WWW.DISSERS.RU

БЕСПЛАТНАЯ ЭЛЕКТРОННАЯ БИБЛИОТЕКА

   Добро пожаловать!

Pages:     | 1 | 2 || 4 | 5 |   ...   | 9 |

«ВЫСШЕЕ ОБРАЗОВАНИЕ ГРАЖДАНСКОЕ ПРАВО РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ Учебник Том I ВЫСШЕЕ ОБРАЗОВАНИЕ ГРАЖДАНСКОЕ ПРАВО РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ Учебник Том I Под редакцией доктора юридических ...»

-- [ Страница 3 ] --

102 Глава Из легального определения полного товарищества можно вывес ти отличительные признаки этой организационно-правовой формы юридического лица: 1) основой создания и деятельности полного товарищества является договор между его учредителями, устава у полного товарищества нет;

2) полное товарищество является ком мерческой организацией, т.е. создается для предпринимательской деятельности;

3) предпринимательская деятельность полного това рищества осуществляется самими его участниками, это определяет и особенности состава участников полного товарищества, в которое могут входить только индивидуальные предприниматели и коммер ческие организации;

4) ответственность по обязательствам полного товарищества несут, помимо товарищества, и его участники.

Личная имущественная ответственность участника полного то варищества по его обязательствам предопределяет невозможность быть полным товарищем более чем в одном товариществе.

Фирменное наименование полного товарищества должно содер жать либо имена (наименования) всех его участников и слова «полное товарищество», либо имя (наименование) одного или нескольких уча стников (как правило, наиболее активных и известных) с добавлением слов «и компания» и слова «полное товарищество». Этим обеспечива ется идентификация юридического лица и его участников.

Помимо сведений, характерных для учредительного договора любого юридического лица, учредительный договор полного това рищества должен содержать информацию о размере и составе скла дочного капитала товарищества, о размере и порядке изменения долей участников в складочном капитале, о размере, составе, сроках и порядке внесения ими вкладов, а также об ответственности за не внесение вкладов. ГК установлены особенности управления полным товариществом, а также ведения его дел.

К особенностям управления следует отнести необходимость об щего согласия участников товарищества для принятия им решений, а также то, что независимо от размера вклада в складочный капитал каждый участник по общему правилу обладает одним голосом. Од нако учредительным договором могут быть установлены и исклю чения из этого правила, когда отдельные решения могут принимать ся большинством голосов участников, а голоса участников — опре деляться в ином порядке (например, в зависимости от величины вклада либо степени участия в делах товарищества). Безусловным правом каждого участника полного товарищества является право Глава 6 получать полную информацию о делах товарищества, в том числе знакомиться с его документацией по ведению дел.

Ведение дел полного товарищества, т.е. его предприниматель ская деятельность, может осуществляться либо каждым из участни ков (согласия других участников не требуется), либо всеми участни ками совместно (для совершения каждой сделки необходимо согла сие всех участников товарищества), либо одним или несколькими товарищами, уполномоченными на это учредительными документа ми (каждый из них вправе совершать сделки, не получая согласия других товарищей), либо совместно несколькими товарищами, уполномоченными на это учредительным договором (для соверше ния сделки необходимо согласие между ними).

Участник полного товарищества, на которого не возложено ве дение дел, может действовать от имени товарищества лишь на осно вании доверенности, выдаваемой управомоченными на ведение дел участниками.

Участники полного товарищества ограничены в совершении сделок, однородных с теми, что составляют предмет деятельности товарищества. Это ограничение установлено, чтобы исключить воз можность конкуренции между участником полного товарищества и самим товариществом. При нарушении данного правила товарище ство может избрать способ защиты: потребовать от нарушившего участника возмещения причиненных товариществу убытков либо передачи товариществу приобретенной им по такой сделке выгоды.

В зависимости от доли участника в складочном капитале полно го товарищества распределяются прибыль и убытки товарищества.

Учредительным договором или иным соглашением участников это правило может быть изменено, однако возможности полного устра нения кого-либо из товарищей от участия в распределении прибыли или убытков закон не допускает.

Несмотря на то, что интересы кредиторов защищены полной имущественной ответственностью участников товарищества, такая ответственность наступает лишь субсидиарно (дополнительно к ответственности товарищества как юридического лица). Поэтому законом в интересах кредиторов предусмотрено правило о необхо димости сохранения стоимости чистых активов товарищества на уровне не меньшем, чем размер его уставного капитала. Субсидиар ная ответственность участников полного товарищества по его обяза тельствам является солидарной, т.е. кредитор при недостаточности 104 Глава имущества товарищества может предъявить свое требование либо ко всем товарищам одновременно, либо к одному из них.

Каждый из участников полного товарищества вправе в любое время выйти из него, заявив об отказе от участия в товариществе не менее чем за 6 месяцев до фактического выхода. Исключение со ставляют товарищества, созданные на определенный срок, досроч ный выход из которых допускается лишь по уважительной причине.

Выбывшему участнику выплачивается стоимость части имущества товарищества, соответствующей его доле в складочном капитале.

По соглашению участников выплата может быть заменена выдачей доли имущества в натуре. Доли оставшихся участников при этом увеличиваются таким образом, чтобы сохранилось их соотношение, закрепленное в учредительном договоре. Участник полного товари щества может с согласия других участников передать (подарить, продать, обменять) свою долю в складочном капитале или ее часть другому товарищу либо третьему лицу.

Участие в полном товариществе прекращается также при обра щении взыскания на долю участника в складочном капитале полно го товарищества по собственным долгам участника. При этом взы скатель участником полного товарищества не становится. Он может лишь требовать выдела части имущества, соответствующей доле должника в складочном капитале товарищества, и именно на него обратить взыскание.

Помимо общих оснований ликвидации юридических лиц, полное товарищество прекращается, если в нем остался только один участ ник. Причем такому участнику предоставляется 6-месячный срок для преобразования полного товарищества в хозяйственное общество.

Принимая полную имущественную ответственность по обязатель ствам юридического лица, участники полного товарищества возлага ют на себя значительные риски, причем за последствия как своих соб ственных действий по ведению дел товарищества, так и действий других участников. Поэтому данная форма юридического лица ис пользуется редко. Однако организационно-правовая форма полного товарищества позволяет предельно упростить структуру управления организацией, повышает привлекательность юридического лица при вступлении в сделки, связанные с кредитом, а также создает организа ции имидж «прозрачной» и добросовестной компании, что, конечно же, является плюсом в предпринимательской деятельности.

2. Коммандитное товарищество (товарищество на вере). Оно создается для того, чтобы ограничить риски, связанные с участием Глава 6 в хозяйственном товариществе, но сохранить преимущества, пре доставляемые этим видом юридических лиц, и привлечь дополни тельные финансовые ресурсы.

В таком товариществе, наряду с участниками, осуществляющи ми от его имени предпринимательскую деятельность и отвечающи ми по обязательствам товарищества всем своим имуществом (пол ными товарищами), имеется один или несколько участников иного рода — вкладчики (коммандитисты). Вкладчик не несет полную имущественную ответственность по обязательствам товарищества, но на него падает риск убытков, связанных с деятельностью това рищества, в пределах суммы внесенного вклада. Предприниматель скую деятельность от имени товарищества вкладчики также не осу ществляют (п. 1 ст. 82 ГК). Если фирменное наименование комман дитного товарищества содержит имя (наименование) вкладчика, он становится полным товарищем.

Учредительный договор товарищества на вере подписывается только полными товарищами. Размер вклада каждого коммандити ста в нем не указывается, но определяется совокупный размер их вкладов. Изменение состава вкладчиков не изменяет содержания учредительного договора.

Однако участие вкладчика в коммандитном товариществе также получает юридическое оформление — с ним заключается договор о внесении вклада либо иное соглашение об участии в товариществе;

кроме того, товарищество выдает вкладчику свидетельство об уча стии. Такой способ оформления участия в товариществе может, в числе прочего, обеспечить тайну участия вкладчика в товариществе.

Правовое положение полных товарищей в товариществе на вере, их полномочия по управлению и ведению дел в коммандитном това риществе не отличаются от статуса и полномочий участников пол ного товарищества. Что касается коммандитиста (вкладчика), то его права ограничиваются возможностью получать часть прибыли това рищества, приходящуюся на его долю в складочном капитале, зна комиться с годовыми отчетами и балансами, выйти из товарищества и получить свой вклад, а также передать свою долю в складочном капитале другому вкладчику или третьему лицу.

Вкладчики могут участвовать в управлении товариществом и ве дении дел товарищества, а также оспаривать действия полных това рищей по управлению и ведению дел товарищества только по дове ренности. При выходе из товарищества вкладчик может получить не долю в имуществе товарищества (как полный товарищ), а лишь 106 Глава внесенный им вклад. Однако в случае ликвидации товарищества вкладчик имеет преимущественное перед полными товарищами право на получение своего вклада из имущества товарищества, ос тавшегося после удовлетворения требований кредиторов;

кроме того, вкладчик может участвовать в распределении ликвидационно го остатка наряду с полными товарищами.

Учредительным договором права вкладчиков могут быть расши рены, однако это не должно приводить к фактическому изменению статуса вкладчиков как субъектов, не участвующих в предпринима тельской деятельности товарищества и управлении им. Товарищест во на вере может существовать лишь в случае, если в нем имеется хотя бы один вкладчик. Соответственно, при выбытии из товарище ства всех вкладчиков оно ликвидируется либо преобразуется в пол ное товарищество. В отечественной практике эта форма юридиче ского лица широкого применения не получила.

3. Общество с ограниченной ответственностью характеризу ется следующими признаками: уставный капитал такого хозяйст венного общества разделен на доли определенных учредительны ми документами размеров;

участники общества не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости внесенных ими вкладов (п. ст. 87 ГК). Эта форма широко распространена (в России существу ет около 1,5 млн обществ с ограниченной ответственностью) и помимо норм ГК регламентируется Законом об обществах с ог раниченной ответственностью.

Общество с ограниченной ответственностью может быть образо вано одним или несколькими участниками. Исключение из этого правила защищает интересы кредиторов: общество с ограниченной ответственностью не может иметь в качестве единственного участ ника другое хозяйственное общество, состоящее из одного лица.

Максимальное число участников общества с ограниченной от ветственностью не может превышать 50. Если этот предел превы шен, участники общества обязаны преобразовать его в акционерное общество в течение года либо уменьшить численность до макси мально допустимой;

в противном случае общество подлежит ликви дации в судебном порядке.

Общество с ограниченной ответственностью создается и дейст вует на основании учредительного договора и устава, которые О применении этого Закона см. Постановление Пленумов ВС РФ и ВАС РФ от 9 декабря 1999 г. № 90/14.

Глава 6 являются его учредительными документами. Пунктом 5 ст. 12 Зако на об обществах с ограниченной ответственностью установлено, что положения устава имеют преимущество перед условиями учре дительного договора как для третьих лиц, так и для участников об щества. Для общества с ограниченной ответственностью, учреждае мого одним участником на основании его решения, учредительным документом является устав.

Основой имущества общества с ограниченной ответственностью является уставный капитал, образуемый из стоимости вкладов учре дителей. Уставный капитал на момент государственной регистрации общества должен быть оплачен не менее чем наполовину;

оставшуюся же часть необходимо оплатить в течение первого года деятельности общества. Невыполнение указанного требования влечет негативные последствия для участников, которые внесли свои вклады не полно стью: они солидарно отвечают по обязательствам общества в пределах невнесенной части вкладов (п. 1 ст. 87 ГК). Определенные последст вия наступают и для самого общества, которое должно в вышеуказан ном случае объявить об уменьшении своего уставного капитала и зарегистрировать уменьшение в установленном порядке либо осуще ствить процедуру ликвидации (п. 3 ст. 90 ГК).

Закон устанавливает минимальный размер уставного капитала (100 МРОТ), предъявляет требование его полной оплаты, а также возлагает на общество обязанность поддерживать стоимость чистых активов на уровне не меньшем, чем размер его уставного капитала.

В противном случае общество обязано зарегистрировать соответст вующее уменьшение уставного капитала, а если его размер окажется ниже минимально допустимого — осуществить ликвидацию. Умень шить уставный капитал общество может лишь после уведомления всех его кредиторов, которые могут потребовать досрочного пре кращения или исполнения обязательств общества и возмещения убытков. Увеличение же уставного капитала допускается после пол ной его оплаты участниками. Увеличение и уменьшение размера уставного капитала подлежат государственной регистрации, как и иные изменения учредительных документов общества.

Участник общества с ограниченной ответственностью не обла дает правом собственности или иным вещным правом на имущество общества. Объем его обязательственных прав в отношении общества выражается долей в уставном капитале. Распорядиться этими права ми участник может посредством уступки доли (после полной ее оплаты) или ее части (в пределах оплаченной части доли) одному 108 Глава или нескольким участникам общества. Уступка доли может осуще ствляться путем ее дарения, продажи, мены.

Участник общества вправе уступить свою долю и третьим ли цам. Однако, в отличие от права отчуждения участникам общества, возможность уступки в пользу третьих лиц может быть ограничена уставом общества. Кроме того, при отчуждении доли третьим лицам у других участников общества возникает преимущественное право покупки доли участника (ее части) пропорционально размерам их долей в уставном капитале общества. Уступка доли в уставном ка питале влечет прекращение статуса участника общества.

Участник общества, оплативший свою долю, вправе также выйти из состава участников общества, подав соответствующее заявление.

При этом его доля переходит к обществу, которое обязано выпла тить участнику ее действительную стоимость (ст. 26 Закона об об ществах с ограниченной ответственностью).

Участники общества с ограниченной ответственностью вправе участвовать в управлении делами общества, получать информацию о деятельности общества и знакомиться с его бухгалтерскими кни гами и иной документацией, принимать участие в распределении прибыли. Они обязаны вносить вклады в порядке, в размерах, в со ставе и в сроки, которые предусмотрены законом и учредительными документами общества, и не разглашать конфиденциальную инфор мацию о его деятельности.

Структура управления обществом с ограниченной ответственно стью традиционно состоит из высшего органа — общего собрания участников общества и подотчетного ему исполнительного органа, осуществляющего руководство текущей деятельностью общества.

Исполнительный орган может быть создан в качестве единоличного (директор, генеральный директор, президент) либо коллегиального (правление, дирекция), а также возможно наличие одновременно и единоличного, и коллегиального исполнительного органа. В обще стве с ограниченной ответственностью может быть создан и совет директоров (наблюдательный совет).

Выбор того или иного варианта структуры органов управления из предусмотренных законом осуществляется самими участниками общества и отражается в его учредительных документах. Там же определяется и компетенция каждого из органов управления.

Как высший орган управления общее собрание участников ООО обладает исключительной компетенцией по важнейшим вопросам деятельности общества. Эти вопросы перечислены в п. 3 ст. 91 ГК, Глава 6 а также п. 2 ст. 33 Закона об обществах с ограниченной ответст венностью. К их числу относятся: определение основных направле ний деятельности общества, изменение его учредительных докумен тов, образование исполнительных органов, избрание и досрочное прекращение полномочий ревизионной комиссии, утверждение го довых отчетов и балансов, распределение чистой прибыли, принятие решения о реорганизации и ликвидации и другие вопросы. Решение этих вопросов не может быть передано на рассмотрение иным орга нам юридического лица.

Единоличный исполнительный орган действует от имени обще ства без доверенности, представляя его в гражданском обороте, в трудовых отношениях. Этот орган осуществляет полномочия, не отнесенные к компетенции общего собрания (совета директоров и коллегиального исполнительного органа, если их формирование предусмотрено учредительными документами общества).

Правовой основой деятельности единоличного исполнительного органа, помимо учредительных документов общества, могут быть внутренние документы общества (локальные акты), а также договор, заключаемый между обществом и единоличным исполнительным органом. Право реализации полномочий единоличного исполнитель ного органа может быть передано — по решению общего собрания участников — управляющему (индивидуальному предпринимателю либо коммерческой организации), договор с которым подписывается председателем общего собрания либо иным уполномоченным участ никами лицом.

4. Общество с дополнительной ответственностью. Обществом с дополнительной ответственностью признается коммерческая орга низация, образованная одним или несколькими лицами, уставный капитал которой разделен на доли определенных учредительными документами размеров, участники которой солидарно несут субси диарную ответственность по обязательствам общества в размере, кратном стоимости их вкладов в уставный капитал (п. 1 ст. 95 ГК).

Общий размер ответственности всех участников определяется учредительными документами как величина, кратная размеру устав ного капитала. Другие правила, предусмотренные законодательст вом для обществ с ограниченной ответственностью, распространя ются также и на общества с дополнительной ответственностью. Из этого иногда делают вывод, что общество с дополнительной ответ ственностью не стоило выделять в ГК в качестве самостоятельной организационно-правовой формы, так как, по существу, оно является 110 Глава разновидностью общества с ограниченной ответственностью.

На практике эта форма юридического лица используется крайне редко.

§ 2. Акционерные общества Организационно-правовая форма акционерного общества явля ется в настоящее время одной из наиболее распространенных;

она юридически удобна и создает условия для объединения и обособле ния имущественных ресурсов наиболее широкого круга лиц. Это позволяет сконцентрировать в рамках юридического лица значи тельный капитал, что необходимо для реализации крупных хозяйст венных проектов. Обращение акций открытых акционерных об ществ на фондовых рынках является средством мобильного измене ния сферы приложения капитала, а также способствует определению реальной рыночной стоимости имущества юридических лиц, выяв лению тенденций развития национальных экономик.

Создание и деятельность акционерных обществ, помимо ГК, регу лируются Законом об акционерных обществах. Множество акцио нерных обществ в Российской Федерации созданы путем приватиза ции государственных и муниципальных предприятий. Особенности правового положения таких обществ определяются законами и иными правовыми актами о приватизации этих предприятий.

Акционерным обществом признается коммерческая организация, уставный капитал которой разделен на определенное число акций;

участники такого общества не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в преде лах стоимости принадлежащих им акций (п. 1 ст. 96 ГК, п. 1 ст. Закона об акционерных обществах).

В отличие от уставного капитала общества с ограниченной ответ ственностью, разделенного на доли его участников, размер которых может быть различен, уставный капитал акционерного общества раз делен на определенное число акций. Каждая акция удостоверяет рав ный объем прав владельца (акционера) по отношению к обществу.

Правом выпуска акций обладают только акционерные общества.

По вопросам применения этого Закона см. постановление Пленума ВАС РФ от 18 ноября 2003 г. № 19 «О некоторых вопросах применения Федерального закона «Об акционерных обществах» // Вестник ВАС РФ. 2004. № 1.

В настоящее время действует Закон о приватизации государственного и муниципального имущества.

Глава 6 Акционерная форма организации предпринимательской деятель ности допускает минимальную степень участия акционеров в управ лении и деятельности самого общества, что может повлечь для вла дельцев небольшого количества акций утрату реальной возможно сти контроля за его управлением и деятельностью. Поэтому для защиты прав мелких (миноритарных) акционеров закон или устав акционерного общества может ограничить либо суммарную (номи нальную) стоимость акций, либо максимальное число голосов, при надлежащих одному акционеру.

Держатели акций регистрируются в реестре акционеров, который ведет само общество или, по его поручению, специализированная организация (регистратор). В обществе с числом акционеров более 50 держателем реестра должен быть регистратор (п. 3 ст. 44 Закона об акционерных обществах). Все акции АО в Российской Федерации являются именными и выпускаются в бездокументарной форме, т.е.

владение акцией устанавливается на основании записи в реестре ак ционеров. В зависимости от объема прав, удостоверяемых акциями, Закон выделяет обыкновенные и привилегированные акции.

В объем прав акционера, удостоверяемых обыкновенной (голо сующей) акцией, включаются права на участие в общем собрании акционеров (т.е. право на управление обществом), на получение дохо дов от деятельности общества (дивидендов), а также иные права, ха рактерные для участников хозяйственных товариществ и обществ.

В отличие от этого привилегированная акция, как правило, не пре доставляет ее владельцу права голоса на общем собрании акционеров.

При этом владельцы привилегированных акций имеют право на полу чение дивидендов, а также ликвидационной стоимости (части имуще ства акционерного общества, оставшегося после завершения расчетов с его кредиторами при ликвидации) в фиксированном размере, опре деленном в уставе. Доля привилегированных акций в уставном капи тале акционерного общества не должна превышать 25%.

Право выхода из общества и отчуждения своих прав участника АО реализуется акционером посредством продажи (мены, дарения) своих акций. У акционерного общества не возникает имущественных обя занностей перед акционером, отчуждающим акции;

все расчеты он производит с лицом, приобретающим акции. Таким образом, измене ние состава акционеров не приводит к уменьшению имущества ак ционерного общества, что принципиально отличает акционерное об щество от общества с ограниченной ответственностью и составляет 112 Глава преимущество акционерной формы организации предприниматель ской деятельности с точки зрения гарантий прав кредиторов.

Ответственность акционеров по обязательствам АО наступает лишь в случае неполной оплаты стоимости принадлежащих им ак ций и ограничивается пределами неоплаченной части стоимости этих акций. Такая ответственность является солидарной и установ лена в интересах защиты прав кредиторов акционерного общества, рассчитывающих на то, что заявленный обществом уставный капи тал действительно сформирован.

Кроме того, ответственность акционеров по обязательствам обще ства наступает субсидиарно в случае несостоятельности (банкротства) общества по вине акционеров, имеющих право и возможность опре делять действия общества (п. 3 ст. 3 Закона об акционерных обще ствах). Речь идет, прежде всего, о крупных акционерах либо акционе рах, выполняющих функции исполнительного органа общества. В ос тальном акционеры несут лишь риск убытков, равных стоимости принадлежащих им акций. Акционерное общество не отвечает по долгам своих акционеров.

Учредители общества подписывают договор, определяющий по рядок их совместной деятельности по созданию юридического лица.

Однако единственным учредительным документом акционерного общества является его устав, утверждаемый собранием учредителей.

Сведения об учредителях общества и его акционерах в устав не включаются. Поэтому в дальнейшем изменение состава участников общества (акционеров) никак не сказывается на содержании этого документа.

Уставный капитал акционерного общества составляется из но минальной стоимости акций, приобретенных акционерами. Мини мальный размер уставного капитала определяется Законом об ак ционерных обществах и составляет для открытых АО не менее 1000-кратной, для закрытых — не менее 100-кратной суммы МРОТ, установленного федеральным законом на дату государственной ре гистрации общества (ст. 26). Как и в других хозяйственных общест вах, не допускается освобождение акционера от оплаты стоимости акций, в том числе путем зачета требований к обществу.

Акции, распределенные при учреждении общества, должны быть оплачены в полном объеме в течение года с момента государственной Для акционерных обществ, осуществляющих некоторые виды деятельности, Законом предусмотрен более высокий минимальный размер уставного капитала.

Глава 6 регистрации юридического лица, если меньший срок не установлен в договоре о создании. При этом не менее 50% акций должны быть оплачены в течение 3 месяцев со дня регистрации.

При неполной оплате акций в установленный срок собственно стью акционера будут считаться лишь оплаченные акции. Неопла ченные акции поступают в распоряжение общества, которое должно их реализовать в течение года, а в противном случае — уменьшить свой уставный капитал на соответствующую сумму. Невыполнение указанного требования предоставляет регистрирующему или иному управомоченному органу право обратиться в суд с требованием о ликвидации юридического лица.

До полной оплаты уставного капитала акционерное общество не вправе объявлять и выплачивать дивиденды. Кроме того, до оплаты 50% стоимости акций, распределенных среди учредителей общест ва, оно не вправе совершать сделки, не связанные с его учреждени ем, т.е. осуществлять ту деятельность, ради которой оно создано.

Так же, как и в других хозяйственных обществах, в АО должно соблюдаться правило, согласно которому стоимость чистых активов не может быть менее размера уставного капитала. Если же по окон чании второго и каждого последующего финансового года это пра вило не соблюдается, общество обязано объявить и зарегистриро вать уменьшение уставного капитала.

Действующим российским законодательством предусмотрена возможность создания двух типов акционерных обществ: открытых и закрытых. В настоящее время в нашей стране существуют около 65 тыс. открытых и более 370 тыс. закрытых акционерных обществ.

Как правило, в открытых акционерных обществах сконцентрирован существенно более значительный объем финансовых, производствен ных и трудовых ресурсов. Открытые общества зачастую образованы на базе имущества приватизированных государственных предприятий.

Открытое акционерное общество (ОАО) вправе проводить от крытую подписку на выпускаемые им акции, т.е. осуществлять их продажу среди неограниченного круга лиц. Число акционеров тако го общества не ограничено. Акции открытых обществ могут быть предметом биржевой торговли. Это означает, что потенциально участником общества может стать любое лицо, состав акционеров может быть весьма изменчивым, а участие в обществе является рис кованным. Поэтому ОАО обязано к публичному ведению дел: оно ежегодно публикует для всеобщего сведения годовые отчеты, бух галтерские балансы, счета прибылей и убытков.

114 Глава Закрытые акционерные общества (ЗАО) распределяют акции только среди своих учредителей или иного заранее определенного круга лиц. Они не вправе проводить открытую подписку на акции.

Акционеры ЗАО имеют преимущественное право приобретения акций, продаваемых другими акционерами общества, по цене пред ложения третьему лицу, а нарушение этого преимущественного права предоставляет акционеру возможность требовать перевода на него прав и обязанностей покупателя. Законом об акционерных обществах установлено максимальное число участников ЗАО — 50, при превышении которого закрытое акционерное общество обязано преобразоваться в открытое;

в противном случае оно подлежит лик видации (п. 3 ст. 7 Закона). В целом правовой статус закрытого ак ционерного общества довольно схож со статусом общества с огра ниченной ответственностью.

Акционерное общество одного типа может быть преобразовано в акционерное общество другого типа с соблюдением ограниче ний, предусмотренных Законом. Необходимо учитывать, что та кое преобразование не изменяет организационно-правовую форму юридического лица (оно остается акционерным обществом) и не регулируется нормами о реорганизации юридических лиц, содер жащимися в гл. 4 ГК.

Акционерное общество по решению собрания акционеров вправе увеличить или уменьшить размер своего уставного капитала. При этом увеличение уставного капитала допускается лишь после его полной оплаты и одним из двух способов: увеличение номинальной стоимости акций или выпуск дополнительных акций.

Размещение дополнительных акций допускается путем проведе ния открытой или закрытой подписки. Закрытая подписка, в отличие от открытой, предполагает размещение акций лишь среди определен ного круга лиц. При осуществлении открытой и закрытой подписок акционерам принадлежит преимущественное право приобретения дополнительных акций в количестве, пропорциональном числу при надлежащих им акций этой категории (типа). Порядок реализации Так, ОАО не может быть преобразовано в закрытое в случае, если число его акционеров превышает максимально допустимую численность акционеров, установ ленную Законом для закрытого акционерного общества;

закрытое акционерное общество не может быть преобразовано в открытое, если размер его уставного капитала ниже минимального размера, установленного для открытых акционерных обществ.

См. п. 23 постановления Пленума ВАС РФ от 18 ноября 2003 г. № 19 «О неко торых вопросах применения Федерального закона «Об акционерных обществах».

Глава 6 этого права акционера при проведении подписки предусмотрен ст. Закона об акционерных обществах. Нарушение преимущественного права дает акционеру возможность его защиты способами, преду смотренными ст. 26 Закона о рынке ценных бумаг: он может потре бовать признания недействительными выпуска акций, сделок, совер шенных в процессе размещения акций, и отчета об итогах их выпуска.

Уменьшение размера уставного капитала может производиться путем снижения номинальной стоимости акций либо путем покупки акций обществом в целях сокращения их общего количества, если такая возможность предусмотрена в уставе. Причем акционерное общество обязано не позднее 30 дней с даты принятия такого реше ния уведомить об этом своих кредиторов, а также опубликовать соответствующие сведения в печатном издании, предназначенном для публикации данных о государственной регистрации юридиче ских лиц. Государственная регистрация изменений в уставе общест ва, связанных с уменьшением уставного капитала, осуществляется лишь при наличии доказательств уведомления кредиторов.

Высший орган управления АО — общее собрание акционеров.

Для обществ с числом более 50 акционеров обязательным является создание совета директоров (наблюдательного совета). Для осталь ных обществ этот вопрос отнесен на усмотрение участников.

В случае создания совета директоров (наблюдательного совета) в уставе общества должна быть определена его компетенция. При этом к компетенции совета директоров не могут быть отнесены вопросы, являющиеся исключительной компетенцией общего собрания акцио неров: изменение устава, избрание совета директоров, ревизионной комиссии (ревизора), образование исполнительных органов и досроч ное прекращение их полномочий (если уставом эти вопросы не отне сены к компетенции совета директоров), утверждение годовой бух галтерской отчетности и распределение прибыли и убытков, принятие решения о реорганизации и ликвидации и целый ряд иных вопросов, отнесенных к исключительной компетенции общего собрания Зако ном об акционерных обществах. Следует отметить, что круг вопро сов, отнесенных к компетенции общего собрания Законом об акцио нерных обществах, не может быть расширен уставом.

Текущей деятельностью руководит единоличный исполнитель ный орган общества (директор, генеральный директор);

допускается также наличие в акционерном обществе одновременно и единолично го исполнительного органа, и коллегиального (правления, дирек ции). Кроме того, функции управления АО могут быть переданы 116 Глава по договору индивидуальному предпринимателю или коммерческой организации. Исполнительный орган подотчетен общему собранию акционеров, совету директоров (наблюдательному совету) и осуще ствляет полномочия, не отнесенные законом и уставом к компетен ции указанных органов.

Внутренние контрольные функции за деятельностью общества осуществляет ревизионная комиссия. Открытые общества, а также акционерные общества, создаваемые для осуществления некоторых видов деятельности, обязаны также ежегодно привлекать независи мого аудитора для проверки и подтверждения правильности годовой финансовой отчетности. Кандидатуру аудитора утверждает общее собрание акционеров.

Специальным законом предусмотрена возможность создания и деятельности в Российской Федерации акционерных обществ ра ботников (народных предприятий). К этому виду акционерных обществ применяются нормы о закрытых акционерных обществах, но с существенными особенностями.

Народное предприятие может быть создано только путем преобра зования коммерческой организации, за исключением государственных унитарных предприятий, муниципальных унитарных предприятий и открытых акционерных обществ, работникам которых принадлежит менее 49% уставного капитала. Решение о создании принимается уча стниками коммерческой организации, обладающими не менее чем тремя четвертями голосов от их списочной численности, и считается состоявшимся, лишь если согласие на указанное преобразование дали работники организации. Договор о создании народного предприятия должен быть подписан всеми лицами, решившими стать его акционе рами. Среднесписочная численность работников народного предпри ятия не может составлять менее 51 человека (из которых максимум 10% могут не быть акционерами). Число акционеров народного пред приятия не должно превышать 5 тыс., иначе оно обязано в течение года привести эту численность в соответствие с требованиями закона либо преобразоваться в коммерческую организацию иной формы.

Минимальный уставный капитал народного предприятия должен со ставлять не менее 1000 МРОТ.

Народное предприятие вправе выпускать только обыкновенные акции. Особое внимание Закон уделяет соотношению количества См. Федеральный закон от 19 июля 1998 г. «Об особенностях правового по ложения акционерных обществ работников (народных предприятий)» // СЗ РФ.

1998. № 30. Ст. 3611.

Глава 6 акций работников в уставном капитале народного предприятия. Работ никам должно принадлежать такое количество акций народного пред приятия, номинальная стоимость которых составляет более 75% его уставного капитала. Доля акций народного предприятия в общем ко личестве акций, которой может владеть в момент его создания работ ник преобразуемой коммерческой организации, должна быть равна доле оплаты его труда в общей сумме оплаты труда работников за предшествующие созданию народного предприятия 12 месяцев. Один акционер народного предприятия, являющийся его работником, не может владеть количеством акций, номинальная стоимость которых превышает 5% уставного капитала народного предприятия. При пре вышении указанного количества народное предприятие обязано вы купить у него «лишние» акции, а работник-акционер обязан продать их народному предприятию. При увольнении работника-акционера его акции также подлежат обязательной продаже предприятию, кото рое распределяет их между оставшимися работниками-акционерами.

Закон запрещает продажу акций народного предприятия, находящих ся на его балансе, генеральному директору народного предприятия, его заместителям и помощникам, членам наблюдательного совета и членам контрольной комиссии.

Полномочия общего собрания акционеров народного предпри ятия и его ревизионной (контрольной) комиссии предельно расши рены, в то время как компетенция наблюдательного совета (совета директоров) и генерального директора, соответственно, ограничена.

Причем независимо от количества принадлежащих акций каждый акционер обладает на общем собрании (по большинству вопросов) только одним голосом.

Юридическая конструкция народного предприятия подвергается критике в связи с искусственностью, неудачным смешением в ней признаков ряда традиционных организационно-правовых форм (пре жде всего, акционерного общества и производственного кооператива), чрезмерной «зарегулированностью» многих вопросов и сомнительно стью, с правовой точки зрения, ряда норм закона. Эти недостатки во многом не позволяют реализовать на практике заложенную в Законе идею защиты прав работников предприятия и препятствуют увеличе нию числа народных предприятий (в настоящий момент их количест во в России не превышает 35).

§ 3. Производственные кооперативы Как следует из п. 1 ст. 107 ГК, производственным кооперативом (артелью) признается добровольное объединение граждан на основе 118 Глава членства для совместной производственной или иной хозяйственной деятельности, основанной на личном трудовом участии и объедине нии его членами (участниками) имущественных паевых взносов.

Производственный кооператив создается для обеспечения лич ного трудового участия его членов в производственной (хозяйствен ной) деятельности общества. Этим он отличается от товариществ, в которых предпринимательскую деятельность осуществляют полные товарищи, и от хозяйственных обществ, не предполагающих непо средственного личного участия участника (акционера) ни в осуще ствлении предпринимательской деятельности общества, ни в созда нии им продукции (товаров, услуг).

Объединение имущественных вкладов осуществляется в целях формирования уставного капитала и создания имущественных гаран тий интересов кредиторов кооператива. Однако от размера имущест венного вклада, вносимого в уставный капитал при создании коопера тива (паевого взноса), не зависят ни количество голосов участников кооператива на общем собрании, ни их доля в доходе юридического лица. Каждый участник кооператива обладает только одним голосом, чем создается равенство прав участников в управлении кооперативом.

Доход от деятельности кооператива распределяется между членами кооператива пропорционально их трудовому участию.

Имущество кооператива разделяется на паи его членов. Пай состо ит из паевого взноса и соответствующей части чистых активов (за исключением неделимого фонда). Трудовое участие является обя занностью члена производственного кооператива. Он также обязан вносить паевой, вступительный и иные взносы, предусмотренные уста вом кооператива или решением общего собрания членов кооператива.

Членами кооператива могут быть и юридические лица, и нетрудо способные лица, которые не могут участвовать в деятельности коопе ратива личным трудом. Однако число членов кооператива, не участ вующих в его деятельности личным трудом (так называемых финансо вых участников), не может превышать 25% от числа обычных членов кооператива (п. 2 ст. 7 Закона о производственных кооперативах).

Число членов производственного кооператива не может быть менее 5.

Члены кооператива несут субсидиарную ответственность сво им имуществом по всем обязательствам кооператива в порядке Помимо ГК, статус и деятельность производственных кооперативов регули руются и иными законами (см. Закон о производственных кооперативах, Закон о сельскохозяйственной кооперации).

Глава 6 и в размере, установленных уставом и Законом о производствен ных кооперативах. Сведения о размере и условиях субсидиарной ответственности членов кооператива по его долгам должны быть отражены в уставе кооператива.

Член кооператива вправе в любое время выйти из его состава, получив свой пай и иные причитающиеся выплаты, а также передать свой пай другому члену кооператива либо третьему лицу. Поскольку личный элемент в кооперативе играет определяющую роль, при передаче пая третьему лицу необходимо согласие всех остальных членов кооператива. Наследники умершего члена кооператива могут быть приняты в него, если это предусмотрено уставом кооператива.

Если такая возможность не предусмотрена, они имеют право на получение стоимости унаследованного пая (п. 4 ст. 111 ГК, п. 3 ст. Закона о производственных кооперативах).

Член кооператива может быть исключен из его состава по реше нию общего собрания членов кооператива за ненадлежащее испол нение своих обязанностей. Решения суда для этого не требуется.

Право на получение пая и иных причитающихся выплат за исклю ченным членом кооператива сохраняется.

Система органов управления производственного кооператива включает высший орган — общее собрание членов кооператива и исполнительный — правление и (или) председатель кооператива.

Правление создается в кооперативе с числом членов более 10, при этом председатель кооператива одновременно возглавляет его прав ление (п. 2 ст. 17 Закона о производственных кооперативах).

В производственном кооперативе может быть образован и наблюда тельный совет, однако создание этого органа по закону не обяза тельно. Особенностью кооперативов является то, что члены наблю дательного совета, правления и председатель кооператива могут избираться только из числа его членов.

Как и в хозяйственных товариществах и обществах, высший орган управления производственного кооператива обладает исключитель ной компетенцией, к которой, кроме традиционных вопросов (изме нение устава, образование и прекращение полномочий исполни тельных органов и ревизионной комиссии (ревизора), утверждение годовых отчетов и бухгалтерских балансов, распределение прибыли и убытков), отнесены и вопросы о приеме и исключении членов коопе ратива. Решение вопросов, отнесенных к исключительной компетен ции общего собрания, не может быть передано на рассмотрение других органов кооператива. Вместе с тем общее собрание вправе 120 Глава принимать решения по любым вопросам деятельности кооператива, в том числе отнесенным к компетенции его исполнительных органов, что отличает кооперативы от хозяйственных товариществ и обществ.

Производственный кооператив может быть преобразован лишь в хозяйственное товарищество или общество по единогласному решению всех членов кооператива (п. 2 ст. 112 ГК, п. 5 ст. 26 За кона о производственных кооперативах). Реорганизация или ликвидация производственного кооператива осуществляется по решению его членов либо в принудительном порядке судом. Ос тавшееся после удовлетворения требований кредиторов имущество кооператива подлежит распределению между его членами в по рядке, предусмотренном уставом кооператива либо соглашением между его членами.

§ 4. Унитарные предприятия Унитарным предприятием признается коммерческая организация, не наделенная правом собственности на закрепленное за ней собст венником имущество. Имущество унитарного предприятия является неделимым и не может быть распределено по вкладам (долям, паям), в том числе между работниками предприятия (п. 1 ст. 113 ГК, п. 1 ст. Закона о государственных и муниципальных унитарных пред приятиях). Эти две основные черты, включенные в легальное опре деление унитарного предприятия, отличают названную организаци онно-правовую форму от всех иных форм коммерческих организаций.

Участие в предпринимательской деятельности коммерческих ор ганизаций — несобственников нехарактерно для развитого рыноч ного оборота. Оно таит для контрагентов такого юридического лица опасность, связанную с ограничениями правомочий его исполни тельного органа и объема его имущественной ответственности. Ши рокое распространение этого вида юридических лиц в нашей стране связано с длительным периодом господства государственной формы собственности и рассматривается как один из способов участия го сударства в предпринимательской деятельности.

В форме унитарных могут быть созданы только государственные (федеральные или субъектов РФ) и муниципальные предприятия.

Соответственно, имущество, на основе которого создано унитарное предприятие, находится в государственной или муниципальной соб ственности. Это имущество принадлежит такому предприятию на праве хозяйственного ведения или оперативного управления.

Глава 6 Унитарное предприятие создается по решению собственника имущества в лице соответствующего государственного или муници пального органа, уполномоченного на принятие такого решения в соответствии с актами, определяющими компетенцию этого органа.

Учредительным документом унитарного предприятия является устав, утверждаемый органом, принявшим решение о создании предприятия. Устав федерального унитарного предприятия должен соответствовать Примерному уставу федерального государственно го унитарного предприятия. В силу прямого указания п. 2 ст. 52 ГК в учредительном документе унитарного предприятия должны быть определены предмет и цели его деятельности. Правоспособность унитарных предприятий является специальной. Они вправе зани маться только теми видами предпринимательской деятельности, право на занятие которыми предусмотрено уставом, и совершать сделки, необходимые для достижения уставных целей.

Как правило, единственным исполнительным органом унитарно го предприятия является единоличный орган — директор (генераль ный директор). Он назначается на должность и освобождается от должности собственником либо лицом, уполномоченным собствен ником, и им подотчетен (п. 4 ст. 113 ГК). Порядок назначения руко водителя на должность, порядок изменения и прекращения трудово го договора с ним определяются в уставе унитарного предприятия.

Устав унитарного предприятия должен также содержать сведе ния о размере его уставного фонда (если таковой подлежит созда нию), о порядке и источниках его формирования, о направлениях использования прибыли, получаемой унитарным предприятием, и иные предусмотренные законом сведения.

Как и для хозяйственных обществ, для унитарных предприятий установлено правило о том, что при уменьшении стоимости чистых активов ниже размера его уставного фонда собственник должен при нять решение о соответствующем уменьшении уставного фонда. Если же их стоимость окажется ниже минимального размера уставного фонда, установленного законом, учредитель должен ликвидировать предприятие. При уменьшении уставного фонда учредитель обязан письменно уведомить об этом кредиторов предприятия. Права кре диторов, как и в хозяйственных товариществах и обществах, обес печены возможностью требовать прекращения или досрочного ис полнения соответствующих обязательств и возмещения убытков.

Утвержден приказом Министерства экономического развития и торговли РФ от 25 августа 2005 г. № 205 // РГ. 2005. 7 октября. № 225.

122 Глава ГК и Законом о государственных и муниципальных унитарных предприятиях предусмотрена возможность создания унитарных пред приятий двух видов. В зависимости от того, на каком вещном праве за унитарным предприятием закрепляется имущество собственника, вы деляют предприятия, основанные на праве хозяйственного ведения, и предприятия, основанные на праве оперативного управления.

Унитарное предприятие, основанное на праве хозяйственного ведения, в соответствии с содержанием этого права самостоятельно распоряжается произведенной им продукцией, а также движимым имуществом, находящимся в его хозяйственном ведении, если иное не установлено законодательством. Недвижимым имуществом предприятие может распоряжаться лишь с согласия собственника.

При этом сделки по распоряжению закрепленным за предприятием имуществом не должны лишать его возможности осуществлять ус тавную деятельность. Собственник имущества такого предприятия имеет право на получение части прибыли от использования имуще ства, переданного предприятию в хозяйственное ведение.

Собственник имущества унитарного предприятия, основанного на праве хозяйственного ведения, не отвечает по обязательствам предприятия. Исключением является субсидиарная ответственность собственника в случае несостоятельности (банкротства) унитарного предприятия, наступившей вследствие выполнения указаний собст венника. Минимальный размер уставного фонда таких унитарных предприятий определен Законом о государственных и муници пальных унитарных предприятиях. К моменту государственной регистрации унитарного предприятия его уставный фонд должен быть полностью оплачен учредителем.

Унитарное предприятие, основанное на праве оперативного уп равления (казенное предприятие), является коммерческой организаци ей, которая осуществляет предпринимательскую деятельность на ос нове имущества, находящегося в государственной или муниципаль ной собственности и закрепленного за предприятием на праве оперативного управления, а также выделяемых ему средств из соот ветствующего бюджета или внебюджетных фондов. Денежные сред ства и иное имущество, полученные от реализации продукции (работ, Размер уставного фонда государственных унитарных предприятий должен составлять не менее 5 тыс. МРОТ, муниципальных унитарных предприятий — не менее 1 тыс. МРОТ, установленных на дату государственной регистрации пред приятия (п. 3 ст. 12 Закона о государственных и муниципальных унитарных предприятиях).

Глава 6 услуг) такого предприятия, также используются им в его предприни мательской деятельности.

Федеральное казенное предприятие создается на основании ре шения Правительства РФ. Казенные предприятия субъектов РФ и казенные предприятия муниципальных образований создаются на основании решений, соответственно, органов государственной вла сти субъектов РФ или органов местного самоуправления, которые уполномочены на принятие таких решений нормативными актами, определяющими статус этих органов.

В уставе казенного предприятия определяется порядок распреде ления и использования доходов предприятия. Деятельность казенного предприятия осуществляется в соответствии со сметой доходов и рас ходов, утверждаемой собственником имущества. Собственнику при надлежит также право изымать у предприятия излишнее, неисполь зуемое или используемое не по назначению имущество, доводить до предприятия обязательные заказы на поставку товаров, выполнение работ и оказание услуг для государственных и муниципальных нужд, определять порядок распределения доходов казенного предприятия.

Как следует из правомочия оперативного управления, распоря жаться закрепленным за предприятием имуществом (и недвижимым, и движимым) оно может только с согласия собственника этого иму щества и в пределах, не лишающих предприятие возможности осу ществления его уставной деятельности. Производимую им продук цию предприятие реализует самостоятельно.

При недостаточности имущества казенного предприятия субси диарную ответственность по обязательствам предприятия несет соб ственник его имущества (п. 5 ст. 115 ГК), поэтому уставный фонд в казенном предприятии не формируется.

Реорганизация или ликвидация унитарного предприятия произ водятся по решению собственника. Возможна и принудительная ликвидация по установленным законом основаниям, в том числе (для предприятий, основанных на праве хозяйственного ведения) по основаниям и в порядке, предусмотренным законодательством о несостоятельности (банкротстве).

Не является реорганизацией изменение вида унитарного пред приятия (т.е. смена статуса казенного предприятия на статус пред приятия, основанного на праве хозяйственного ведения, и наоборот), как и переход права собственности на закрепленное за ним имуще ство к другому собственнику. Организационно-правовая форма уни тарного предприятия в этих случаях сохраняется.

ГЛАВА 7. НЕКОММЕРЧЕСКИЕ ОРГАНИЗАЦИИ Некоммерческие организации, в отличие от коммерческих, не пре следуют в своей деятельности цель извлечения прибыли и не распре деляют полученную прибыль между своими участниками. Некоммер ческие организации обладают специальной правоспособностью, гра ницы которой определяются указанными в их учредительных документах целями создания соответствующего юридического лица.

Они могут осуществлять предпринимательскую деятельность, на правленную на достижение уставных целей и соответствующую та ким целям (ст. 50 ГК). При ликвидации некоммерческой организации оставшееся после удовлетворения требований кредиторов имущество, по общему правилу, не передается ее участникам, а направляется в соответствии с учредительными документами некоммерческой орга низации на цели, для которых она была создана, и (или) на благотво рительные цели. В случае, если использовать имущество ликвидируе мой некоммерческой организации в соответствии с ее учредительны ми документами не представляется возможным, оно обращается в доход государства (исключения составляют некоммерческие парт нерства, учреждения и потребительские кооперативы).

Перечень видов (организационно-правовых форм) некоммерче ских организаций, предусмотренный в § 5 гл. 4 ГК, не является ис черпывающим. Он существенно дополнен Законом о некоммерче ских организациях и иными законами.

§ 1. Потребительские кооперативы Потребительские кооперативы создаются на основе членства в це лях удовлетворения материальных и иных потребностей участников на основе объединения имущественных паевых взносов (п. 1 ст. 116 ГК).

Исходя из характера этих потребностей, на практике создаются и дей ствуют сельскохозяйственные, гаражные, жилищно-строительные, са довые, кредитные и иные кооперативы. Указание на характер деятель ности содержится в наименованиях потребительских кооперативов.

В отличие от производственных кооперативов, создаваемых для осуществления производственной деятельности личным трудом членов Статья 20 Закона о некоммерческих организациях.

См.: Закон о кредитных потребительских кооперативах граждан;

раздел V Жилищного кодекса;

Закон о садоводческих, огороднических и дачных не коммерческих объединениях граждан;

Закон о сельскохозяйственной коопе рации;

Федеральный закон от 30 декабря 2004 г. «О жилищных накопительных кооперативах» // СЗ РФ. 2005. № 1 (ч. I). Ст. 41 и др.

Глава 7 кооператива, члены потребительского кооператива, как правило, не имеют обязанности личного трудового участия в деятельности коо ператива. Поэтому одно и то же лицо может являться членом (пай щиком) нескольких потребительских кооперативов.

Потребительский кооператив основывается на началах членства и образуется на основе объединения его участниками имущественных взносов. Законами, определяющими правовой статус конкретных ви дов потребительских кооперативов, устанавливается минимальная численность субъектов, которые могут учредить кооператив. Так, согласно Закону о потребительской кооперации потребительское общество может быть учреждено не менее чем 5 физическими и (или) 3 юридическими лицами (п. 1 ст. 7).

Лица, принимающие участие в создании кооператива, а также вступающие в него после создания, обязаны вносить имущественные взносы, называемые паевыми. Они формируют паевой (уставный) фонд кооператива. Вступительные взносы, направленные на покрытие расходов, связанных со вступлением в кооператив, не входят в состав паевого фонда. Они не подлежат возврату при выходе пайщика из потребительского общества.

Деятельность потребительского кооператива направлена на удовлетворение потребностей его участников, а не на извлечение прибыли. Однако при реализации своих уставных целей кооператив несет определенные затраты. Поэтому члены потребительского коо ператива, кроме вступительных и паевых взносов, уплачивают до полнительные взносы, за счет которых покрываются убытки, воз никшие в результате деятельности кооператива (п. 4 ст. 116 ГК).

Невнесение в полном объеме дополнительного взноса создает воз можность привлечения пайщика к солидарной ответственности по обязательствам кооператива в размере неуплаченной части взноса.

В кооперативе могут образовываться и иные (кроме паевого) фонды, формируемые за счет взносов участников кооператива. На пример, резервный фонд, создаваемый для покрытия убытков коо ператива, возникших вследствие чрезвычайных обстоятельств, и не делимый фонд, представляющий собой часть имущества кооперати ва, не подлежащего разделу между пайщиками, в том числе и при ликвидации кооператива. В кредитном потребительском кооперати ве образуется фонд финансовой взаимопомощи, который является В п. 1 ст. 4 Закона о сельскохозяйственной кооперации предусмотрено обязательное участие члена сельскохозяйственного кооператива в хозяйственной деятельности кооператива.

126 Глава источником займов, предоставляемых членам кооператива (п. 1 ст. Закона о кредитных потребительских кооперативах граждан).

Если потребительский кооператив в ходе своей уставной деятель ности получает прибыль, она может быть распределена между члена ми кооператива (п. 5 ст. 116 ГК). Эта особенность отличает потреби тельский кооператив от иных форм некоммерческих организаций и в целом не соответствует правовому статусу таких организаций.

Паевой взнос (пай) предоставляет участнику кооператива право голоса на общем собрании, право управления делами кооператива, право преимущественного получения товаров и услуг в организаци ях потребительского общества, право гарантированного сбыта своей продукции через эти организации, а также иные возможности для удовлетворения потребностей, в связи с которыми участник вступил в кооператив.

Принадлежащий члену кооператива пай может быть им продан, отчужден иным образом, передан по наследству. В случае выхода из кооператива член кооператива может получить стоимость своего пая и другие (кооперативные) выплаты, предусмотренные уставом.

Система органов управления потребительского кооператива та кая же, как в производственном кооперативе. Высшим органом управления является общее собрание пайщиков, которое наряду с вопросами, отнесенными законом и уставом к его исключительной компетенции, вправе принять к своему рассмотрению любой другой вопрос. Деятельность кооператива возглавляют коллегиальный ис полнительный орган (правление, дирекция) и (или) председатель — единоличный исполнительный орган. Как и в производственном кооперативе, исполнительные органы потребительского кооператива формируются из числа членов кооператива.

При ликвидации потребительского кооператива его имущество, оставшееся после удовлетворения требований кредиторов, за ис ключением неделимого фонда, распределяется между членами коо ператива. Имущество, входящее в неделимый фонд, по решению общего собрания передается другим потребительским кооперативам (обществам) (пп. 4, 5 ст. 30 Закона о потребительской коопера ции, п. 3 ст. 44 Закона о сельскохозяйственной кооперации).

§ 2. Общественные объединения Указанную форму избирают лица, объединяющиеся на основе общ ности интересов для удовлетворения своих духовных и иных немате риальных потребностей (п. 1 ст. 117 ГК). Основы правового положения Глава 7 общественных объединений закреплены в Законе о некоммерческих организациях и Законе об общественных объединениях.

Следует отметить, что Закон об общественных объединениях регулирует вопросы деятельности объединений как являющихся юри дическими лицами, так и не обладающих таким статусом и, соответст венно, не подпадающих под понятие некоммерческой организации, предусмотренное в ГК.

В отличие от ст. 117 ГК, позволяющей сделать вывод о том, что понятия общественного объединения и общественной организации являются синонимами, в Законе об общественных объединениях по нятие общественной организации используется для обозначения одно го из видов общественных объединений. Другими видами обществен ных объединений, предусмотренными этим Законом, являются обще ственное движение, общественный фонд, общественное учреждение, орган общественной самодеятельности и политическая партия.

При этом понятия общественного фонда и общественного учре ждения не тождественны понятиям фонда и учреждения, используе мым в ГК для обозначения самостоятельных организационно-пра вовых форм некоммерческих организаций.

Помимо Закона об общественных объединениях, правовое по ложение общественных объединений, осуществляющих ту или иную деятельность (политическую, благотворительную и др.), определяет ся специальными законами.

Религиозные организации, упоминаемые в ст. 117 ГК, следует расценивать как разновидность общественных организаций. Они являются объединениями граждан, имеющих своей целью совмест ное исповедание и распространение веры. Их правовое положение регулируется нормами Закона о свободе совести и другими специ альными нормативными актами.

Как следует из сути понятия объединения, общественное объе динение не может быть создано одним субъектом. Минимальная численность и субъектный состав создателей общественного объе динения устанавливаются специальными законами.

Общественное объединение создается учредителями. Помимо них в объединение могут вступать и иные лица, оформляющие свое См., например, Федеральный закон от 11 июля 2001 г. «О политических пар тиях» // СЗ РФ. 2001. № 29. Ст. 2950;

Закон о благотворительной деятельности.

Например, в силу ч. 2 ст. 8 Закона об общественных объединениях чле нами общественной организации могут быть физические лица и юридические лица — общественные объединения.

128 Глава участие и получающие статус членов объединения. Они, так же как и учредители, вправе участвовать в руководящих органах объедине ния и контролировать их деятельность. Кроме того, к объединению могут присоединиться иные лица, выразившие поддержку целям объединения, но не закрепляющие формально условия своего уча стия в нем. Такие лица именуются участниками.

Учредительным документом общественного объединения явля ется его устав. В уставе должны быть указаны цели деятельности объединения. Эти цели, в частности, определяют границы реализа ции общественным объединением права предпринимательской дея тельности. Такая деятельность может вестись только в соответствии с уставными целями и должна им соответствовать.

Например, религиозная организация вправе распространять, в том числе и на возмездной основе, предметы культа и религиозного просвещения. Религиозные организации пользуются исключитель ным правом учреждения организаций, издающих богослужебную литературу и производящих предметы культового назначения (пп. 1, 2 ст. 17 Закона о свободе совести).

Законы об отдельных видах общественных объединений могут ог раничивать виды деятельности, которые вправе осуществлять общест венное объединение. Например, политическая партия имеет право лишь на информационную, рекламную, издательскую и полиграфиче скую деятельность для пропаганды своих взглядов, целей, задач и об народования результатов своей деятельности;

изготовление и продажу сувенирной продукции с символикой и (или) наименованием полити ческой партии, а также издательской и полиграфической продукции;

продажу и сдачу в аренду имеющегося в собственности политической партии движимого и недвижимого имущества (п. 3 ст. 31 Федерально го закона от 11 июля 2001 г. № 95-ФЗ «О политических партиях» ).

Имущество общественных объединений может формироваться на основе вступительных, членских взносов, пожертвований, дохо дов от предпринимательской и иной деятельности (ст. 31 Закона об общественных объединениях). Так, они могут участвовать в устав ном капитале других юридических лиц, в том числе коммерческих организаций. Принцип соответствия деятельности объединения его целям, определенным в уставе, в этом случае также должен быть соблюден. Прибыль от предпринимательской деятельности общест венного объединения используется для достижения его уставных целей и не распределяется между участниками объединения.

СЗ РФ. 2001. № 19. Ст. 2950.

Глава 7 Структура органов управления общественного объединения зави сит от его вида. К примеру, в общественных организациях, движениях высшим руководящим органом является съезд (конференция) или об щее собрание, исполнительным органом — выборный коллегиальный орган (правление, совет, президиум), возглавляемый председателем.

Учредители, члены, участники общественных объединений не сохраняют право собственности на денежные средства и иное иму щество, передаваемое объединению;

не получают они и обязатель ственных прав в отношении объединения. Этим объясняется отсут ствие ответственности участников объединений и самих объедине ний по обязательствам друг друга, а также то, что при ликвидации общественного объединения переданное ему имущество участникам не возвращается. Имущество, оставшееся после ликвидации общест венного объединения, должно распределяться в соответствии с це лями, указанными в его уставе.

Основаниями принудительной ликвидации общественного объе динения являются нарушение им прав и свобод человека и гражда нина, неоднократные или грубые нарушения Конституции РФ, фе деральных конституционных законов, федеральных законов или иных нормативных правовых актов либо систематическое осуществление деятельности, противоречащей уставным целям общественного объе динения. Оно может быть ликвидировано также в порядке и по осно ваниям, предусмотренным Федеральным законом от 25 июля 2002 г.

№ 114-ФЗ «О противодействии экстремистской деятельности» (ст. Закона об общественных объединениях).

§ 3. Фонды Фонд является некоммерческой организацией, учреждаемой гражданами и (или) юридическими лицами на основе их доброволь ных имущественных взносов и преследующей социальные, благо творительные, культурные, образовательные или иные общественно полезные цели (п. 1 ст. 118 ГК, п. 1 ст. 7 Закона о некоммерческих организациях).

Правовое положение фондов в целом определяется ГК и Зако ном о некоммерческих организациях. Особенности правового положения и деятельности отдельных видов фондов предусмотрены Исключение составляет субсидиарная ответственность собственника иму щества общественного учреждения по его долгам при недостаточности у учреж дения денежных средств (ст. 35 Закона об общественных объединениях).

СЗ РФ. 2002. № 30. Ст. 3031.

130 Глава специальными законами, например Законом об общественных объединениях, — если это общественный фонд, Законом о благо творительной деятельности — при создании благотворительного фонда.

Фонды как некоммерческие организации следует отличать от го сударственных органов, являющихся по своей организационно правовой форме государственными учреждениями, в названиях ко торых используется термин «фонд» (например, Специализированное государственное учреждение «Российский фонд федерального иму щества», Пенсионный фонд РФ).

Закон не ограничивает численность учредителей фонда;

он мо жет быть создан и одним лицом. Определенные ограничения уста навливаются в отношении субъектного состава учредителей, в кото рый не могут входить, в частности, государственные органы и орга ны местного самоуправления (ст. 19 Закона об общественных объединениях, ст. 8 Закона о благотворительной деятельности).

В отличие от многих видов некоммерческих организаций фонд не имеет членства. Его учредители не управляют деятельностью фонда и не участвуют в такой деятельности.

Для надзора за деятельностью фонда из числа учредителей и иных лиц создается попечительский совет, являющийся одним из органов фонда. Он действует на общественных началах. В фонде могут образовываться исполнительные органы: коллегиальный и единоличный, которые назначаются либо утверждаются учредите лями фонда или попечительским советом. Сведения об органах фон да должны быть указаны в его уставе.

Учредители фонда не сохраняют право собственности на передан ное ему имущество (в виде взносов, пожертвований и др.);

это имуще ство становится собственностью фонда. Фонды не отвечают по обяза тельствам своих учредителей, а учредители не отвечают по обязатель ствам фонда и не имеют права требовать возврата переданного фонду имущества в случае его ликвидации. Поэтому в уставе фонда должна быть определена судьба его имущества в случае ликвидации.

Устав является единственным учредительным документом фон да. Для гарантии того, что цели, ради которых учредители фонда создали его и внесли свое имущество, не будут изменены органами фонда без ведома учредителей, законом установлен особый порядок изменения устава. Органы фонда могут изменить его устав только в случае, если в самом уставе предусмотрена возможность его изме нения в таком порядке. В уставе может быть предусмотрен иной Глава 7 порядок его изменения. Если такая возможность в уставе вообще не предусмотрена, он может быть изменен только в судебном по рядке.

Фонды обладают правом создания хозяйственных обществ и уча стия в них, а также правом осуществления иных видов предпринима тельской деятельности для достижения уставных общественно полез ных целей. При этом фонды могут быть ограничены в праве осуществ лять определенные виды деятельности и использовать свое имущество в определенных целях. Например, благотворительные фонды не могут участвовать в хозяйственных обществах совместно с другими лицами.

Они не вправе расходовать свои средства и использовать свое имуще ство для поддержки политических партий, движений, групп и кампа ний (пп. 4, 5 ст. 12 Закона о благотворительной деятельности).

Информация о деятельности фонда должна быть доступна обще ственности, поэтому на фонд возложена обязанность ежегодной публикации отчетов об использовании своего имущества.

Реорганизация фонда возможна по решению его учредителей, попечительского совета по общим правилам гражданского законо дательства. При этом преобразование фонда в иной вид юридиче ских лиц не допускается. В добровольном порядке фонд ликвидиро ван быть не может. Фонд может быть ликвидирован по решению суда по основаниям и в порядке, определенным законодательством о несостоятельности (банкротстве), либо если цели фонда не могут быть достигнуты, либо при уклонении фонда от его уставных целей, а также в иных установленных законом случаях.

§ 4. Учреждения Учреждением признается некоммерческая организация, создан ная собственником для осуществления управленческих, социально культурных и иных функций некоммерческого характера и финан сируемая им полностью или частично (п. 1 ст. 120 ГК, п. 1 ст. 9 За кона о некоммерческих организациях).

В организационно-правовой форме учреждений создаются и действуют государственные органы и органы местного самоуправ ления, многие организации здравоохранения, культуры, образова ния, иные организации, которые осуществляют лишь тот минималь ный объем хозяйственной деятельности, который необходим им для реализации целей, ради которых они созданы учредителем.

Учреждение создается на основе имущества, переданного ему учредителем, и не имеет членства. При этом учреждение, в отличие 132 Глава от иных видов некоммерческих организаций, не является собствен ником переданного ему учредителем имущества. Оно, как и казен ное предприятие, обладает закрепленным за ним имуществом на праве оперативного управления. Однако, в отличие от казенного предприятия, учреждение может быть создано на основе не только публичной, но и частной собственности. Соответственно, учредите лем данной формы некоммерческой организации может быть орган государственной власти, орган местного самоуправления, юридиче ское либо физическое лицо. Законами, регулирующими некоторые виды деятельности, может быть ограничен субъектный состав лиц, имеющих право создавать учреждения. Например, только религиоз ная организация вправе создать учреждение профессионального религиозного образования для подготовки служителей и религиоз ного персонала (п. 1 ст. 19 Закона о свободе совести).

Учредительным документом учреждения является его устав (по ложение). Устав утверждается учредителем и должен соответствовать требованиям закона к уставу юридического лица вообще и соответст вующего вида юридических лиц, в частности. Учреждения некоторых видов действуют на основании общих, типовых положений (напри мер, Типовое положение об общеобразовательном учреждении ) либо разрабатывают свои уставы на основе примерных положений (напри мер, примерные положения о социально-реабилитационном центре для несовершеннолетних, о социальном приюте для детей, о центре помощи детям, оставшимся без попечения родителей ). Деятельно стью учреждения руководит единоличный исполнительный орган (ди ректор, заведующий и т.п.), назначаемый собственником.

По общему правилу учреждение не может распоряжаться имуще ством, переданным ему собственником в оперативное управление, а также средствами, выделяемыми собственником по смете. В виде иск лючения для образовательных учреждений предусмотрена возмож ность выступать в качестве арендодателя закрепленного за ними иму щества (п. 11 ст. 39 Закона РФ от 10 июля 1992 г. № 3266-I «Об обра зовании» ).

В уставе собственник может предоставить учреждению право заниматься деятельностью, приносящей доходы. Такие доходы Постановление Правительства РФ от 19 марта 2001 г. «Об утверждении Типово го положения об общеобразовательном учреждении» // СЗ РФ. 2001. № 13. Ст. 1252.

Постановление Правительства РФ от 27 ноября 2000 г. «Об утверждении при мерных положений о специализированных учреждениях для несовершеннолетних, нуждающихся в социальной реабилитации» // СЗ РФ. 2000. № 49. Ст. 4822.

СЗ РФ. 1996. № 3. Ст. 150.

Глава 7 и приобретенное на них имущество учитываются на самостоятель ном балансе учреждения и поступают в его самостоятельное распо ряжение (п. 2 ст. 298 ГК).

Учреждение отвечает по своим обязательствам всеми имеющи мися у него денежными средствами. Под ними понимаются не толь ко денежные средства, переданные учреждению собственником по смете, но и доходы от разрешенной ему деятельности, а также иму щество, приобретенное на эти доходы. При недостаточности у него денежных средств субсидиарную ответственность по обязательствам учреждения несет собственник его имущества. На имущество собст венника, закрепленное за учреждением, и имущество, приобретен ное им за счет средств, выделенных по смете, взыскание по долгам учреждения обращено быть не может.

§ 5. Объединения юридических лиц (ассоциации и союзы) В процессе деятельности юридических лиц у них может возникнуть необходимость объединить свои усилия для решения тех или иных задач. Коммерческим организациям важно скоординировать свою предпринимательскую деятельность, например наладить непрерывный производственный цикл, организовать и оптимизировать сбыт продук ции. Некоммерческим организациям объединение может быть необхо димо для более эффективного решения своих уставных задач, реализа ции совместных программ. В таких случаях юридические лица могут образовывать объединения, также являющиеся юридическими лицами и называемые союзами или ассоциациями (п. 1 ст. 121 ГК, п. 1 ст. Закона о некоммерческих организациях).

Союзы (ассоциации) являются некоммерческими организациями.

ГК предусматривает, что они могут быть образованы коммерчески ми либо некоммерческими организациями. Члены союза (ассоциа ции) не утрачивают своей самостоятельности и не лишаются статуса юридического лица. Цели создания союзов (ассоциаций) коммерче ских организаций не предполагают предпринимательской деятель ности. Ее могут вести лишь члены объединения юридических лиц;

само же объединение координирует их деятельность, представляет и защищает общие интересы, способствует достижению общих целей.

Если коммерческие организации — участники союза (ассоциа ции) возлагают ведение предпринимательской деятельности на само объединение, оно должно быть преобразовано в хозяйственное то варищество или общество либо оно может создать хозяйственное 134 Глава общество для ведения такой деятельности и участвовать в нем. Объ единение некоммерческих организаций обладает ограниченным правом осуществления предпринимательской деятельности постоль ку, поскольку это служит достижению его уставных целей. Прибыль, полученная от такой деятельности, не может быть распределена меж ду участниками союза (ассоциации).

Имущество, переданное учредителями союзу или ассоциации (например, в виде вступительных, членских взносов, пожертвова ний), принадлежит такому объединению на праве собственности и используется в соответствии с его уставными целями. При ликвида ции объединения имущество, оставшееся после удовлетворения требований кредиторов, не распределяется между участниками объ единения, а направляется на цели, соответствующие целям объеди нения. Вопрос о порядке распределения такого имущества должен быть разрешен в учредительных документах объединения.

Член союза (ассоциации) вправе безвозмездно пользоваться его услугами (например, получать юридическую помощь). Он имеет пра во выхода из объединения по окончании финансового года и при этом несет субсидиарную ответственность по обязательствам объединения пропорционально своему вкладу в течение 2 последующих лет.

Законом установлено правило, позволяющее поддерживать «лич ный» характер отношений между участниками союза (ассоциации) и применять «избирательный» подход к приему новых лиц: новый субъект может стать членом объединения лишь с согласия его уча стников. Причем учредительные документы объединения могут предусматривать в качестве условия вступления возложение на но вого участника субсидиарной ответственности по долгам объедине ния, возникшим до его приема.

Ассоциация (союз) не отвечает по обязательствам своих членов.

Сами же члены союза (ассоциации) несут субсидиарную ответствен ность по его обязательствам. Размер и порядок возложения этой от ветственности должны быть предусмотрены учредительными доку ментами объединения.

Видом объединения юридических лиц является торгово-про мышленная палата (ТПП), представляющая собой добровольное объединение коммерческих организаций и индивидуальных пред принимателей, основанное на членстве. Торгово-промышленные па латы создаются с целью содействия развитию предпринимательства, организации взаимодействия предпринимателей, в том числе с зару бежными партнерами, а также представления и защиты их интересов Глава 7 (ст. 3 Закона о ТПП). Особым субъектом является Торгово-про мышленная палата РФ, членами которой, помимо российских пред приятий и предпринимателей, а также их объединений, являются иные палаты, созданные в соответствии с Законом о ТПП.

Наряду с союзами (ассоциациями) — юридическими лицами, коммерческие и некоммерческие организации могут создавать объе динения, не имеющие статуса юридического лица. Примером такого объединения является финансово-промышленная группа, которой признается совокупность юридических лиц, действующих как ос новное и дочерние общества либо полностью или частично объеди нивших свои материальные и нематериальные активы (система уча стия) на основе договора о создании финансово-промышленной группы. Целями такого объединения являются технологическая или экономическая интеграция для реализации инвестиционных и иных проектов и программ, направленных на повышение конкурентоспо собности и расширение рынков сбыта товаров и услуг, повышение эффективности производства, создание новых рабочих мест (ст. Федерального закона от 30 ноября 1995 г. «О финансово-промыш ленных группах» ).

Субъектный состав финансово-промышленной группы обуслов лен целями ее создания. В нее могут входить коммерческие и не коммерческие организации, в том числе иностранные, за исключе нием общественных и религиозных организаций (объединений). При этом среди участников финансово-промышленной группы обяза тельно наличие организаций, действующих в сфере производства товаров и услуг, а также банков или иных кредитных организаций.

Участие более чем в одной финансово-промышленной группе не допускается.

Юридические лица, подписавшие договор о создании финансо во-промышленной группы, учреждают центральную компанию, которая является юридическим лицом в форме хозяйственного об щества или союза (ассоциации). В случае, если финансово-про мышленная компания создается как основное и дочерние общества, центральная компания является основным обществом по отношению к участникам группы. Участники несут солидарную ответственность по обязательствам центральной компании, возникшим в результате участия в деятельности финансово-промышленной группы.

СЗ РФ. 1995. № 49. Ст. 4697.

Правило о солидарной ответственности участников финансово-промыш ленной группы по обязательствам ее центральной компании, распространяемое 136 Глава Совокупность юридических лиц приобретает статус финансово промышленной группы с момента ее государственной регистрации, осуществляемой в порядке, утвержденном Правительством РФ.

§ 6. Другие некоммерческие организации 1. Некоммерческое партнерство. Некоммерческим партнерст вом признается основанная на членстве организация, учрежденная гражданами и (или) юридическими лицами для содействия своим членам в достижении социальных, культурных, образовательных, научных, управленческих или других общеполезных некоммерче ских целей (п. 1 ст. 8 Закона о некоммерческих организациях). По действующему законодательству в форме некоммерческого парт нерства могут создаваться фондовые биржи, садоводческие, ого роднические и дачные некоммерческие объединения.

Число учредителей некоммерческого партнерства не ограничено, однако оно не может быть создано одним лицом. Учредительным документом некоммерческого партнерства является его устав, ут верждаемый учредителями. В случае заключения учредительного договора (что не является обязательным) он также становится учре дительным документом партнерства. В учредительных документах некоммерческого партнерства указываются цели его деятельности, условия членства в нем, состав и компетенция органов управления и порядок принятия ими решений, источник формирования его иму щества, порядок распределения имущества, оставшегося после удов летворения требований кредиторов при ликвидации.

Высшим органом управления некоммерческого партнерства яв ляется общее собрание его членов, имеющее исключительную ком петенцию. Возглавляет партнерство единоличный исполнительный орган;

уставом может быть предусмотрена возможность создания и коллегиального исполнительного органа.

и на случаи, если этими участниками являются дочерние общества центральной компании, видимо, следует рассматривать как специальное по отношению к норме п. 2 ст. 105 ГК, исключающей ответственность дочернего общества по долгам основного.

Постановление Правительства РФ от 22 мая 1996 г. «О порядке ведения го сударственного реестра финансово-промышленных групп Российской Федера ции» // СЗ РФ. 1996. № 22. Ст. 2699.

Фондовая биржа может быть создана также в форме акционерного общества (см.

п. 2 ст. 11 Закона о рынке ценных бумаг).

См., например, ст. 1, п. 4 ст. 4 и др. Закона о садоводческих, огородниче ских и дачных некоммерческих объединениях граждан.

Глава 7 Члены некоммерческого партнерства вправе участвовать в управ лении его деятельностью, получать информацию о деятельности партнерства. Особенностью некоммерческого партнерства является то, что его члены при выходе из партнерства могут получить часть имущества партнерства или его стоимость в пределах стоимости имущества, переданного в собственность партнерства, за исключени ем членских взносов, а при ликвидации партнерства — часть ликви дационного остатка пропорционально своим взносам. Таким обра зом, они напрямую заинтересованы в результатах деятельности парт нерства.

Имущество, переданное партнерству его участниками, становит ся собственностью партнерства. Некоммерческое партнерство не отвечает по обязательствам его членов, а члены партнерства — по обязательствам партнерства. По единогласному решению учредите лей партнерство может быть преобразовано в общественную орга низацию (объединение), фонд или автономную некоммерческую организацию, а также в хозяйственное общество в случаях и в по рядке, установленных федеральным законом.

2. Автономная некоммерческая организация. Автономной не коммерческой организацией признается организация, не имеющая членства, созданная на базе имущественных взносов учредителей для оказания различных услуг (прежде всего, некоммерческого ха рактера) и являющаяся собственником своего имущества (п. 1 ст. Закона о некоммерческих организациях).

Автономные некоммерческие организации могут действовать в тех же сферах, что и учреждения (здравоохранение, культура, обра зование, наука, физическая культура и спорт и др.). Однако, в отли чие от учреждений, такие организации не создаются на основе пуб личной собственности и являются собственниками имущества, пе реданного им учредителями.

Число учредителей автономной некоммерческой организации закон не ограничивает, т.е. ее вправе создать и одно лицо. Учреди телями могут быть как физические, так и юридические лица. Учре дители автономной некоммерческой организации не имеют прав в отношении имущества организации и не отвечают по ее обязатель ствам. При этом они обязаны осуществлять надзор за соответствием ее деятельности уставным целям в порядке, определенном в учреди тельных документах. Они вправе пользоваться услугами, предостав ляемыми организацией, наравне с другими лицами.

138 Глава Учредительными документами автономной некоммерческой ор ганизации являются устав, а также учредительный договор, если он заключен (что, как и в некоммерческих партнерствах, необязатель но). В уставе определяются предмет и цели деятельности организа ции, источники формирования и порядок использования ее имуще ства, состав и компетенция органов управления, направления ис пользования остатка имущества после ликвидации организации.

Высшим органом управления автономной некоммерческой орга низации является коллегиальный орган, в который, помимо учреди телей, включаются и наемные работники этой организации, однако их количество не может превышать одну треть от общего числа чле нов данного органа. Кроме того, в организации образуется едино личный исполнительный орган, который вправе решать вопросы, не отнесенные к компетенции высшего органа. В уставе может быть предусмотрено и создание коллегиального исполнительного органа.

По решению высшего органа автономной некоммерческой орга низации она может быть преобразована в общественную или рели гиозную организацию (объединение) либо в фонд.

3. Товарная биржа. Товарной биржей признается основанное на началах членства объединение предпринимателей, созданное ими с целью организации публичных торгов по продаже определенных товаров, проводимых в заранее определенном месте и в определен ное время по установленным биржей правилам (п. 1 ст. 2 Закона о биржах).

Товарная биржа является некоммерческой организацией. Она не участвует в биржевых сделках и не получает доход от деятельности по организации биржевых торгов. Она не вправе осуществлять тор говую, посредническую или иную предпринимательскую деятель ность, непосредственно не связанную с организацией биржевой торговли, а также не может создавать хозяйственные товарищества и общества, не ставящие своей целью организацию и регулирование биржевой торговли, и участвовать в них. Деятельность биржи фи нансируется ее членами, которые обязаны вносить членские и иные целевые взносы, предусмотренные уставом биржи.

Учредить биржу могут не менее 10 коммерческих организаций или индивидуальных предпринимателей. Закон о биржах ограничи вает субъектный состав учредителей и членов биржи, в который не могут входить органы государственной власти и управления, банки и другие кредитные организации, страховые и инвестиционные компа нии, общественные, религиозные и благотворительные организации Глава 7 и фонды, а также физические лица, не обладающие правом осущест вления предпринимательской деятельности. Членами биржи не мо гут быть и ее служащие. Доля каждого участника биржи в ее устав ном капитале не может превышать 10%.

В зависимости от объема прав Закон о биржах выделяет две ка тегории членов биржи: полные и неполные. Первые вправе участво вать в биржевых торгах во всех секциях (отделах) биржи и обладают определенным учредительными документами количеством голосов как на общем собрании биржи в целом, так и на собраниях всех ее секций (отделов). Вторые могут участвовать в биржевых торгах только в определенных секциях (отделах) и обладают правом голоса на общем собрании биржи и собраниях соответствующих секций.

Закон предоставляет члену биржи право передать свою долю в уставном капитале другому лицу, уступив тем самым свое право на участие в биржевой торговле, а также передать это право временно (в аренду). В торговле, организуемой товарной биржей, могут при нимать участие постоянные и разовые посетители. Однако они не являются членами биржи и не обладают правами и обязанностями ее участников.

Учредительным документом товарной биржи служит ее устав.

В обязательном порядке устав товарной биржи должен содержать сведения о видах товаров, с которыми осуществляются сделки на данной бирже, о составе и компетенции органов биржи и порядке принятия ими решений, о максимальном количестве членов биржи, об условиях и порядке приема в члены биржи, приостановления и прекращения членства, о правах и обязанностях членов биржи и их категориях, о размере уставного капитала и других фондов биржи.

Высшим органом управления товарной биржи является общее собрание ее членов. В соответствии с уставом образуются и иные органы управления биржи, а также органы контроля за ее деятельно стью. Свою деятельность товарная биржа вправе осуществлять с момента получения лицензии в Федеральной службе по финансовым рынкам.

Закон о рынке ценных бумаг позволяет совмещение деятель ности товарной, фондовой биржи (организатора торгов на рынке ценных бумаг) и валютной биржи (организующей биржевую тор говлю, в том числе иностранной валютой). В этом случае для каждо го из указанных видов деятельности должно быть создано отдельное структурное подразделение (п. 4 ст. 11 Закона).

ГЛАВА 8. ГОСУДАРСТВО КАК СУБЪЕКТ ГРАЖДАНСКОГО ПРАВА § 1. Особенности государства как субъекта права Будучи носителем власти и воздействуя посредством законода тельных запретов и дозволений на рыночные отношения, государст во одновременно является субъектом гражданского права, наделен ным особыми правовыми чертами, и выступает участником разно образных рыночных операций. Стремление освободить российское государство от хозяйственной деятельности, выраженное в эконо мических программах последних лет и заявлениях правительствен ных деятелей, ответственных за развитие экономики, может ограни чить сферы и интенсивность участия государства в имущественном обороте, но не изменит его общего правового статуса как особого субъекта гражданского права. Это необходимо как для отечествен ных рыночных отношений, так и для международных экономиче ских связей, в которых современные государства активно участвуют и являются гарантом их развития.

ГК определяет основы гражданско-правового статуса государст ва в гл. 5. Нормы по этому вопросу содержатся и в других главах ГК, а также в ряде федеральных законов, прежде всего, в Бюджет ном кодексе, определяющем порядок распоряжения финансовыми ресурсами государства.

Россия — федеративное государство, и ГК признает субъекта ми гражданского права наряду с Российской Федерацией ее субъ екты (республики, края, области, города федерального значения, автономная область и округа), а также муниципальные образова ния (городские и сельские поселения). В совокупности их принято именовать в литературе обобщенным термином «государственные образования».

Конституционно-правовой статус отдельных государственных образований имеет принципиальные различия. Российская Федера ция является суверенным, международно признанным государством, в то время как ее субъекты и муниципальные образования не обла дают суверенитетом, входят в ее состав, в силу собственных законов могут иметь различный объем полномочий и систему органов. Од нако с точки зрения гражданского законодательства как субъекты В прошлом государство рассматривалось в некоторых национальных право вых системах как вид юридического лица, однако ныне такая трактовка государст ва признается неправильной.

Глава 8 гражданского права они в принципе равны: ГК устанавливает в гл. для всех государственных образований общие правила выступления в имущественном обороте.

Согласно ст. 124 ГК государственные образования выступают в отношениях, регулируемых гражданским законодательством, на равных началах с иными участниками таких отношений — гражда нами и юридическими лицами. При этом к ним применяются нор мы гражданского законодательства, относящиеся к юридическим лицам, если иное не вытекает из закона или особенностей данных субъектов.

Эти важные формулировки ГК означают, что государственные образования являются собственниками, могут совершать граждан ско-правовые сделки всех видов, быть носителями иных граждан ских прав и несут ответственность по своим обязательствам, а также могут защищать свои права согласно нормам гражданского законо дательства. Специфика государственных образований проявляется прежде всего в особом порядке их возникновения и прекращения, а также в структуре органов, представляющих их в имущественных отношениях. Кроме того, государственные образования не могут быть носителями ряда гражданских прав, субъектами которых явля ются, в силу своих физиологических свойств, граждане.

Для выступления в имущественном обороте государство в соот ветствии с основными началами гражданского права должно обла дать правоспособностью, т.е. способностью быть носителем граж данских прав и обязанностей. ГК прямо не говорит о наличии у го сударства этого качества, однако из смысла и назначения его норм, прежде всего ст. 125, следует, что государство правоспособностью обладает. Выяснения требует, однако, вопрос об объеме такой пра воспособности. В литературе она оценивается по-разному: как об щая, специальная, целевая. Большого практического значения этот спор не имеет, ибо очевидно, что государственные образования должны обладать гражданской правоспособностью во всех сферах имущественного оборота, представляющих для них интерес, кроме тех, которые связаны с физиологическими качествами граждан (фи зических лиц).

Различия появляются в международном имущественном обороте, поскольку только государство обладает суверенитетом и иммунитетом.

Это происходит в рамках государственного, а не гражданского права, и ры ночный институт банкротства в данном случае неприменим.

См. Гражданское право: Учебник / Под ред. А.П. Сергеева, Ю.К. Толстого.

6-е изд. М., 2002. С. 225, 226.

142 Глава Будучи субъектом гражданского права и носителем права собст венности, государственные образования могут использовать все предоставляемые гражданским законодательством способы возник новения и защиты гражданских прав (см. § 3 гл. 2 Учебника). Этот правовой аспект выражен в некоторых нормах ГК недостаточно четко. Так, в ст. 153 ГК сделками названы только действия граждан и юридических лиц, а в п. 1 ст. 1064 ГК говорится о возмещении вреда, причиненного имуществу гражданина и юридического лица, и не называются государственные образования. Пробел восполняет ст. 124 ГК, согласно которой к государству применимы нормы, от носящиеся к юридическим лицам.

Свою правоспособность государственные образования реализу ют не как таковые, а через свои органы, круг которых определен в Конституции РФ, федеральных законах, а также в законах субъектов РФ. От имени Российской Федерации в гражданско-правовых от ношениях практически выступают преимущественно Правительство РФ, Министерство финансов Российской Федерации и Федеральное агентство по управлению федеральным имуществом.

Круг органов других государственных образований, представ ляющих их в гражданско-правовых отношениях, определен в зако нах субъектов РФ, а также в Законе об общих принципах органи зации местного самоуправления. Согласно Закону г. Москвы 1995 г. от имени г. Москвы выступает Мэр города, который свои ми действиями приобретает и осуществляет имущественные и лич ные неимущественные права и обязанности (ст. 52). Органы мест ного самоуправления и их компетенция определены в гл. 6 Закона г. Москвы.

Государство может выступать в имущественном обороте также с использованием института представительства, что прямо допуска ется п. 3 ст. 125 ГК;

это значит, что в предусмотренных законода тельством случаях от имени государственных образований могут по специальному поручению выступать государственные органы, юри дические лица и граждане. Осуществление некоторых гражданско правовых операций государство возлагает на специализированные организации, прежде всего банки. Такие представители получили наименование агентов государства.

Реализация полномочий Российской Федерации как собственни ка в отношении находящихся в федеральной собственности акций В законах Российской Федерации о годовых бюджетах обычно называются финансовые учреждения, наделяемые статусом агентов государства.

Глава 8 в открытых акционерных обществах, в том числе «золотой акции», осуществляется в соответствии с Положением, утвержденным по становлением Правительства РФ от 3 декабря 2004 г.. Согласно Положению права акционера от имени Российской Федерации осу ществляет Федеральное агентство по управлению федеральным имуществом, которое выдает необходимые письменные директивы своим представителям в органах названных АО. В этих случаях так же используется гражданско-правовой институт представительства.

В ряде статей ГК в качестве представляющего государственные образования органа называется казна (ст. 214, 215, 1069-1071), при чем определение ее правового статуса не дается. Согласно дейст вующему ныне законодательству Федеральное казначейство нахо дится в ведении Министерства финансов РФ и является органом, обеспечивающим исполнение государственного бюджета и его кас совое обслуживание. Таким образом, казна имеет специальные ста тус и задачи;

поэтому в гражданско-правовых отношениях с третьи ми лицами от имени государства должны выступать Министерство финансов РФ и его нижестоящие органы, как это и имеет место на практике.

§ 2. Формы участия государства в имущественном обороте Государственные образования участвуют в имущественном обо роте в различных качествах: как собственник, как сторона в разного рода сделках, как наследник или получатель выморочного имущест ва. Государство может быть также носителем прав интеллектуаль ной собственности (авторских и патентных), когда это специально предусматривается законодательством.

В литературе выделяется опосредованное участие государства в отношениях гражданского права с использованием созданных им государственных юридических лиц, когда «через этих юридических лиц косвенно, опосредованно в гражданском обороте участвует СЗ РФ. 2004. № 50. Ст. 5073.

Постановление Правительства РФ от 1 декабря 2004 г. «О Федеральном каз начействе» // СЗ РФ. 2004. № 49. Ст. 4908.

Выморочным называется имущество, не переданное по наследству в силу отсутствия наследников либо отказа их от наследства (непринятия наследства).

Особенности использования государственными образованиями авторских и патентных прав рассматриваются в главах об интеллектуальной собственности тома II Учебника.

144 Глава и государство». Однако в условиях рынка коммерческие юридиче ские лица всех видов, в том числе и с государственным участием, действуют от своего имени, в собственных интересах, на свой риск и наделены хозяйственной самостоятельностью. Конструкция косвен ного участия государства в гражданском обороте, не решая каких либо практических вопросов, может вести к необоснованному воз ложению последствий ошибок государственных предприятий и уч реждений на государство, что было бы неправильно.

1. Государство как собственник. Принадлежащие ему права собственности государство реализует прежде всего в рамках своих властных полномочий, принимая законодательные и администра тивные акты, влекущие гражданско-правовые последствия. Эти акты определяют принадлежность собственности самой Российской Фе дерации, ее субъектам и муниципалитетам, устанавливают порядок приватизации государственного имущества, учреждают государст венные унитарные предприятия и учреждения, на которые возлага ется дальнейшее использование государственного имущества. От имени государства совершаются разовые акты распоряжения собст венностью, в частности оказывается финансовая помощь при экс тремальных ситуациях в отдельных регионах страны.

Государство через свои органы ведет учет государственной соб ственности, а также включает в ее состав новое имущество, которое становится государственной собственностью в силу предусмотрен ных в законодательстве (ст. 235 ГК) оснований: реквизиция, конфи скация, изъятие недвижимого имущества, клады, бесхозное имуще ство и др.

Названные правомочия, которые юридически надо считать формами распоряжения собственностью, осуществляют Правитель ство РФ, Министерство финансов РФ и Федеральное агентство по управлению федеральным имуществом. Это Агентство является федеральным органом исполнительной власти, наделенным функ циями в области приватизации и полномочиями собственника, в том числе правами акционера в сфере управления имуществом Рос сийской Федерации. Государственной собственностью субъектов См. Гражданское право: Учебник / Под ред. А.П. Сергеева, Ю.К. Толстого.

6-е изд. М., 2002. С. 225.

Порядок приватизации государственной собственности рассматривается в § 4 гл. 16 Учебника.

См. постановление Правительства РФ от 27 ноября 2004 г. «О Федеральном агентстве по управлению федеральным имуществом», которым утверждено По ложение об этом Агентстве // СЗ РФ. 2004. № 49. Ст. 4897.

Глава 8 РФ распоряжаются их исполнительные органы, прежде всего прави тельства и губернаторы.

Правомочия владения и пользования своей собственностью го сударственные образования практически осуществляют, прибегая к институту юридического лица. В этих целях создаются государст венные учреждения с различными задачами и унитарные предпри ятия, которые наделяются необходимым им государственным иму ществом для его использования на праве хозяйственного ведения и праве оперативного управления. Более подробно правовые вопро сы осуществления государством принадлежащих ему правомочий собственности рассматриваются в гл. 15 и 16 Учебника.

2. Государство как субъект гражданско-правовых сделок. Выс тупление государственных образований в качестве стороны граждан ско-правовой сделки лишает их властных атрибутов и полностью пе реносит в сферу гражданского права, где стороны сделки равноправны и несут имущественную ответственность по своим обязательствам.

Круг совершаемых государством сделок обширен. Это прежде всего государственные контракты на поставку товаров и выполне ние работ для государственных нужд, когда в качестве заказчика выступает государственный орган, действующий от имени Россий ской Федерации или ее субъекта. Порядок заключения и исполнения таких договоров определен в ГК (§ 4 гл. 30 и § 5 гл. 37) и более пол но — в законах о выполнении таких закупок и работ.

Другой распространенной категорией сделок являются кредитные сделки с участием государства, которое может быть кредитором (кре дитующей стороной) или же, напротив, — должником (заемщиком).

Нормы о кредитных операциях государства имеются в ряде законов Российской Федерации и постановлений Правительства РФ. Бюджет ный кодекс и годовые законы о бюджете Российской Федерации уста навливают пределы, в рамках которых допускается совершение таких сделок. Порядок предоставления крупных государственных кредитов обычно определяется специальными постановлениями Правительства РФ, возлагающими их реализацию на Министерство финансов Россий ской Федерации.

В качестве заемщика государство выступает при выпуске госу дарственных займов, облигаций и иных ценных бумаг. Изданы Ге неральные условия эмиссии и обращения облигаций федеральных займов, которые устанавливают, что эмитентом займов от имени Утверждены постановлением Правительства РФ от 15 мая 1995 г. // СЗ РФ.

1995. № 21. Ст. 1967.

146 Глава Российской Федерации выступает Министерство финансов Россий ской Федерации, а генеральным агентом по их обслуживанию — Цен тральный банк РФ. Займы могут объявляться также субъектами РФ.

Эмиссия и обращение государственных и муниципальных цен ных бумаг определяются одноименным Федеральным законом от 29 июля 1998 г., который допускает их выпуск как в отечественной, так и в иностранной валюте, и четко оговаривает, что они выпус каются от имени Российской Федерации, ее субъекта или муници пального образования. Для обеспечения надежности таких ценных бумаг могут использоваться институты страхования, а также га рантии.

От имени государственных образований заключаются соглаше ния о разделе продукции, которые дают субъектам предпринима тельской деятельности право на возмездной основе и на определен ный срок эксплуатировать крупные и перспективные месторождения нефти и газа. Ввиду общегосударственной значимости таких согла шений они являются предметом специального закона — Закона о соглашениях о разделе продукции. Особенность таких сделок состоит в том, что стороной в них является Российская Федерация, от имени которой выступают Правительство РФ и орган исполни тельной власти субъекта РФ, на территории которого расположено предоставляемое для эксплуатации месторождение. Российская Фе дерация, ее субъекты и муниципалитеты являются стороной при предоставлении концессий (ст. 5 Федерального закона от 21 июля 2005 г. «О концессионных соглашениях» ).

При совершении крупных по суммам и значению гражданско правовых сделок, в частности кредитов, государство может высту пать в качестве гаранта (поручителя) по обязательствам других субъектов гражданского права, о чем говорится в п. 6 ст. 126 ГК. За последние годы практика выдачи таких гарантий (поручительств) от имени Российской Федерации и ее субъектов стала весьма распро страненной, они предоставляются для обеспечения разного рода обязательств, прежде всего при долгосрочном кредитовании на зна чительные суммы.

3. Государство как наследник. Наследником государство мо жет быть по завещанию, а при отсутствии наследников принимает имущество умершего как выморочное. В первом случае действуют СЗ РФ. 1998. № 31. Ст. 3814.

СЗ РФ. 2005. № 30 (ч. II). Ст. 3126.

О государственных гарантиях см. § 8 гл. 24 Учебника.

Глава 8 общие правила гражданского законодательства о наследовании по завещанию, и статус государства не имеет правовых особенностей.

Во втором — действуют специальные правила ст. 1151 ГК о насле довании выморочного имущества и дополняющие их акты, которые определяют порядок учета и использования такого имущества.

§ 3. Гражданско-правовая ответственность государства Выступая субъектом имущественных отношений, регулируе мых гражданским правом, государство должно нести ответствен ность по своим обязательствам в случае их ненадлежащего испол нения. Законодательство РФ такую ответственность государства предусматривает, устанавливая в ст. 126 ГК два следующих ее на чала.

Во-первых, Российская Федерация, ее субъекты и муниципаль ные образования отвечают только по своим обязательствам и не отвечают по обязательствам созданных ими юридических лиц, кро ме предусмотренных законом случаев (об этом далее). Данное пра вило не распространяется на случаи выдачи государственными обра зованиями гарантий (поручительств) по обязательствам других лиц.

Во-вторых, Российская Федерация, ее субъекты, муниципальные образования отвечают по своим обязательствам принадлежащим им на праве собственности имуществом, кроме имущества, которое закреплено за созданными ими юридическими лицами на праве хо зяйственного ведения или оперативного управления, а также иму щества, которое может находиться только в государственной или муниципальной собственности. Это, согласно действующему зако нодательству, природные заповедники (п. 4 ст. 27 Земельного ко декса), лесной фонд (ст. 19 Лесного кодекса), памятники культуры и некоторые другие виды имущества.

Наряду с названными началами ответственности государствен ных образований в ГК и других законах определены конкретные случаи их ответственности. Они учитывают особенности договор ной и внедоговорной ответственности, а также ответственности за незаконные административно-правовые акты, изданные государст венными органами всех уровней.

В ряде статей ГК предусмотрена субсидиарная ответственность государственных образований по обязательствам созданных ими юридических лиц. Такая ответственность наступает по обязательст вам казенного предприятия при недостаточности его имущества 148 Глава (п. 5 ст. 115), а также по обязательствам учреждения при недоста точности находящихся в его распоряжении денежных средств (п. ст. 120). Аналогичную ответственность несет государство в случае банкротства унитарных предприятий (п. 3 ст. 56).

Ответственность государства наступает в случаях принятия им на себя гарантий (поручительств) по обязательствам других субъек тов гражданского права (п. 6 ст. 126 ГК). Порядок предоставления таких гарантий определяется Бюджетным кодексом и специальны ми постановлениями Правительства РФ. Они указывают основания и пределы ответственности по выданной гарантии, которые могут быть и менее суммы обеспечиваемого гарантией денежного обяза тельства (см. § 8 гл. 24 Учебника).

Принципиальное значение имеет ст. 16 ГК, согласно которой убытки, причиненные гражданину или юридическому лицу в ре зультате незаконных действий (бездействия) государственных орга нов, органов местного самоуправления или должностных лиц этих органов, в том числе в результате издания не соответствующего закону или иному правовому акту акта государственного органа или органа местного самоуправления, подлежат возмещению Россий ской Федерацией, соответствующим субъектом или муниципальным образованием (подробно см. § 3 гл. 3 Учебника).

Особая норма установлена в ст. 1070 ГК в отношении ответст венности за вред, причиненный незаконными действиями органов дознания, предварительного следствия, прокуратуры и суда. Вред, причиненный такими действиями, возмещается независимо от вины должностных лиц, однако, если он причинен при осуществлении правосудия, то вина судьи должна быть установлена приговором суда, вступившим в законную силу.

В тех случаях, когда к государству переходит имущество в по рядке наследования (по завещанию или как выморочное), оно в пре делах стоимости перешедшего к нему имущества отвечает по долгам наследодателя согласно общим правилам наследственного права (ст. 1175, п. 3 ст. 1151 ГК).

Говоря о гражданско-правовой ответственности государства за причиненные убытки, необходимо иметь в виду, что она наступает при наличии общих оснований ответственности, установленных ГК.

Это означает, что размер убытков и наличие причинной связи с дей ствиями государства (его органов) должны быть доказаны заявите лем требования, а государство в лице представляющего его органа Глава 8 может ссылаться на отсутствие вины, если законом не предусмотре на его безвиновная ответственность (ст. 401 и 1070 ГК).

Многие нормы действующего законодательства гласят, что при ответственности государства таковую несет его казна, которая в настоящее время, как было отмечено выше, выполняет особые зада чи. Согласно разъяснениям ВС РФ и ВАС РФ в случае предъявления гражданином или юридическим лицом требования о возмещении убытков, причиненных в результате незаконных действий (бездей ствия) государственных органов или их должностных лиц, ответчи ком по такому требованию признается Российская Федерация, ее субъект или муниципальное образование в лице соответствующего финансового либо иного уполномоченного органа (п. 12 Постанов ления Пленумов ВС РФ и ВАС РФ от 1 июля 1996 г. № 6/8). Это разъяснение имеет значение и для других установленных законом случаев ответственности государства.

ГЛАВА 9. ОБЪЕКТЫ ГРАЖДАНСКИХ ПРАВ § 1. Понятие и виды объектов гражданских прав Объектами гражданских прав признаются материальные и не материальные блага либо деятельность по их созданию, по поводу которых субъекты гражданского права вступают между собой в правовые отношения, приобретают гражданские права и обязанно сти. К объектам гражданских прав закон относит вещи, включая деньги и ценные бумаги, иное имущество, в том числе имущест венные права;

работы и услуги;

информацию;

результаты интел лектуальной деятельности, в том числе исключительные права на них (интеллектуальная собственность);

нематериальные блага (ст. 128 ГК).

Очевидно, что по своим свойствам и проявлениям указанные группы объектов различны. Одни существуют в осязаемой форме, другие представляют собой некие действия человека, третьи могут быть восприняты лишь на уровне осознания, эмоционального пере живания. В гражданском праве объекты реального и идеального мира объединяют в категории и виды главным образом для того, чтобы установить правовой режим, отражающий сущность, особен ности этих объектов, их роль в жизнедеятельности человека и сфор мировать правила его поведения в отношении этих объектов. Право вой режим объектов гражданских прав — это нормативно установ ленная совокупность правил, позволяющих определить, может ли тот или иной объект быть предметом сделок и каких именно, по каким основаниям возникают и прекращаются права на него и в ка ком объеме и пределах они осуществляются.

Объекты гражданских прав подразделяются на материальные и нематериальные (идеальные). К первой группе относят: вещи;

работы и услуги, а также их результаты, имеющие овеществленный либо иной материальный эффект (например, ремонтные работы, услуги по перевозке, хранению вещей);

имущественные права тре бования (такие, как денежные средства на банковском счете, доля в имуществе). Ко второй группе причисляют: результаты творческой деятельности (изобретения, произведения искусства);

способы ин дивидуализации товаров и их производителей (товарные знаки, зна ки обслуживания, фирменные наименования и т.д.);

личные неиму щественные права (право на имя, право на защиту чести и достоин ства, право на личную неприкосновенность и др.).

Глава 9 С понятием объектов гражданских прав связано понятие объек тов гражданского оборота, но эти понятия не тождественны.

Большинство, но не все объекты гражданских прав, могут участво вать в обороте. Так, не могут становиться объектами гражданского оборота личные неимущественные права, неотчуждаемые от своего носителя: право на жизнь, право свободного передвижения, выбора места пребывания и жительства и др.

Признак оборотоспособности объектов гражданских прав, по нимаемый как способность выступать предметом гражданско-пра вовых сделок, является одним из составляющих правового режима этих объектов и может быть положен в основу их классификации.

Большинство объектов гражданских прав являются свободными в обороте: они могут свободно отчуждаться или переходить от одно го лица к другому на основании сделок либо правопреемства (на пример, при реорганизации юридического лица, в порядке наследо вания). Это — проявление одного из основных начал гражданского законодательства, сформулированного п. 3 ст. 1 ГК: товары, услуги и финансовые средства свободно перемещаются на всей территории Российской Федерации. Ограничения оборотоспособности могут вводиться в соответствии с федеральным законом, если это необхо димо для обеспечения безопасности, защиты жизни и здоровья лю дей, охраны природы и культурных ценностей.

Ограниченно оборотоспособными являются объекты, которые могут принадлежать лишь определенным участникам оборота либо находиться в обороте по специальному разрешению или с соблюде нием предусмотренных законом условий. На практике средствами ограничения оборотоспособности объектов гражданских прав слу жат специальные разрешения — сертификаты, лицензии. К примеру, лишь на основании специальных разрешений осуществляется обо рот оружия и боеприпасов, наркотических средств и психотропных веществ.

Для некоторых видов объектов гражданских прав средством ог раничения оборотоспособности являются введенные специальным законодательством особые правила, определяющие возможность их отчуждения или иного перехода от одного лица к другому. Напри мер, Лесной кодекс (ст. 12, 23) запрещает куплю-продажу, залог См. ст. 7, 9, 91, 13 и др. Федерального закона от 13 декабря 1996 г. «Об ору жии» // СЗ РФ. 1996. № 51. Ст. 5681.

См. п. 2 ст. 8 Федерального закона от 8 января 1998 г. «О наркотических средствах и психотропных веществах» // СЗ РФ. 1998. № 2. Ст. 219.

152 Глава и совершение других сделок, которые могут повлечь отчуждение участков, как входящих, так и не входящих в лесной фонд;

передача в пользование участков леса допускается на основании договора и лесорубочного билета (ордера, лесного билета). Ограничения преду смотрены для оборота земельных участков, занятых особо ценными объектами культурного наследия народов Российской Федерации, объектами, включенными в Список всемирного наследия, историко культурными заповедниками (п. 5 ст. 27 Земельного кодекса), для участков недр (ст. 12 Закона о недрах).

Изъятыми из оборота являются объекты, прямо указанные в за коне. К ним относятся вещи, которые находятся, как правило, в фе деральной собственности и не могут переходить в собственность иных лиц: например, земельные участки, занятые зданиями, строе ниями и сооружениями, в которых размещены для постоянной дея тельности Вооруженные Силы РФ, другие войска, воинские форми рования и органы;

земельные участки, занятые объектами использо вания атомной энергии, пунктами хранения ядерных материалов и радиоактивных веществ. Изъяты из оборота и запрещены законода тельством вещи: поддельные денежные знаки, аналоги наркотиче ских средств, самодельное оружие и т.п.

Большинство гражданских правоотношений носят имущест венный характер, т.е. складываются по поводу имущества. Содер жание используемого в гражданском законодательстве понятия имущества может быть различным, его необходимо устанавливать применительно к конкретной норме. К примеру, понятие имущест ва субъекта гражданского права в широком смысле охватывает всю совокупность принадлежащих ему вещей, имущественных прав и обязанностей. В таком широком смысле понятие имущества используется в п. 2 ст. 132 ГК, определяющем состав имущества предприятия.

В более узком смысле понятие имущества используется, к при меру, в наследственном праве: в состав наследуемого имущества входят вещи, имущественные права и обязанности наследодателя, за исключением тех, которые неразрывно связаны с его личностью;

личные неимущественные права и другие нематериальные блага не входят в состав наследуемого имущества (ст. 1112 ГК). В ряде норм гражданского законодательства понятие имущества употребляется для обозначения совокупности вещей и имущественных прав (п. ст. 56 ГК) либо даже только вещей (п. 2 ст. 15, п. 2 ст. 46, ст. 301-303, 305, 307 ГК).

Глава 9 § 2. Вещи как объекты гражданских прав Вещами в гражданском праве признаются предметы материаль ного мира, представляющие ценность для человека, способные удовлетворять потребности субъектов гражданских правоотноше ний, выступать предметом товарообмена. Вещи являются наиболее распространенным видом объектов гражданских прав.

Вещь может быть создана человеком либо иметь природное про исхождение. Как объекты материального мира вещи являются ося заемыми, обладают, в зависимости от их вида, определенными ха рактеристиками: массой, площадью, объемом, расположением в пространстве, внешними признаками и т.д. Вещами в гражданско правовом смысле являются объекты, ценность которых человеком осознана и на которые он может оказывать влияние, управлять. Объ екты, которые человек на данном этапе развития не в состоянии освоить, контролировать, оценить, сделать предметом оборота, к вещам с правовой точки зрения не относятся — они не вовлекают ся в сферу гражданско-правового регулирования (например, косми ческие объекты: планеты, звезды, кометы). Вещи также характери зуются той или иной степенью обособленности, которая может быть и результатом человеческих усилий, например атмосферный азот не является вещью, но помещенный в специальную емкость жидкий азот подчиняется правовому режиму вещей.

Понятие вещей в юридическом смысле отличается от общеупот ребительного. Так, режим вещей установлен гражданским правом для живых существ (диких и домашних животных), земельных уча стков и обособленных водных объектов, квартир в жилых домах, добытых и используемых человеком энергетических ресурсов и сырья. Помимо естественных свойств, вещи различаются также по своему целевому и экономическому назначению, потребительской ценности. Правовой режим той или иной группы вещей отражает эти различия и позволяет классифицировать вещи по различным основаниям.

1. Движимые и недвижимые вещи. Это различие, не призна ваемое гражданским законодательством советского периода, полу чило законодательное закрепление сначала в Законе РСФСР от 24 де кабря 1990 г. «О собственности в РСФСР», а ныне — в ГК и принятых в соответствии с ним законах.

Ведомости РСФСР. 1990. № 30. Ст. 416.

154 Глава Разграничивая движимые и недвижимые вещи, законодатель прежде всего исходит из их естественных свойств. К недвижимым вещам (недвижимому имуществу, недвижимости) относятся земель ные участки, участки недр, обособленные водные объекты и все, что прочно связано с землей, т.е. объекты, перемещение которых без несоразмерного ущерба их назначению невозможно, в том числе леса, многолетние насаждения, здания, сооружения, объекты неза вершенного строительства (п. 1 ст. 130 ГК).

Определяющим признаком, позволяющим отнести объект к не движимому имуществу, является, таким образом, его прочная связь с землей. Причем не играет роли, имеет ли вещь природное проис хождение или создана руками человека, возвышается ли она над поверхностью земли (здания, сооружения), является ли частью, раз новидностью самой этой поверхности (земельные участки, водные объекты) либо скрыта в глубине земли (участки недр, туннели и станции метрополитена).

При отсутствии прочной связи с землей объект недвижимостью не является. Так, не относятся к недвижимому имуществу сбор ные, передвижные павильоны, не имеющие фундамента;

саженцы деревьев. Растущий в тайге лес подчиняется правовому режиму недвижимости, а срубленные деревья становятся движимым иму ществом.

Ряд объектов, не имеющих связи с землей, также подчинены за коном правовому режиму недвижимого имущества: это подлежащие государственной регистрации воздушные и морские суда, суда внутреннего плавания, космические объекты. Причиной отнесения этих объектов к недвижимости являются особые полезные свойства, обусловливающие необходимость более жесткой правовой регла ментации возникающих по поводу них отношений.

Правовой режим недвижимости может быть распространен зако ном и на иные объекты, не имеющие непосредственной связи с зем лей. Например, законами к объектам недвижимости отнесены квар тиры, комнаты в квартирах, иные жилые помещения в жилых домах и других строениях, пригодные для постоянного и временного про живания (п. 1 ст. 16 Жилищного кодекса);

нежилые помещения, расположенные в зданиях и сооружениях (ст. 1 Закона о государст венной регистрации прав на недвижимость).

Особым объектом недвижимости ст. 132 ГК называет предпри ятие как имущественный комплекс, используемый для осуществле ния предпринимательской деятельности. Он включает все виды Глава 9 имущества, предназначенные для работы предприятия, в том числе земельные участки, здания, строения, сооружения, оборудование, инвентарь, сырье, продукцию, права требования, долги, а также пра ва на обозначения, индивидуализирующие предприятие, его про дукцию, работы и услуги (фирменное наименование, товарные зна ки, знаки обслуживания), и другие исключительные права, если иное не предусмотрено законом или договором. Предприятие по смыслу данной нормы является объектом права. Это понятие не следует смешивать с другим значением указанного термина, используемого для фирменного наименования унитарных предприятий — субъек тов права (ст. 113-115 ГК).

Предприятие как объект недвижимого имущества выступает объектом оборота как единое целое. Возможно, однако, совершение сделок и в отношении отдельных составляющих этого объекта. Со вершение сделки с предприятием как имущественным комплексом не влияет на существование самого юридического лица, которому этот комплекс принадлежит. Например, при продаже предприятия юридического лица — должника в ходе применения процедур бан кротства само юридическое лицо продолжает существовать, а выру ченные от продажи его предприятия средства включаются в состав имущества должника (ст. 110 Закона о банкротстве).

Понятия и перечня движимого имущества гражданское законо дательство не содержит. В этом нет необходимости, поскольку оп ределено, что вещи, не отнесенные законом к недвижимому имуще ству, являются движимыми (п. 2 ст. 130 ГК). К движимым вещам, таким образом, относятся деньги, ценные бумаги, иные материаль ные объекты гражданских прав, прежде всего, разного рода товары, вещи бытового и индивидуального пользования.

Особенность правового режима недвижимого имущества состо ит в том, что сделки с ним должны заключаться в письменной форме, а вещные права на него, как и ограничения, возникновение, переход и прекращение этих прав, подлежат государственной регистрации (п. 1 ст. 131 ГК, п. 1 ст. 4 Закона о государственной регистрации прав на недвижимость).

Государственная регистрация есть акт, который признает и под тверждает возникновение, ограничение (обременение), переход или прекращение вещных прав на недвижимое имущество, а также акт, который придает юридическую силу ряду сделок с таким имуществом (п. 1 ст. 2 Закона о государственной регистрации прав на недвижи мость). Государственная регистрация имеет правоустанавливающее 156 Глава значение, т.е. права на недвижимое имущество возникают с момента их государственной регистрации. Государственная регистрация осуществляется специально уполномоченными органами — созда ваемыми в системе Министерства юстиции Российской Федерации учреждениями юстиции по государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним (п. 1 ст. 131 ГК, ст. 9 Закона о государственной регистрации прав на недвижимость). Госу дарственная регистрация производится путем внесения соответст вующей записи в Единый государственный реестр прав на недви жимое имущество и сделок с ним. В подтверждение регистрации правообладателю выдается свидетельство.

Государственная регистрация недвижимого имущества обладает свойством публичной достоверности: зарегистрированное право с момента его регистрации считается юридически действительным, и субъекты при совершении сделок могут доверять сведениям, вне сенным в Единый государственный реестр прав на недвижимое имущество и сделок с ним. Любые субъекты могут получить инфор мацию о принадлежности и правах на объект недвижимости из Рее стра по запросу. Правообладатель, в свою очередь, вправе получать информацию о том, какие лица запрашивали сведения о принадле жащем ему объекте недвижимого имущества.

Pages:     | 1 | 2 || 4 | 5 |   ...   | 9 |



© 2011 www.dissers.ru - «Бесплатная электронная библиотека»

Материалы этого сайта размещены для ознакомления, все права принадлежат их авторам.
Если Вы не согласны с тем, что Ваш материал размещён на этом сайте, пожалуйста, напишите нам, мы в течении 1-2 рабочих дней удалим его.