоверены особым документом — закладной, которая является именной ценной бумагой и может в дальнейшем передаваться, как и другие ценные бумаги, посредством совершения на ней передаточной надписи, а также быть предметом залога.

Закон об ипотеке определяет обязательные реквизиты заклад ной (ст. 14) и устанавливает, что она составляется залогодателем и выдается первоначальному залогодержателю органом, осуществ ляющим государственную регистрацию ипотеки, после проведения регистрации (ст. 13). Законный владелец ипотеки может требовать государственной регистрации его в качестве такового в государст венном реестре прав на недвижимое имущество.

3. Обязательства участников ипотеки. При установлении ипо теки ее предмет всегда остается во владении залогодателя. Он впра ве пользоваться заложенным имуществом и извлекать из него плоды и доходы. Вместе с тем залогодатель обязан обеспечивать сохран ность имущества, в отношении которого установлена ипотека. Эта его обязанность включает обязательства трех групп.

Во-первых, он должен за свой счет страховать заложенное иму щество в полной его стоимости от рисков утраты и повреждения, причем залогодержатель вправе претендовать на удовлетворение своего требования по обязательству, обеспеченному ипотекой, непо средственно из страхового возмещения, независимо от того, в чью пользу было проведено страхование.

Глава 24 Во-вторых, залогодатель обязан поддерживать заложенное иму щество в исправном состоянии и нести расходы по его содержанию, в частности производить текущий и капитальный ремонт имущест ва. Залогодержатель вправе проверять выполнение залогодателем этой его обязанности.

В-третьих, на обязанности залогодателя лежит защита заложен ного имущества от притязаний третьих лиц с использованием для этого способов защиты имущественных прав, предусмотренных ст. 12 ГК. Если залогодатель бездействует, способы защиты залого держатель может использовать самостоятельно без специальной на то доверенности от залогодателя.

Установление ипотеки не лишает залогодателя права распоря жаться заложенным имуществом путем его продажи, обмена, внесе ния в качестве вклада, сдачи в аренду, а также совершать в отноше нии этого имущества последующую ипотеку. Однако на отчуждение предмета ипотеки должно быть получено согласие залогодержателя, если иное не предусмотрено договором об ипотеке, а последующая ипотека может быть запрещена этим договором или в нем могут быть установлены условия совершения последующей ипотеки.

4. Реализация прав по ипотеке. В случае неисполнения обяза тельств, обеспеченных ипотекой, залогодержатель, как и при других видах залога, вправе требовать удовлетворения за счет реализации того имущества, которое было предметом ипотеки.

Взыскание по требованиям залогодержателя обращается на иму щество, заложенное по ипотеке, на основании решения суда. Закон об ипотеке определяет круг вопросов, которые решает суд, и позволя ет суду при наличии уважительных причин отсрочить исполнение решения о принудительном взыскании на срок до года.

Закон об ипотеке содержит правила об обращении взыскания на заложенное имущество во внесудебном порядке (ст. 55). Такое уре гулирование, как и при других видах залога, в определенных случа ях не допускается (см. § 3 настоящей главы). В иных случаях сторо ны (залогодатель и залогодержатель) заключают соглашение, в ко тором определяют суммы, подлежащие уплате залогодержателю, и способы реализации заложенного имущества либо условие о его приобретении залогодержателем в счет погашения задолженности.

§ 5. Удержание Как способ обеспечения обязательств удержание состоит в праве кредитора, у которого находится вещь другого лица, например 410 Глава подрядчика, перевозчика, хранителя, удерживать эту вещь в своем владении до тех пор, пока это лицо (должник) не погасит связанные с данной вещью платежи. Если такие платежи не последуют, требо вания кредитора удовлетворяются из стоимости вещи в порядке, установленном для залога.

В отличие от других обеспечительных мер, удержание возникает в силу норм закона, правда, диспозитивных;

в договоре может быть предусмотрено иное. В ГК помимо общих правил об удержании (ст. 359, 360) содержатся указания о возможности удержания в от дельных договорах: подряда (ст. 712), перевозки груза (п. 4 ст. 790), поручения (п. 3 ст. 972), комиссии (п. 2 ст. 936).

Применительно к этому институту возникают два вопроса общего характера: какие вещи могут быть предметом удержания и для обеспе чения каких требований институт удержания может использоваться.

Примененный в ст. 359 ГК термин «вещь» имеет в гражданском праве широкое содержание и охватывает всякого рода имущество, в том числе деньги (ст. 128 ГК). Поэтому надлежит заключить, что при отсутствии в ст. 359 ГК прямых ограничений предметом удержания могут быть любые не изъятые из оборота вещи, в том числе деньги.

В отношении круга требований, для обеспечения которых может использоваться удержание, ГК содержит широкую формулировку.

Удержание допускается при неисполнении должником в срок обяза тельства по оплате вещи, возмещению связанных с ней издержек и других убытков. Применительно к обязательствам предпринимате лей удержание возможно для обеспечения также других требований, не связанных с оплатой вещи, но возникших из обязательства (п. ст. 359 ГК). Такие другие требования возможны прежде всего в рам ках смешанных договоров, содержащих несколько разнородных обязательств, например об оплате дополнительных услуг, оказанных при исполнении обязательства.

В статьях ГК об удержании нет указаний о возмещении кредито ру произведенных им затрат и расходов в связи с удержанием вещи (хранение вещи, кормление и лечение животных и т.д.). Такие затра ты должны быть отнесены на неисправного должника, но только при их необходимости, что обязан доказать кредитор.

Риск случайной гибели и порчи удерживаемой вещи в соответствии с общим правилом гражданского законодательства падает на ее собст венника (ст. 211 ГК). Однако удерживающий вещь кредитор обязан обеспечить ее сохранность и несет ответственность при ее гибели (порче) по общим нормам гражданского права (см. гл. 20 Учебника).

Глава 24 Если удержание вещи не приводит к выполнению требования кредитора, это требование удовлетворяется в объеме и порядке, пре дусмотренных для отношений залога (ст. 360 ГК), т.е. суд по иску кредитора обращает взыскание на удерживаемую вещь.

В ряде случаев законодательство устанавливает для обращения взыскания на удерживаемую вещь специальные правила. В силу п. ст. 720 ГК допускается самостоятельная продажа вещи заказчика, удер живаемой подрядчиком, по истечении месяца со дня, когда договор должен был быть исполнен, но после двукратного уведомления заказ чика. Хранитель вправе самостоятельно продать вещь по цене места хранения, а при значительности цены — с аукциона (п. 2 ст. 899 ГК).

§ 6. Поручительство 1. Договор поручительства. Поручительство представляет со бой договор, в силу которого одно лицо (поручитель) обязывается перед другим лицом (кредитором) отвечать за исполнение третьим лицом — должником его обязательства полностью или в части (ст. 361 ГК). Предмет договора поручительства необычен — обяза тельство нести гражданско-правовую ответственность за другое лицо, и это предопределяет особенности данного договора.

Такой договор под страхом его недействительности должен со вершаться письменно и может иметь форму самостоятельного дого вора между поручителем и кредитором или же быть условием, включенным в договор кредитора с должником. В этом втором слу чае договор должен быть подписан также поручителем.

Применительно к договору поручительства прежде всего возника ет вопрос о том, кто может выступать в качестве поручителя по обяза тельствам других лиц. ГК не содержит на этот счет каких-либо огра ничений и запретов, и все граждане, обладающие полной дееспособ ностью, прежде всего индивидуальные предприниматели, могут быть поручителями. Иначе решается этот вопрос законодательством о юри дических лицах, задачи и правоспособность которых различны.

В силу Закона о государственных и муниципальных унитар ных предприятиях такие предприятия, которые наделены ограни ченными вещными правами, могут выступать поручителем только с согласия собственника (п. 4 ст. 18);

его правомочия осуществляют соответствующие государственные и муниципальные органы.

В договоре возможно наличие нескольких поручителей, однако на практике такие ситуации редки.

412 Глава Учреждения всех видов, включая государственные, ведут свою деятельность на основании утвержденной сметы, предусматриваю щей строго целевое использование выделенных для учреждения денежных средств. Соответственно учреждения не вправе распоря жаться выделенным им имуществом и имуществом, приобретенным за счет средств сметы (п. 1 ст. 298 ГК). Исключением являются до ходы учреждения, полученные от разрешенной ему хозяйственной деятельности. Поэтому учреждениям, как правило, нельзя прини мать на себя обязанности поручителя.

Предметом поручительства могут быть любые обязательства, включая обязательства, которые возникнут в будущем (ст. 361 ГК).

Однако поручитель отвечает за исполнение обязательства только в денежной форме. Претензии о реальном исполнении, устранении недоделок, совершении действий к поручителю предъявлены быть не могут. Требования такого рода выходят за рамки гражданско-пра вовой ответственности, как она традиционно понимается, и эти тре бования практически поручителем выполняться не могут.

ГК не содержит указаний о том, является поручительство возмезд ным или безвозмездным договором, и этот вопрос должен решаться в самом договоре поручительства. В условиях рыночных отношений действует презумпция в пользу возмездности любого договора (ст. 423 ГК). В самом договоре поручительства может быть согласова но иное, причем разумным решением является согласование двух ставок вознаграждения: если услуги поручителя не потребовались ввиду исправности должника и на случай исполнения поручителем его обязательств, когда ставка должна быть более высокой.

2. Ответственность поручителя. Проблематика ответственно сти поручителя имеет два правовых аспекта. Во-первых, каковы общие условия ответственности поручителя? Поручитель и должник отвечают перед кредитором солидарно, если законом или договором не предусмотрена субсидиарная ответственность поручителя (п. ст. 363 ГК). Субсидиарная ответственность используется редко, по скольку она для кредитора менее благоприятна.

Что касается второго аспекта — объема ответственности пору чителя, то он отвечает только в денежной форме и требования о реальном исполнении, как уже указывалось, к нему предъявляться не могут. В этих рамках поручитель отвечает в том же объеме, что и должник, включая помимо основной задолженности должника упла ту процентов, возмещение судебных расходов по взысканию задол женности с должника и других убытков кредитора (п. 2 ст. 363 ГК).

Глава 24 Очевидно, кредитор вправе требовать от поручителя также неустой ку, предусмотренную в основном договоре на случай неисполнения обязательства должником. Однако в договоре поручительства объем его ответственности может быть ограничен определенной суммой.

Закон не определяет порядок (последовательность) предъявления кредитором требований к поручителю и должнику при неисполнении последним его обязательства. Следовательно, в случае солидарной ответственности поручителя кредитор вправе требовать исполнения одновременно и от должника, и от поручителя, а также заявить свое требование только поручителю, если это для него предпочтительнее.

Однако если согласно закону или договору поручитель отвечает субсидиарно, картина меняется, и до предъявления к поручителю требования кредитор должен адресовать его основному должнику.

Такой порядок установлен общими правилами о субсидиарной от ветственности, предусмотренными ст. 390 ГК.

Поручитель вправе выдвигать против заявленного требования такие возражения, которые мог бы представить должник, и он не теряет этого права даже в том случае, если должник от возражений отказался или, более того, признал свой долг (ст. 364 ГК).

При исполнении поручителем обязательства должника к нему переходят права кредитора по этому обязательству, включая право залога, и он получает возможность реализовать их в отношении должника — лица, за которое он поручился, если иное не преду смотрено законодательством, договором поручительства или не вытекает из существа их отношений.

3. Прекращение поручительства. Для поручительства в ст. ГК предусмотрены особые случаи его прекращения;

они отражают особенности этой обеспечительной меры, создающей для поручите ля определенный риск.

Поручительство прекращается в случае изменения без его согла сия обеспечиваемого обязательства, влекущего увеличение ответст венности или иные неблагоприятные последствия для поручителя.

Поручительство прекращается с переводом на другое лицо долга по обеспеченному поручительством обязательству, если поручитель не дал кредитору согласия отвечать за нового должника.

Поручительство обычно дается на определенный указанный в договоре срок. Когда такой срок не установлен, оно прекращается, если кредитор не предъявит иск к поручителю в течение года со дня наступления срока исполнения обязательства, обеспеченного пору чительством.

414 Глава Когда срок исполнения основного обязательства не указан, не мо жет быть определен или определен моментом востребования, поручи тельство прекращается, если кредитор не предъявит иск к поручителю в течение 2 лет со дня заключения договора поручительства. Назван ные сроки, исходя из их назначения, надо считать не сроками давности, а пресекательными;

соответственно их продление невозможно.

Поручительство теряет свою силу также при наступлении общих оснований прекращения обязательств, предусмотренных в гл. 26 ГК.

В числе таких оснований: совпадение должника и кредитора в од ном лице (ст. 413), прощение долга (ст. 415), невозможность испол нения, за которую должник не отвечает (ст. 416), смерть граждани на-поручителя (ст. 418) и полная ликвидация юридического лица, принявшего на себя поручительство (ст. 419).

§ 7. Банковская гарантия 1. Особенности банковской гарантии. Банковская гарантия яв ляется новым институтом отечественного гражданского права, кото рый сложился с учетом международной практики в этой области, получившей выражение в Унифицированных правилах для гарантий по требованию, изданных Международной торговой палатой. Бан ковская гарантия призвана обслуживать отношения предпринимате лей при совершении ими крупных коммерческих сделок и создает наиболее надежный механизм их обеспечения.

Согласно ст. 368 ГК в силу банковской гарантии банк, иное кре дитное учреждение или страховая организация (гарант) дают по просьбе другого лица (принципала) письменное обязательство упла тить кредитору принципала (бенефициару) в соответствии с усло виями гарантии денежную сумму по представлении бенефициаром письменного требования о ее уплате.

Внешне банковская гарантия схожа с поручительством, однако и по основаниям возникновения, и по своему содержанию существенно от него отличается. Эти отличия проявляются в трех направлениях:

1) банковская гарантия — не договор, а одностороннее и безуслов ное обязательство гаранта перед кредитором (бенефициаром) уплатить при соблюдении условий гарантии названную в ней денежную сумму ;

Опубликованы в переводе на русский язык в виде отдельного издания и в ряде сборников правовых документов.

Встречающиеся в литературе утверждения о договорной природе гарантии (например, Хохлов В.А. Ответственность за нарушение договора по гражданскому праву. Тольятти, 1997. С. 170) являются ошибочными.

Глава 24 2) банковская гарантия не носит акцессорного характера. Со гласно ст. 370 ГК предусмотренное банковской гарантией обяза тельство перед бенефициаром не зависит в отношениях между ними от того основного обязательства, по которому гарантия выдана, да же если в ней содержится ссылка на это обязательство;

3) обязательство платить по гарантии, если формальные условия гарантии бенефициаром соблюдены, носит безусловный характер.

Даже при исполнении обеспеченного обязательства гарант в случае повторного требования бенефициара обязан произвести такой пла теж (об этом далее).

Поскольку банковская гарантия выдается финансовыми учрежде ниями, платежеспособность которых является устойчивой, она в силу названных ее правовых особенностей дает кредитору по обязательству (бенефициару) уверенность в том, что в случае несоблюдения условий обязательства, обеспеченного гарантией, он получит обозначенную в ней денежную сумму для покрытия возможных убытков.

Банковской гарантией могут обеспечиваться не только договор ные, но и внедоговорные обязательства, например, связанные с мор скими авариями. Таможенный кодекс допускает принятие банков ской гарантии в качестве обеспечения последующего погашения таможенных платежей (ст. 342).

Позиция арбитражных судов по спорам, возникающим при вы даче банковской гарантии, изложена в информационном письме Президиума ВАС РФ от 15 января 1998 г. № 27 «Обзор практики разрешения споров, связанных с применением норм Гражданского кодекса Российской Федерации о банковской гарантии».

2. Выдача и условия банковской гарантии. Гарантия выдается банком, кредитным учреждением или страховой организацией по просьбе принципала, являющегося должником. Она совершается только в письменной форме и в соответствии с общим правилом ст. 7 Закона о бухгалтерском учете должна быть подписана также главным бухгалтером выдающего гарантию юридического лица.

В ГК названы существенные условия гарантии: предмет гаран тии и срок, на который она выдана. При отсутствии этого срока в документах, содержащих гарантийное обязательство, гарантийное обязательство не возникает. Указание в гарантии на выплату суммы после истечения срока поставки товара не может рассматриваться Вестник ВАС РФ. 1998. № 3. С. 88 и след.

416 Глава в качестве условия о сроке действия гарантии (п. 2 информационно го письма Президиума ВАС РФ от 15 января 1998 г. № 27).

Обычно в банковской гарантии определяется также перечень доку ментов, представление которых необходимо при предъявлении бене фициаром требования о платеже по гарантии (ст. 377 ГК). В гарантию могут включаться и другие условия, отражающие ее особенности, однако не меняющие характер безусловного обязательства гаранта.

В интересах стабильности и надежности банковской гарантии предусмотрено, что она не может быть отозвана гарантом, а право требования бенефициара к гаранту не может быть передано другому лицу. Однако на практике в условиях банковской гарантии иногда бывают предусмотрены отступления от этих правил.

Нормы ГК не дают прямого ответа на вопрос о влиянии на га рантию возможных изменений в содержании того обязательства, для обеспечения которого гарантия выдана. В договоре поручительства действует правило, согласно которому неблагоприятные для пору чителя изменения влекут прекращение поручительства. В отноше нии гарантии такое правило не установлено, и его применение спо собно ослаблять значение гарантии.

Банковская гарантия является возмездным обязательством, и за ее выдачу принципал уплачивает гаранту вознаграждение (п. ст. 369 ГК). Его размер зависит от суммы гарантии, характера обес печиваемого ею обязательства, а также платежеспособности прин ципала-должника. Сведения о размере вознаграждения за выдачу гарантии обычно носят конфиденциальный характер.

3. Предъявление требования по банковской гарантии. Такое требование должно быть заявлено бенефициаром в пределах срока действия гарантии, в письменной форме, с приложением названных в ней документов и содержать сведения о допущенном принципалом нарушении обязательства, в обеспечение которого выдана гарантия (ст. 374 ГК). Предварительно заявлять принципалу требования об исполнении его обязательства не нужно, если иное не было оговоре но в гарантии.

Гарант должен рассмотреть требование бенефициара в разумный срок и вправе отказать в удовлетворении заявленного требования, если оно или приложенные к нему документы не соответствуют усло виям гарантии либо представлены по истечении определенного в га рантии срока ее действия. Таким образом, отказ допускается только по формальным основаниям, вытекающим из текста выданной гарантии.

Глава 24 Если гаранту при рассмотрении требования бенефициара станет известно, что обеспеченное гарантией обязательство полностью или в соответствующей части уже исполнено, прекратилось по иным основаниям или недействительно, гарант должен немедленно сооб щить об этом бенефициару и принципалу, что означает намерение отказаться от оплаты гарантии. Однако полученное гарантом после такого уведомления повторное требование бенефициара о платеже подлежит удовлетворению.

Это важное правило, содержащееся в ст. 376 ГК, является след ствием правовой сущности гарантии как безусловного обязательства платить, а также объясняется тем, что исполнение основного обяза тельства может оказаться ненадлежащим, а прекращение или недей ствительность самого обязательства — только предполагаемыми, и по этим вопросам возможны длительные споры, в том числе судеб ные. Это не должно ослаблять юридическую надежность гарантии.

Если же бенефициар проявляет недобросовестность и получает удовлетворение дважды (по основному обязательству и в качестве платежа по гарантии), к нему может быть предъявлено требование о возвращении неосновательно полученного, уплате процентов и возмещении причиненных убытков. Возможно и иное решение этого вопроса, защищающее права гаранта.

Рассматриваемая ситуация имела место в ходе судебного разби рательства требований бенефициара к гаранту. Установив, что обес печенное гарантией обязательство было исполнено (товар оплачен), суд расценил действия бенефициара как злоупотребление правом и на основании ст. 10 ГК в иске отказал (п. 4 информационного пись ма Президиума ВАС РФ от 15 января 1998 г. № 27).

Обязательство гаранта перед бенефициаром ограничивается той суммой, которая была названа в гарантии. Однако при невыполне нии или ненадлежащем исполнении гарантом его обязательств он несет имущественную ответственность, которая может выходить за рамки этой суммы (проценты за просрочку платежа по гарантии и возможные убытки бенефициара).

В случае платежа по гарантии право гаранта требовать от принци пала в порядке регресса возмещения сумм, уплаченных бенефициару по гарантии, определяется, как говорится в ст. 380 ГК, соглашением гаранта с принципалом. Однако и при отсутствии такого соглашения гарант вправе претендовать на возмещение ему уплаченных по гаран тии сумм, поскольку иное создавало бы для принципала неоснова тельное обогащение, которое правом не допускается.

418 Глава К данному регрессному требованию гаранта должны применять ся общие правила, установленные ГК для регресса, в частности нор ма о порядке исчисления в этих случаях исковой давности (п. ст. 200 ГК), ее приостановлении и перерыве (ст. 202, 203 ГК).

4. Прекращение банковской гарантии. Гарантия, как и другие гражданско-правовые обязательства, прекращается в силу ее исполне ния — уплатой названной в гарантии денежной суммы, а также исте чением срока действия гарантии. Кроме того, в качестве основания прекращения гарантии в ст. 378 ГК назван отказ бенефициара от сво их прав по гарантии, что на практике бывает редко.

В литературе говорилось о возможности применения к гарантии других общих оснований прекращения обязательств, названных в гл. 26 ГК. Некоторые из них, например совпадение должника и кре дитора в одном лице или полная ликвидация юридического лица — гаранта, в отношении гаранта должны действовать. Однако за этими естественными рамками текст ст. 378 ГК и назначение гарантии, являющейся безусловным обязательством, дают основание считать, что другие общие основания прекращения обязательств, в частности зачет, к гарантии неприменимы ввиду ее особенностей.

§ 8. Государственные гарантии В ГК в общей форме говорится о возможности принятия Россий ской Федерацией, ее субъектами и муниципальными образованиями гарантии (поручительства) по обязательствам других субъектов граж данского права (п. 6 ст. 126). Такого рода гарантии получили в даль нейшем широкое распространение и стали именоваться в законода тельстве государственными и муниципальными гарантиями (далее сокращенно — государственные гарантии). Эти гарантии, как и бан ковские, являются новым для нашего гражданского права институ том, сложившимся в условиях перехода к рынку.

Порядок предоставления и условия государственных гарантий определяются последующим законодательством;

важнейшим явля ется Бюджетный кодекс, где содержится ряд общих норм о госу дарственных гарантиях (ст. 115-117). Согласно Бюджетному кодексу государственные гарантии предоставляются в пределах общих сумм, установленных годовым бюджетом, как правило, на конкурсной осно ве, оформляются соответствующим письменным соглашением, при чем гарант несет субсидиарную ответственность в пределах суммы См. «Научно-практический комментарий к части первой Гражданского кодек са для предпринимателей». Изд. 2. М., 1999. С. 470.

Глава 24 выданной гарантии с правом регресса к лицу, получившему гаран тию. Министерство финансов Российской Федерации или иной уполномоченный орган обязаны проводить проверку финансового состояния получателя государственной гарантии. Эти общие пред писания дополняются правилами законодательства об отдельных видах государственных гарантий.

Наиболее полно правовой механизм государственных гарантий определен постановлением Правительства РФ от 22 ноября 1997 г.

№ 1470, которым утвержден Порядок предоставления государствен ных гарантий на конкурсной основе за счет средств Бюджета развития Российской Федерации. Этот Порядок именует государственную гарантию поручительством Правительства РФ (п. 2), и к нему прило жен Примерный договор поручительства, содержащий условие о не устойке и прямые отсылки к нормам ГК о поручительстве. Однако Примерный договор ограничивает размер гарантии до 40% от предос тавляемых средств и в нем оговорено, что поручитель не возмещает кредитору проценты за пользование средствами, пени и штрафы, а также любые формы упущенной выгоды (п. 1 Примерного догово ра). В дальнейшем эти правила были распространены на государст венные гарантии при осуществлении лизинговых операций.

В последующие годы был издан ряд других постановлений Пра вительства РФ о предоставлении государственных гарантий, в том числе по заимствованиям ОАО «Агентство по ипотечному жилищ ному кредитованию». Эти постановления термин «поручительство» уже не используют и предусматривают особые правила предостав ления государственных гарантий: безвозмездность и отсутствие у гаранта права регрессного требования к получателю гарантий.

Применительно к государственным гарантиям необходимо вы яснить, кто выступает субъектом по таким гарантиям, т.е. кто в слу чае спора должен быть ответчиком в суде. Терминология норм дей ствующего законодательства в этом вопросе не всегда едина, однако в ст. 115 Бюджетного кодекса при определении сущности государ ственной гарантии дается на этот счет ясный ответ: гарантом является соответственно Российская Федерация, ее субъект или муниципальное образование. Аналогичные разъяснения давались также от имени Верховного Суда РФ применительно к искам, предъявлявшимся СЗ РФ. 1998. № 3. Ст. 345.

СЗ РФ. 1998. № 36. Ст. 4520.

СЗ РФ. 2001. № 36. Ст. 3576;

2002. № 50. Ст. 4951.

420 Глава к Правительству РФ: надлежащим ответчиком по такого рода требо ваниям выступает Российская Федерация.

Более сложным является определение правового режима государ ственных гарантий, если в нормах специального законодательства о таких гарантиях нет прямых указаний по возникающим вопросам.

Когда законодательство именует государственные гарантии поручи тельством и даже содержит прямые отсылки к нормам ГК о пору чительстве, как это было отмечено выше, юридически необходимо применять к государственным гарантиям и другие нормы ГК о пору чительстве, если иное не было предусмотрено в условиях заключен ного соглашения о предоставлении гарантии.

В тех случаях, когда государственные гарантии поручительством не именуются, применение к ним норм ГК о поручительстве возможно только в порядке аналогии закона с соответствующим обоснованием.

Государственные гарантии по своему назначению и содержанию близ ки институту поручительства, однако являются предметом специально го законодательства и имеют ряд специфических черт, отражающих особенности отдельных хозяйственных сфер, в которых такие гарантии используются. В дальнейшем желательна более полная регламентация государственных гарантий в нормах действующего права и одновре менно создание большего единообразия в их правовом режиме.

Необходимость широкого использования института государст венных гарантий по обязательствам предпринимателей, особенно в условиях постепенно укрепляющегося рынка, вызывает сомнения.

Современный предприниматель должен поддерживаться государст вом через систему общих правовых норм, но не искать его правовой опеки в конкретных коммерческих сделках. Предоставление госу дарственных гарантий оправданно в особо значимых хозяйственных сферах, прежде всего с целью привлечения инвестиций и развития экспортно-импортных операций.

§ 9. Задаток Задаток является простым и удобным способом обеспечения ис полнения обязательства и широко применяется в бытовых отношени ях граждан при заключении ими договоров. Задаток может использо ваться также в предпринимательских отношениях, например при про ведении торгов (ст. 448 ГК), в подрядных договорах (ст. 711 ГК).

Согласно п. 1 ст. 380 ГК задатком признается денежная сумма, вы даваемая одной из договаривающихся сторон в счет причитающихся Бюллетень ВС РФ. 2004. № 2. С. 23.

Глава 24 с нее по договору платежей другой стороне в доказательство заключе ния договора и в обеспечение его исполнения.

Таким образом, задаток выполняет ряд функций. Обеспечитель ная функция состоит в том, что если за неисполнение договора от ветственна сторона, давшая задаток, он остается у другой стороны.

Если же за неисполнение договора ответственна сторона, получив шая задаток, она обязана уплатить другой стороне двойную сумму задатка. Сверх того, сторона, ответственная за неисполнение дого вора, обязана возместить другой стороне убытки с зачетом суммы задатка, если в договоре не предусмотрено иное.

Слабость задатка как обеспечительной меры состоит в том, что он может использоваться только в договорных обязательствах. Его преимущества — простота фиксации суммы задатка, размер которой может быть различным, и облегчение для заинтересованного участ ника договора процедуры доказывания. При взыскании сверх задат ка убытков их размер и наличие причинной связи между неисполне нием договора и возникшими убытками должны быть доказаны.

Задаток следует отличать от аванса — суммы, уплаченной сто роной в счет причитающихся с нее платежей по заключенному дого вору. Как и задаток, аванс является платежом по договору и доказа тельством его заключения, но он не выполняет обеспечительную функцию. В случае сомнений относительно того, является ли сумма, уплаченная в счет платежей, задатком или авансом, она считается авансом, если не доказано иное.

§ 10. Другие способы обеспечения Помимо названных в гл. 23 ГК гражданскому праву известны и другие способы обеспечения, предусмотренные законом и выработан ные договорной практикой.

Обеспечительными функциями обладают такие институты граж данского права, как аккредитив и вексель. При расчетах с аккреди тива плательщик заранее переводит сумму своего платежа в банк, и это обеспечивает безусловную оплату последующей поставки товара или выполненной услуги. Выдача векселя существенно облегчает получение по нему платежа, особенно в тех случаях, когда вексель был индоссирован, что включает индоссантов в число лиц, обязан ных платить по векселю.

К договорным обеспечительным мерам относятся условие об оп лате части цены после достижения цели договора и оговорка о со хранении права собственности до полной оплаты исполненного.

ГЛАВА 25. ПЕРЕМЕНА ЛИЦ В ОБЯЗАТЕЛЬСТВЕ § 1. Случаи перемены лиц в обязательстве Перемена лиц в обязательстве, т.е. появление в нем взамен пер воначальных — новых должника и кредитора, специфический и практически важный институт гражданского права, отражающий потребности и динамику современных рыночных отношений, когда происходят частые смены собственников и владельцев имущества по договору. Иногда такие изменения в составе субъектов обяза тельства являются нормальным явлением, например передача дру гому лицу векселя и иных ценных бумаг;

в других случаях они обу словлены разного рода внешними факторами, влияющими на состав и цели участников обязательства.

Перемена лиц в обязательстве происходит в различных формах, которые влекут для участвующих в обязательстве лиц разные по следствия. Прежде всего надо различать универсальное и сингуляр ное правопреемство в обязанностях и правах.

Первое имеет место при реорганизации юридических лиц (их слиянии и разделении), а также при наследовании имущества физи ческого лица, когда к правопреемнику в силу названных обстоя тельств переходит совокупность прав и обязанностей предшествен ника. При сингулярном правопреемстве к новому кредитору или должнику переходит только определенное право или обязанность, что обычно обусловлено желанием урегулировать отношения участ ников рыночного оборота, прежде всего, провести взаимные расче ты. Универсальное правопреемство — проблематика корпоративно го и наследственного права, и поэтому в настоящей главе речь будет идти только о сингулярном правопреемстве.

Сингулярное правопреемство может иметь место в силу предпи саний закона или же, что бывает чаще, в силу договоренности между субъектами имущественного оборота. При изменении в обязательст ве кредитора ГК говорит об уступке требования (на юридическом языке — цессия), в случае появления в обязательстве нового долж ника используется термин перевод долга (юридический эквива лент — делегация).

Переход прав к другому лицу возможен, кроме того, в рамках некоторых договоров гражданского права как одно из их условий.

Примером служит договор финансирования под уступку денежно го требования, именуемый в литературе факторингом (гл. 43 ГК).

К условиям этого договора об уступке требования при наличии Глава 25 пробелов в названной главе ГК могут применяться общие нормы гл. 24 ГК о цессии.

В рамках некоторых договоров возможна и такая форма переме ны лиц в обязательстве, когда одновременно происходит как пере дача права, так и перевод долга. Это имеет место при продаже пред приятия (§ 8 гл. 30 ГК) и в договоре аренды, если арендатор совер шает договор перенайма, когда его место в договоре аренды занимает другое лицо (п. 2 ст. 615 ГК).

В гл. 24 ГК о перемене лиц в обязательстве наряду с уступкой требования и переводом долга говорится о таких формах перехода права, как регрессное требование (п. 1 ст. 382), суброгация (ст. 387), индоссамент (п. 3 ст. 389), которые соприкасаются с проблематикой перемены лиц в обязательстве и нуждаются в уяснении.

Регрессное требование представляет собой требование компен сации за исполненное за счет или по вине другого лица (см. § гл. 21 Учебника). При регрессе возникает новое обязательство, а не перемена лиц. Поэтому закон с достаточными основаниями вводит норму о том, что правила об уступке требования к регрессным тре бованиям не применяются (п. 1 ст. 382 ГК).

Суброгацию и индоссамент, напротив, следует рассматривать в качестве особых случаев уступки права требования. Термин «субро гация» используется для обозначения права страховщика, уплатив шего страховое возмещение, требовать его компенсации от лица, отвечающего за наступление страхового случая. Индоссамент — это предусмотренный законодательством о ценных бумагах упрощен ный способ передачи ордерной ценной бумаги путем нанесения на нее передаточной надписи — индоссамента.

§ 2. Порядок уступки требования Уступка требования (цессия) совершается в форме договора, в котором по сложившейся юридической терминологии лицо, пере дающее требование, именуется цедентом, а новый кредитор — цес сионарием. Такой договор должен быть совершен в той же форме, что и сделка, из которой вытекает уступаемое требование, т.е. в пись менной или нотариальной. При уступке права в отношении недви жимого имущества договор цессии для вступления его в силу дол жен пройти государственную регистрацию. Упрощенный порядок установлен для передачи ордерных ценных бумаг, когда перемена кредитора — держателя бумаги осуществляется посредством совер шения на ней передаточной надписи — индоссамента.

424 Глава Предметом передаваемых прав чаще всего являются денежные требования, и назначение цессии состоит в проведении взаимных расчетов. Предметом цессии могут быть и другие обязательства, например о выполнении работ или оказании услуг. Однако уступка требования допускается в отношении не всех прав.

Согласно ст. 383 ГК переход к другому лицу прав, неразрывно связанных с личностью кредитора, в частности требований об али ментах и о возмещении вреда, причиненного жизни или здоровью, не допускается. По общему правилу не может передаваться другому лицу требование по банковской гарантии (ст. 372 ГК). Ряд ограни чений на передачу права предъявлять претензии и иски к перевозчи ку грузов предусмотрен в транспортных уставах и кодексах.

Не могут передаваться и личные неимущественные права, на пример, основанные на членстве кредитора в коммерческой или общественной организации, а также права на нематериальные блага личности, непередаваемость которых прямо оговорена в законе (п. ст. 150 ГК). Наконец, следует иметь в виду, что уступка права тре бования может быть исключена договором, и в крупных коммерче ских сделках, когда их участники заинтересованы в стабильности взаимоотношений, такое условие нередко предусматривается.

Реализация некоторых коммерческих прав требует наличия у их субъектов выданной государством лицензии на осуществление соот ветствующей деятельности (перевозки, строительные работы и т.д.).

Это обстоятельство также ограничивает возможности кредитора на передачу принадлежащих ему прав другим лицам, их круг становит ся ограниченным.

Уступка прав юридическим лицом, в отношении которого воз буждено дело о банкротстве, может осуществляться согласно Зако ну о банкротстве в зависимости от стадии банкротства только по сле получения согласия на такую сделку временного управляющего (ст. 64) или собрания (комитета) кредиторов (ст. 112, 140).

При длящихся договорных отношениях возникает вопрос о до пустимости уступки кредитором третьим лицам части его прав по таким договорам с сохранением самого договора в силе. Согласно ст. 384 ГК объем прав кредитора, переходящих к другому лицу, оп ределяется законом или договором. Следовательно, в силу цессии возможна частичная уступка принадлежащего кредитору права.

Судебная практика, придерживавшаяся в прошлом той линии, что при цессии необходимо полное выбытие первоначального кре дитора из правоотношения, претерпела в последние годы изменения Глава 25 и, следовательно, частичную уступку права признает возможной, что выражено в ряде решений Президиума ВАС РФ последних лет.

Однако не до конца выясненным остается вопрос о правомерно сти уступки другому лицу права на взыскание только неустойки или убытков, что в практике договорных отношений предпринимателей имеет место. Признаваемый ГК принцип свободы договора (ст. 421) и тенденции развития судебной практики последних лет дают осно вание считать такого рода уступку требований допустимой, тем бо лее, что она может ускорять и упрощать проведение между сторо нами взаимных расчетов.

Согласие должника на уступку требования другому лицу не нужно, однако если личность кредитора имеет существенное значе ние для должника, на уступку необходимо получить его согласие (п. 2 ст. 388 ГК). При этом суды принимают во внимание широкий круг обстоятельств, относящихся к содержанию и назначению пере даваемого права.

По одному из рассмотренных споров Высший Арбитражный Суд РФ признал невозможным перемену кредитора в договоре ввиду та ких особенностей в отношениях сторон: договором были предусмот рены целевое использование получаемых первоначальным кредито ром средств, возможность погашения задолженности посредством внутриотраслевых зачетов, совершение компенсационных сделок, что указывало на существенное значение личности кредитора для долж ника. В силу этого уступка требования не могла быть совершена.

Уведомление должника о состоявшейся уступке требования, как это следует из редакции п. 2 ст. 382 ГК, закон не рассматривает в качестве необходимого условия цессии. Однако новый кредитор несет риск неблагоприятных последствий такого бездействия, и при отсутствии уведомления исполнение обязательства первоначально му кредитору признается надлежащим исполнением.

В гл. 24 ГК об уступке требования нет прямых указаний о том, является цессия возмездным или безвозмездным договором. Этот вопрос должен решаться в заключаемом договоре цессии. В зависи мости от назначения цессии она может быть как возмездной, так и безвозмездной (при погашении задолженности цедента перед цес сионарием).

См. «Комментарий судебно-арбитражной практики». Вып. 9. М., 2000. С. 22 и след. См. также Вестник ВАС РФ. 2005. № 5. С. 73.

Вестник ВАС РФ. 2000. № 2. С. 64.

426 Глава Правовая природа уступки требования в литературе оценивается по-разному. Одни авторы считают, что цессия представляет собой особую сделку абстрактного характера. Другие отождествляют ее с той сделкой, на которую опирается переход права, составляющий пред мет цессии, т.е. купля-продажа, дарение.

Обоснованность этой второй точки зрения усматривается в том, что нормы ГК о цессии не регламентируют достаточно полно отно шения между старым кредитором и новым, а придание цессии каче ства особого договора позволяло бы обходить в предприниматель ских отношениях запрет дарения, установленный ст. 575, 576 ГК.

Однако текст ГК не подтверждает приведенные соображения, и к отношениям при уступке требования нет необходимости применять сложный набор правовых норм о купле-продаже или дарении, по скольку цессия — более простая юридическая сделка, а возникаю щие в этом случае вопросы могут решаться на основании общих правил о сделках и договорах. Нарушения правил ст. 575, 576 ГК могут устраняться посредством применения нормы о недопустимо сти обхода закона и злоупотребления правом (ст. 10 ГК).

§ 3. Взаимоотношения сторон при уступке требования Заключение договора об уступке требования усложняет структу ру обязательственных отношений и создает правоотношения между тремя ее участниками: цедентом, цессионарием, который становится новым кредитором, и должником по обязательству. При этом возни кают и требуют решения три группы вопросов: 1) легитимация но вого кредитора;

2) определение объема переданных по цессии прав;

3) пределы ответственности цедента и должника по обязательству перед новым кредитором.

1. Должник (за названными выше изъятиями, когда цессия не возможна) не вправе возражать против состоявшейся цессии, однако может не исполнять обязательство новому кредитору до представ ления доказательств перехода требования к данному лицу (его леги тимации). В этих целях первоначальный кредитор должен предоста вить новому кредитору документы, удостоверяющие переданное право требования, и сообщить сведения, имеющие значение для реализации требования.

2. В отношении объема переданных новому кредитору прав ст. 384 ГК устанавливает, что право первоначального кредитора См. Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право. Общие положения.

С. 373 и след.

Глава 25 переходит к новому в том объеме и на тех условиях, которые суще ствовали к моменту перехода права. В частности, к новому кредито ру переходят права, обеспечивающие исполнение обязательства, а также другие связанные с требованием права, в том числе на неуп лаченные проценты.

Эти правила ГК сформулированы применительно к цессии денеж ных требований и нуждаются в двоякого рода уточнениях. Во-первых, принадлежащее кредитору по банковской гарантии право требова ния к гаранту не может быть передано третьему лицу, если в гаран тии не предусмотрено иное (ст. 372 ГК). Во-вторых, осуществление новым кредитором уступленного ему права может быть связано с выполнением им определенных обязанностей, например сообщить отгрузочные и платежные реквизиты, предоставить транспорт для перевозки груза, участвовать в приемке товара.

На практике сомнения вызывал вопрос о том, охватывает ли формулировка ст. 384 ГК также условие обязательства об особом порядке разрешения между сторонами возможных споров (арбит ражную оговорку). В постановлении Президиума ВАС РФ 1997 г. по одному из дел было разъяснено, что предъявление иска в защиту нарушенных прав представляет собой одну из составных частей содержания права требования, перешедшего к новому кредитору, следовательно, условие обязательства об особом порядке разреше ния споров для нового кредитора обязательно.

3. Для определения ответственности цедента, передающего дру гому лицу свое право, принципиальное значение имеет норма ст. 390 ГК, согласно которой первоначальный кредитор, уступив ший требование, отвечает перед новым кредитором за недействи тельность переданного ему требования, но не отвечает за неиспол нение этого требования должником, кроме случаев, когда первона чальный кредитор принял на себя поручительство за должника перед новым кредитором.

Недействительность переданного новому кредитору требования определяется в соответствии с правилами ГК о недействительности сделок (см. § 4 гл. 11 Учебника) и может вызываться различными основаниями. Бремя доказывания лежит на стороне, которая возбуж дает вопрос о такой недействительности. Возможно признание усту пленного обязательства недействительным в части (ст. 180 ГК).

Это решение изложено в п.15 информационного письма Президиума ВАС РФ от 16 февраля 1998 г. № 29, содержащего обзор судебно-арбитражной практи ки // Вестник ВАС РФ. 1998. № 4. С. 54.

428 Глава В случае полной или частичной недействительности уступленного цедентом требования для него должны наступить последствия, преду смотренные ГК в качестве таковых при недействительности сделок.

За недостатки и неполноту юридических формулировок, опреде ляющих содержание уступленного права, которые могут затруднить новому кредитору практическое осуществление этого права, перво начальный кредитор должен нести ответственность согласно общим началам гражданского права, в частности обязан возместить дока занные убытки нового кредитора (например, дополнительные су дебные издержки).

Возможное при цессии поручительство цедента за должника по обязательству должно быть ясно выражено в условиях цессии и под чиняется правилам ГК о договоре поручительства (см. § 6 гл. 24 Учеб ника). На практике такое поручительство встречается крайне редко.

Иначе решается вопрос об ответственности цедента при уступке требования по ордерной ценной бумаге, в частности векселю, когда ответственность цедента является более строгой. В силу специаль ной нормы законодательства лицо, совершившее индоссамент (ин доссант), отвечает не только за существование переданного права, но и за его осуществление (п. 3 ст. 146 ГК). Однако индоссант может исключить свою ответственность за исполнение, добавив к совер шенному им индоссаменту оговорку «без оборота на меня».

Если практическое осуществление права по ордерной ценной бу маге оказывается невозможным, например вследствие гибели предме та обязательства (товарный коносамент, складское свидетельство), индоссант несет ответственность за неисполнение по общим правилам гражданского законодательства (см. гл. 26 Учебника).

При цессии правовое положение должника по обязательству не может быть ухудшено, и он вправе выдвигать против требования нового кредитора все те возражения, которые имел против первона чального кредитора к моменту своего уведомления о переходе прав по обязательству к новому кредитору (ст. 386 ГК). Если же уведом ление не последовало, этим моментом должна считаться дата предъ явления к нему требования новым кредитором.

Такие возражения могут иметь как процессуальный, так и мате риальный характер и включать все допускаемые законом средства правовой защиты. В частности, возможно заявление должником просьбы о зачете его требования к первоначальному кредитору (ст. 412 ГК). Должник может также использовать в своих интересах возможные встречные требования к новому кредитору.

Глава 25 § 4. Уступка требования в силу закона Особенность уступки требования в силу закона состоит в том, что в этом случае договор цессии не заключается, а новый кредитор на основании нормы права может требовать от должника то, что им было исполнено в интересах должника, причем требование нового кредитора всегда будет денежным. При несвоевременном его пога шении должник обязан уплатить проценты и несет имущественную ответственность в форме убытков, если таковые будут доказаны.

Случаи уступки требования в силу закона предусматриваются как в ГК, так и в ряде других законодательных актов. В общей фор ме их круг определен в ст. 387 ГК, где на первое место поставлено универсальное правопреемство (реорганизация юридических лиц, наследование), а также названы отдельные случаи сингулярного перехода требований в силу закона.

Сингулярный переход прав кредитора к другому лицу имеет ме сто, когда нарушен договор и ввиду этого поручитель должника или залогодатель (не являющийся должником) исполнили свои обяза тельства перед кредитором. В таких случаях затраты поручителя и залогодателя должны быть компенсированы;

поэтому закон ставит их на место кредитора, имеющего право требовать уплаченное ими от должника. При этом объем требований поручителя и залогодателя к должнику может иметь особенности, вытекающие из их отноше ний с должником, за которого они ручались.

Уступка права требования в силу закона имеет место в ситуации, когда третье лицо, чтобы не утратить свое право на имущество должника (право аренды, залога и др.) вследствие обращения креди тором взыскания на это имущество, за свой счет удовлетворяет тре бование кредитора без согласия должника. В этом случае к такому третьему лицу переходят права кредитора по обязательству в соот ветствии с правилами ГК о цессии (ст. 313 ГК).

Названная в ст. 387 ГК суброгация происходит в рамках отно шений страхования и более полно регламентируется в нормах ГК о страховании (ст. 965). К страховщику, выплатившему страховое возмещение, переходит — в пределах выплаченной суммы — право требования, которое страхователь (выгодоприобретатель) имеет к лицу, ответственному за убытки, возмещенные в результате стра хования. Применительно к морскому страхованию приведенные правила повторены в ст. 281 КТМ.

Особый случай уступки требования в силу закона имеет место в рамках комиссионных отношений, когда комиссионер, действующий 430 Глава от собственного имени и исполнивший поручение комитента, обязан передать полученные им права комитенту (ст. 1000 ГК). Особен ность такой уступки состоит в том, что передаваемые права в зави симости от предмета комиссии различны, а комитенту одновремен но могут передаваться обязанности, сопутствующие приобретенно му для него праву.

К рассматриваемой группе случаев относится перевод прав кре дитора на другое лицо по решению суда, когда такой перевод преду смотрен законом. Это часто имеет место при разрешении имущест венных споров, связанных с нарушением права на преимущественное заключение договора, которым закон наделяет некоторых участни ков гражданского оборота.

Такое преимущественное право предоставлено ГК сособствен нику при продаже доли в общей собственности (ст. 250), арендатору на продление договора аренды (ст. 621), акционеру и участнику ООО на приобретение акций и паев в соответствующем обществе (см. законы об этих обществах). При нарушении его преимущест венного права заинтересованное лицо может требовать по суду пе ревода заключенного договора на его имя, а также возмещения при чиненных ему убытков.

§ 5. Перевод долга Перевод долга на другое лицо (делегация) в современной дого ворной практике встречается редко. Появление в обязательстве но вого должника часто повышает риск неисполнения, что нежелатель но для кредитора. Поэтому делегация имеет место преимущественно при универсальном правопреемстве и реорганизации юридических лиц, которые происходят независимо от намерений участников та ких отношений.

Сингулярный перевод долга регламентирован в ГК кратко: всего две статьи (ст. 391, 392). К отношениям сторон должны применяться поэтому общие положения обязательственного права, изложенные в других разделах ГК, и нормы ГК об отдельных обязательствах, если они не противоречат сущности института перевода долга.

Для проведения делегации необходимо получить согласие креди тора, ибо ему важна фигура лица, от которого он ожидает надлежаще го исполнения обязательства. Договор о делегации должен быть за ключен в той же форме, в какой была совершена сделка, являющаяся основанием передаваемого долга;

как правило, это письменная форма.

Передаваться новому должнику могут не только денежные, но и иного рода обязательства: о выполнении работы, оказании услуги Глава 25 и т.п. Однако при этом необходимо учитывать наличие у нового должника хозяйственных и юридических возможностей для испол нения таких обязательств, прежде всего, государственной лицензии на соответствующую хозяйственную деятельность.

Как и уступка требования, перевод долга представляет собой аб страктную сделку, но в ней участвуют три лица: первоначальный должник, новый должник и кредитор, дающий согласие на такую сделку. Согласие кредитора может быть выражено как в тексте до говора о делегации, так и в виде отдельного заявления, которое бу дет составной частью состоявшегося перевода долга.

Нормы ГК не содержат указаний об объеме передаваемых при де легации обязательств. Имеются решения арбитражных судов, которые исходят из того, что долг передается полностью;

частичный его пере вод, считают они, по смыслу ст. 391 ГК невозможен. Однако общая редакция этой статьи оснований для такого ограничительного вывода не дает. Частичный перевод долга может облегчать взаимные расчеты сторон, и в условиях свободы договора исключать его не следует.

Поскольку в договоре о переводе долга не предусмотрено иное, новый должник отвечает за исполнение принятого им обязательства в том же объеме, что и первоначальный, включая уплату неустойки.

Однако по общему правилу залог (ст. 356 ГК), поручительство (п. 2 ст. 367 ГК) и гарантия (ст. 372 ГК) в отношении нового долж ника не сохраняются. Эти обеспечительные обязательства даны оп ределенному должнику, и на его изменение должно быть получено согласие лиц, выдавших такие обязательства.

Для случаев, когда перевод долга является следствием продажи или аренды предприятия, в ГК предусмотрен ряд правил, защи щающих интересы кредитора. Он должен быть письменно уведом лен о предстоящей продаже для дачи согласия о переводе долга и может потребовать прекращения соответствующего обязательства либо его досрочного исполнения с возмещением продавцом пред приятия причиненных этим убытков (ст. 562 ГК). Аналогичные пра вила действуют при передаче предприятия в аренду (ст. 657 ГК).

Новый должник вправе противопоставлять требованиям креди тора все возражения, основанные на отношениях между кредитором и первоначальным должником. Он может также выдвигать возраже ния, вытекающие из его правоотношений с кредитором, в частности требовать проведения зачета встречных требований при наличии для этого предусмотренных законом условий.

ГЛАВА 26. ОТВЕТСТВЕННОСТЬ ЗА НАРУШЕНИЕ ОБЯЗАТЕЛЬСТВ § 1. Понятие и виды ответственности 1. Понятие гражданско-правовой ответственности. Обяза тельства должны строго соблюдаться, и в случае их неисполнения или ненадлежащего исполнения (далее — неисполнение) граждан ское право возлагает на должника ответственность перед кредито ром. Ответственность в гражданском праве — это неблагоприятные для должника имущественные последствия несоблюдения им обяза тельств, дополнительная его обязанность. Требование о реальном исполнении обязательства (см. § 1 гл. 23 Учебника) ответственно стью не является, ибо в этом случае должник будет исполнять то, к чему он уже был обязан.

Ответственность в гражданском праве носит имущественный характер, и ее основной формой является возложение на неис правного должника обязанности возместить причиненные другой стороне имущественные потери — убытки. Согласно ст. 15 ГК лицо, право которого нарушено, может требовать полного возме щения причиненных ему убытков;

это же правило повторено в ст. 393 ГК. Другой формой имущественной ответственности, широко используемой законодательством и при заключении дого воров, является обязанность неисправной стороны уплатить креди тору неустойку (штраф, пени).

Гражданское законодательство предусматривает и некоторые другие формы имущественного воздействия на неисправного должника: право кредитора отказаться от принятия исполнения по обязательству, если оно является ненадлежащим, право удержи вать имущество должника при невыполнении им его денежных обязательств, потеря выданного должником задатка и др. В док трине некоторые авторы рассматривают такие формы имущест венного воздействия на неисправного должника как случаи ответ ственности;

другие отмечают их особенности, главная из которых — применение кредитором без обращения в суд, и объединяют в группу так называемых оперативных санкций. Принципиальных расхожде ний в этих юридических конструкциях нет: в обоих случаях речь идет О понятии и видах неустойки см. § 2 гл. 24 Учебника.

Или мер оперативного воздействия. Перечень таких мер см. Брагин ский М.И., Витрянский В.В. Договорное право. Общие положения. С. 564-566.

Глава 26 о последствиях нарушения обязательства, неблагоприятных для должника.

Наряду с термином «ответственность» в законодательстве и до говорной практике нередко употребляется термин «санкция». Это более широкое понятие в ГК не используется;

оно может означать совокупность правовых последствий несоблюдения норм права, отдельные из которых ответственностью не являются, а также только некоторые виды имущественной ответственности — штра фы и пени. Это последнее словоупотребление было распростране но в договорной практике прошлых лет и продолжает иногда при меняться.

Ответственность — важнейший институт гражданского права, призванный обеспечивать регулирующую роль права в сфере ры ночных отношений и одновременно защищать имущественные права как предпринимателей, так и граждан. Общие правила по этому вопросу даны в гл. 25 ГК «Ответственность за нарушение обязательств». Они дополняются нормами части второй ГК об отдельных обязательствах, а также законами о договорах (по ставки, перевозки и др.), отражающими их особенности. Боль шинство норм о гражданско-правовой ответственности диспози тивны, и в договорах стороны вправе предусматривать дополни тельные условия, как повышающие, так и ограничивающие их ответственность.

Институт ответственности выполняет ряд важных функций.

Pages:     | 1 |   ...   | 6 | 7 || 9 |



© 2011 www.dissers.ru - «Бесплатная электронная библиотека»

Материалы этого сайта размещены для ознакомления, все права принадлежат их авторам.
Если Вы не согласны с тем, что Ваш материал размещён на этом сайте, пожалуйста, напишите нам, мы в течении 1-2 рабочих дней удалим его.