WWW.DISSERS.RU

БЕСПЛАТНАЯ ЭЛЕКТРОННАЯ БИБЛИОТЕКА

   Добро пожаловать!

Pages:     | 1 |   ...   | 9 | 10 || 12 |

«САВЮК ПРАВООХРАНИТЕЛЬНЫЕ Учебник МОСКВА 2004 УДК ББК67.7(2Рос)я73+67.401.213(2Рос)я73 С13 доктор юридических наук, профессор Е. И. ...»

-- [ Страница 11 ] --

К основным обязанностям нотариуса отнесено оказание лицам, обратившимся к ним, содействие в осуществлении их прав и защите законных интересов, разъяснение им прав и обязанностей, предупреждение о последствиях совершаемых нотариальных дейст виях, чтобы юридическая неосведомленность не могла быть исполь зована во вред таким лицам. Нотариус обязан хранить в тайне сведе ния, которые стали ему известны в связи с его профессиональной деятельностью. Это укрепляет доверие граждан к нотариату. Суд может освободить нотариуса от обязанности сохранения тайны, если против него возбуждено уголовное дело в связи с совершением нота риального действия. Нотариус обязан отказаться от совершения но тариального действия в случае его несоответствия законодательству РФ или международным договорам.

Нотариус обязан представить в налоговый орган справку о сто имости имущества, переходящего в собственность граждан, необ ходимую для исчисления налога с имущества, переходящего в по рядке наследования или дарения.

Нотариус, занимающийся частной практикой, умышленно разгласивший сведения о совершенном нотариальном действии или совершивший нотариальное действие, противоречащее зако нодательству РФ, обязан по решению суда возместить причинен ный вследствие этого ущерб. В других случаях ущерб возмещает ся нотариусом, если он не может быть возмещен в ином порядке.

Использование частным нотариусом своих полномочий вопре ки задачам своей деятельности и в целях извлечения выгод и пре имуществ для себя или других лиц либо нанесения вреда другим лицам, если это деяние причинило существенный вред правам и законным интересам граждан или организаций либо охраняемым законом интересам общества или государства, влечет уголовную ответственность с применением наказания в виде лишения свобо ды на срок до трех лет с лишением права заниматься нотариаль ной деятельностью на срок до трех лет. То же деяние, совершен ное при отягчающих обстоятельствах в отношении заведомо несо вершеннолетнего или недееспособного лица либо неоднократно, наказывается лишением свободы на срок до пяти лет с лишением права заниматься нотариальной деятельностью на срок до трех лет (ст. 202 УК).

В обеспечение материальной ответственности нотариус, зани мающийся частной практикой, должен заключить договор стра § 2. Порядок назначения на должность нотариуса... хования. Без его заключения он не имеет права выполнять свои полномочия. Страховая сумма не может быть менее 100-кратного установленного законом размера месячной оплаты труда (ст. Основ о нотариате). Нотариусы не имеют права заниматься пред принимательской деятельностью, оказывать посреднические ус луги при заключении договора.

Субъектами нотариальных правоотношений, наряду с нотари усами, выступают стажер и помощник нотариуса, правовое поло жение которых также урегулировано Основами о нотариате. На значение на эти должности в государственной нотариальной кон торе осуществляется органом юстиции на основании трудового договора.

Стажером нотариуса может быть гражданин России, претен дующий на должность нотариуса, имеющий высшее юридическое образование и обладающий необходимым уровнем подготовки.

Помощником нотариуса является лицо, имеющее лицензию на право осуществления нотариальной деятельности, но по каким-либо причинам не занимающее должность нотариуса. По мощник нотариуса замещает его в случае длительного отсутствия (отпуск, болезни). В этом случае он наделяется всеми правами но тариуса. Но ответственность за ущерб, причиненный действиями помощника нотариуса, несет сам нотариус. При этом он вправе предъявить помощнику регрессный иск в размере причиненного ущерба (ст. 21 Основ о нотариате).

Теперь несколько слов о порядке совершения нотариальных действий. Нотариальная функция является юрисдикционной функцией. Нотариус обязан, установив фактические обстоятель ства по конкретному нотариальному действию с помощью доказа тельств, применить соответствующую правовую норму. Эти дей ствия осуществляются в определенном порядке, установленном Основами законодательства о нотариате и другими законодатель ными актами РФ и республик в ее составе, по строго регламенти руемым правилам, несоблюдение которых приводит к признанию нотариального акта недействительным.

Порядок совершения нотариальных действий должностными лицами органов исполнительной власти в населенных пунктах, где нет нотариусов, устанавливается упоминавшейся ранее Ин струкцией о порядке нотариальных действий, утвержденных Выделяются нормы совершения нотариальных действий, об разующих общие и специальные правила, соблюдение которых — профессиональный долг нотариуса.

570 Глава 18. Нотариат в Российской Федерации Нормы общего порядка совершения нотариальных действий (гл. IX Основ о нотариате) не зависят от их характера и обязатель ны для всех случаев, в частности: когда в соответствии с законо дательством РФ нотариальное действие должно быть совершено в определенной нотариальной конторе, место его совершения опре деляется в порядке, установленном Министерством юстиции;

но тариус обязан установить личность и проверить подлинность подписи участников сделки и других лиц (выясняется дееспособ ность граждан и проверяется правоспособность юридических лиц);

не принимать документы, противоречащие закону или со держащие сведения, порочащие честь и достоинство гражданина;

отложить совершение нотариального действия в случае отправле ния документа на экспертизу или в целях истребования необходи мых сведений или документов от учреждений, организаций, должностных лиц;

разъяснить порядок обжалования отказа в со вершении нотариального действия, изложить причины отказа в письменной форме;

регистрировать в реестре все нотариальные действия, совершаемые нотариусом1;

не совершать нотариальные действия на свое имя и от своего имени, на имя и от имени своих супругов, их и своих родственников (родителей, детей, внуков).

Приказом Минюста России от 15 марта 2000 г. 9 утверждены Методические рекомендации по совершению отдельных видов но тариальных действий нотариусами Российской Специфические правила деятельности нотариата вытекают из перечисленных ранее обязанностей нотариусов и других должност ных лиц, совершающих нотариальные действия (например, соблю дать тайну совершаемых нотариальных действий, в случае обнару жения в действиях должностных лиц или граждан нарушения за конности сообщить об этом прокурору, что вытекает из сформулиро ванной в ст. 1 Основ о нотариате задачи данных органов обеспечить защиту прав и законных интересов граждан и юридических лиц).

Справки о совершаемых нотариальных действиях и докумен ты нотариальные органы выдают только лицам, в отношении ко торых совершены нотариальные действия, или их представите лям, а также по требованию прокуратуры, суда и следственных органов в связи с находящимся в производстве уголовным или гражданским делом, по требованию арбитражных судов в связи с находящимся в их производстве спорами.

См.: РФ. 2002. №20.

РФ. №6.

§ 2. Порядок назначения на должность нотариуса... Нотариальные действия и иные услуги являются, как прави ло, платными. Размер оплаты (в большинстве случаев) определя ется законодательством, регламентирующим взимание государст венной пошлины. Основным таким актом является Закон РФ от 9 декабря 1991 г. «О государственной пошлине» с последующими изменениями1. Реже на основании соглашения между нотариу сом и обратившимся к нему лицом.

Контроль за деятельностью нотариусов в зависимости от его предмета подразделяется на три вида: а) контроль за совершени ем нотариальных действий;

б) контроль за исполнением нотариу сами профессиональных обязанностей;

в) контроль за исполнени ем нотариусами налогового законодательства.

Контроль за совершением нотариальных или кон троль по существу нотариальной функции возложен на суды.

В порядке искового производства они рассматривают возникшие между заинтересованными лицами спор о праве, основанный на совершенном нотариальном действии. Это могут быть жалобы на отказ в совершении нотариальных действий или неправильное их совершение. В таком же порядке суды рассматривают PI требова ния о возмещении причиненного нотариусами, занимающимися частной практикой, ущерба вследствие несоответствующего зако ну нотариального действия2.

Органы юстиции контролируют правильность исполнения профессиональных обязанностей нотариусами государственных нотариальных контор, а нотариальные палаты нотариусами, за нимающимися частной нотариальной практикой.

Исполнение всеми нотариусами налогового законодательства проверяют налоговые органы в порядке и сроки, предусмотрен ные законодательством РФ.

Иные должностные лица, осуществляющие нотариальные действия. В населенных пунктах, где нет государственных нота риальных контор или нотариусов, занимающихся частной прак тикой, нотариальные действия осуществляются должностными лицами органов исполнительной власти. В соответствии со ст. Основ о нотариате они совершают следующие нотариальные дей РФ. 1992. Ст. РФ 1996. №1. Ст. 19;

35. Ст. 4128.

См.: постановление Пленума Верховного Суда РСФСР от 17 марта 1981 г.

№ 1 «О практике применения судами законодательства при рассмотрении дел по жалобам на нотариальные действия или на отказ в их совершении» (в ред. от 21 декабря 1993 г. № 11;

25 октября 199G г. № Сборник постановлений Пле нума Верховного Суда РФ — 1993 гг. 1994.

572 Глава 18. Нотариат в Российской Федерации ствия: удостоверяют завещания и доверенности;

принимают меры к охране наследственного имущества;

свидетельствуют под линность подписей на документах, верность их копий и выписок из документов.

Должностные лица консульских учреждений РФ наделены пол номочиями по совершению нотариальных действий практически в том же объеме, что и нотариусы, работающие в государственных но тариальных конторах за следующими исключениями: удостовере ние сделок в виде договоров об отчуждении недвижимого имущест ва, находящегося на территории РФ;

наложение и снятие запреще ния отчуждения имущества;

передачи заявления физических и юридических лиц другим физическим и юридическим лицам;

со вершения протестов векселей, предъявления чеков к платежу и удостоверения неоплаты чеков (ст. 38 Основ о нотариате).

Законодательными актами РФ на указанных лиц (органов исполнительной власти и консульских учреждений) может быть возложено совершение и иных нотариальных действий.

Капитаны морских судов, главные и дежурные врачи боль ниц, начальники воинских частей, исправительных учреждений и СИЗО имеют право удостоверять завещания и доверенности.

Удостоверенные ими документы имеют силу нотариально удосто веренных (ст. 70 Кодекса торгового мореплавания РФ)1.

В заключение следует отметить, что за прошедшее десятиле тие обнаружились как положительные, так и отрицательные сто роны Основ законодательства РФ о нотариате, вступивших в силу еще до принятия Конституции РФ. Действующая Конституция РФ такой формы закона не предусматривает. На весенней сессии 2001 г. Государственная Дума одобрила проект нового закона о нотариате. Работа по приведению его в соответствие с Конститу цией РФ и принятию — в завершающей стадии. Вокруг законо проекта идут острые дискуссии, в основном в связи с лишением нотариата права удостоверять сделки с недвижимостью2.

Согласно ГК эти сделки в целях безопасности имущественных интересов их участников проходили двойную систему защиты:

нотариата и регистрирующего сделку государственного органа.

С исключением из ГК (ст. 50) обязательной формы сделки с не движимостью и введением простой письменной формы этих сде РФ. 1999. №18. Ст. 2207.

См.: Г. Нотариат резких движений не приемлет // Российская газета. 2001. 25 июля.

§ 2. Порядок назначения на должность нотариуса... лок, которые просто регистрируются, нотариат вытесняется из своей традиционной сферы.

Неслучайно одним из наиболее интересных и моментов обсуждаемой на страницах печати Концепции развития гражданского законодательства о недвижимом имуществе явля ется предложение отмены государственной регистрации сделок с недвижимостью и введение обязательной нотариальной формы сделок с участием физических лиц. Стороны тщательно обосно вывают свои предложения. В частности, утверждается, что уч реждения юстиции по регистрации прав на недвижимое имущест во и сделок с ним перед их участниками материальной ответст венности практически не несут;

бюджет освобождается от бреме ни расходов по возмещению вреда вследствие регистрации прав на основании незаконной сделки и т.д. По мнению участников дискуссии, решение вопроса видится на пути укрепления незави симости частных нотариусов, и соответственно, утрата возмож ности безраздельно контролировать рынок недвижимости со сто роны чиновников1. Их оппоненты — государственники — возра жают: при этом государственный бюджет «освобождается» не только от расходов, но и от доходов, так как тариф от совершения нотариальных действий поступает в доход частных нотариусов.

Добавление в цепочке приобретения и оформления прав на недви жимость еще одного звена — нотариуса пойдет вразрез с прави тельственной концепцией «одного окна»2. Подав документы в «одно окно», придется забирать описание объекта, нести его нота риусу для составления договора, затем подавать на регистрацию.

Включить в «единое окно» нотариуса невозможно, поскольку в нотариальном округе действует не один нотариус3.

См.: Н. Нужна ли сделкам государственная регистрация? // ЭЖ Юрист. 2003. 5;

М. Нужно ли сделкам с недвижимостью нотариаль ное удостоверение? // ЭЖ-Юрист. 2003. № 26 и др.

См.: Федеральная программа поэтапного развития системы государствен ной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним, утвержденная постановлением Правительства РФ от 9 апреля 2001 г. 273. Распоряжением Правительства РФ от 20 августа 2002 г. Минюсту, Минимуществу, Рос земкадастру и Госстрою России поручено разработать законопроект по совершен ствованию системы государственной регистрации прав и государственного учета объектов недвижимости.

См.: ст. 1, 31 Федерального закона от 21 июля 1997 г. «О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним» // СЗ РФ. 1997.

30. Ст. 3594;

постановление Правительства РФ от 6 марта 1998 г. № 288 «Об ут верждении Примерного положения об учреждении юстиции по государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним» // Российская газе та. 1998. 18 марта.

574 Глава 18. Нотариат в Российской Федерации Видимо, истина, как всегда, посередине. Права М. Пискунова:

надо оставить свободу выбора: сохранить нотариальное удостове рение сделок как право граждан, а не вводить его в качестве обя занности1.

ПРОВЕРЬТЕ СВОИ ЗНАНИЯ 1. С какими процессами развития общества связано зарожде ние нотариата?

2. В чем суть нотариальных действий?

3. Какими нормативными актами регламентируется деятель ность нотариата в Российской Федерации?

4. Охарактеризуйте основные задачи нотариата.

5. Назовите структурные элементы системы государственных органов нотариата.

6. Охарактеризуйте систему органов нотариата, объединяю щих нотариусов, занимающихся нотариальной практикой.

7. Чем отличаются полномочия государственных нотариаль ных контор, должностных лиц исполнительных органов, уполно моченных выполнять нотариальные действия, от полномочий но тариусов, занимающихся частной практикой?

8. Раскройте требования, предъявляемые к лицам, желающим стать нотариусами, и порядок лицензирования на право зани маться частной нотариальной практикой.

9. Охарактеризуйте права и обязанности нотариусов при со вершении нотариальных действий.

10. Каков порядок совершения нотариальных действий?

Опишите организацию и основные функции нотариальных палат.

12. Охарактеризуйте виды контроля за деятельностью нотари усов.

РЕКОМЕНДУЕМЫЕ НОРМАТИВНЫЕ ПРАВОВЫЕ ИСТОЧНИКИ И ЛИТЕРАТУРА Основы законодательства Российской Федерации о нотариате от 11 февраля 1993 г.

См.: В.Г. Сделки с недвижимостью от оценки до новоселья. М., 2002;

Сазонова Взаимодействие нотариата и регистрационных органов как дополнительная функция по защите прав граждан и юридических лиц в сфере недвижимости // Регистрация прав на недвижимость: Сборник. Вып. 7. М., Системы регистрации прав на недвижимость. Опыт зарубежных стран / Под ред.

Лазаревского. М., 2000.

§ 1. Понятие и задачи адвокатуры и адвокатской деятельности Закон РФ от 6 марта 1993 г. «О внесении изменений и в законы РСФСР «О государственных пенсиях РСФСР», «О налоге с имущества, переходя щего в порядке наследованная или дарения», «О государственной пошлине», «О налоге на имущество предприятий», «О налоге на добавленную стоимость», «О подоходном налоге с физических лиц».

Инструкция о порядке совершения нотариальных государственны ми нотариальными конторами, утвержденная Минюстом РСФСР от Инструкция о порядке совершения нотариальных действий должностными лицам органов исполнительной власти от 19 марта 1996 г.

Положение о квалификационной комиссии приему экзамена у лиц, желаю щих получить лицензию на право нотариальной деятельности, утвержденное при казом Минюста России от 14 апреля 2000 г.

Абашидзе А.Х., Дударев А.В. Роль и содержание деятельности Международно го союза латинского нотариата (МСЛН) в современных условиях // Государство и право. №1.

Герасимов В. Потенциал нотариата не востребован /,/ Российская юстиция.

2000. № 1.

Голованов В.П. Развитие нотариата в постсоциалистическом государстве (опыт республики Беларусь) // Государство и право. 2001. 4.

Правоохранительные органы: Учебник для вузов. М., Глава 19. Адвокатура в Российской Федерации § 1. Понятие и задачи адвокатуры и адвокатской Каждый гражданин вправе рассчитывать на квалифицирован ную юридическую помощь. Ее обеспечение гарантируется ч. ст. 48 Конституции РФ, а также Основными положениями о роли адвокатов, принятыми VIII Конгрессом ООН по предупреждению преступности, Общим кодексом правил для адвокатов стран Евро пейского сообщества.

Часть 2 той же статьи Конституции РФ и ряд норм других зако нодательных актов, рассмотренных выше (§ 2 гл. 5 учебника), за крепляют право пользоваться помощью адвоката (защитника) каж дому задержанному, заключенному под стражу, обвиняемому в со вершении преступления с момента соответственно задержания, за ключения под стражу или предъявления обвинения. В случаях, предусмотренных законом, она оказывается бесплатно.

Законодатель исходит из простой истины: для эффективного оказания правовой помощи, как и в любом другом деле, нужен специалист, отстаивающий права и интересы граждан или юри 576 Глава 19. Адвокатура в Российской Федерации дических лиц, со знанием дела. Нарастающий объем норматив ной правовой информации, бюрократизация деятельности орга нов исполнительной власти, пренебрежение чиновников к суще ству дела ради соблюдения формальностей, расширение сферы рыночных отношений, коррупции, преступности затрудняют реа лизацию прав и свобод человека и гражданина и обусловливают расширение спроса на квалифицированную юридическую помощь.

В настоящее время в стране существует множество юридичес ких фирм, бюро, ассоциаций, правовых служб в государственных и негосударственных учреждениях и других организационных форм оказания юридической помощи. Одно из ведущих мест по значимости, объему и содержанию оказываемой помощи занима ет разветвленная сеть ассоциаций юристов-адвокатов, осущест вляющих защиту и представительство интересов граждан и юри дических лиц в конституционном, арбитражном, административ ном, гражданском и уголовном судопроизводстве.

Адвокатура — это организованное особым образом, самоуправ ляемое объединение созданное для оказа ния юридической помощи всем, кто в ней Адвокатурой называют также профессию адвоката (лат. от advoko — приглашаю). Считается, что наиболее квалифицированные юриди ческие услуги оказываются в адвокатских кабинетах, коллегиях ад вокатов, адвокатских бюро и юридических консультациях, в кото рых работают адвокаты, успешно сдавшие соответствующие экзаме ны и доказавшие свое право на занятие адвокатской деятельностью.

В соответствии с п. 1 и 2 ст. 1 Федерального закона «Об адво катской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» (далее — Закон об адвокатуре) адвокатская деятельность — это квалифицированная юридическая помощь, оказываемая на про фессиональной основе людьми, получившими статус адвоката, в порядке, установленном Законом, физическим и юридическим лицам (далее — доверители) в целях защиты их прав, свобод и интересов, а также обеспечения доступа к правосудию. Она не яв ляется предпринимательской деятельностью.

Не является адвокатской деятельностью юридическая по мощь, оказываемая работниками юридических служб юридичес ких лиц, органов государственной власти и местного самоуправ ления, нотариусами, патентными поверенными (за исключением случаев, когда в качестве патентного поверенного выступает адво кат), индивидуальными предпринимателями либо другими лица ми, которые законом специально уполномочены на ведение своей профессиональной деятельности.

§ Понятие и задачи адвокатуры и адвокатской деятельности Институт адвокатуры известен со времен Древней Греции.

Уже там адвокаты вели дела политических партий (враждующих приверженцев аристократов, точнее, олигархов и демократов), со юзов и городов. В императорскую эпоху они превратились в по стоянных чиновников. Профессиональная деятельность адвока тов с установленными государством обязанностями имела место и в птолемеевском Египте гг. до н.э.). В римском процес суальном праве имевший юридическое образование адвокат защищал своего клиента как перед претором (первоначально выс шее должностное лицо, затем, с 366 г. до н.э., младший колле га консула) во время предварительного следствия, так и перед судьей.

В дореволюционной России адвокатура была образована в ре зультате проведения судебной реформы 1864 г.1 Для рассмотре ния уголовных дел в окружных судах вводится институт присяж ных заседателей. Впервые в истории России учреждается адвока тура присяжные поверенные, «без которых решительно невоз можно будет введение состязания в гражданском и судебных прениях в уголовном судопроизводстве с целью раскрытия исти ны и предоставления полной защиты тяжущимся и обвиняемым перед судом»2. При судебных палатах были созданы советы адво катов присяжных поверенных (адвокатов на государственной службе), которые и принимали в адвокатуру.

Присяжными поверенными могли быть лица, достигшие 25-летнего возраста, имеющие высшее юридическое образование и пять лет судебной практики в качестве чиновника судебного ве домства или помощника присяжного поверенного. В некоторых советах присяжных поверенных для кандидатов устраивались профессиональные экзамены.

Каждый адвокат индивидуально принимал клиентов и по со глашению с ними определял гонорар за ведение дела вне контро ля со стороны присяжных поверенных. С 1874 г. советы присяж ных поверенных не создавались, а их функции были возложены на окружные суды, в результате чего адвокатура официально по пала в большую зависимость от суда.

В соответствии с законом от 1874 г. наряду с присяжной адво катурой был учрежден институт частных поверенных, которые могли выступать только в тех судах, к которым они были припи До этого ходатаями «по чужим делам» было неорганизованное в цех сосло вие подьячих и стряпчих, как правило, без юридического образования.

Российское законодательство веков: В 9 т. Т. 8. С. 30.

- 578 Глава 19. Адвокатура в Российской Федерации саны и от которых получили свидетельство-разрешение на эту де ятельность. Для этого надо было сдать специальный экзамен при соответствующем окружном суде.

В таком виде институт присяжной и частной про существовал до Октябрьской революции. Уже в первые годы но вого режима стала очевидной несовместимость функций защиты с пребыванием на государственной службе, и Декретом о суде № институт адвокатов должностных лиц был упразднен. А в соот ветствии с Декретом о суде № 2 предусматривалась организация коллегий правозаступников при Советах рабочих, солдатских, крестьянских и казачьих депутатов. Правозаступничество осу ществлялось в форме общественного обвинения и общественной защиты.

Положение об адвокатуре от 26 мая 1922 г. определяло ее как самоуправляющуюся организацию, призванную оказывать юри дическую помощь населению. Коллегии защитников по уголов ным и гражданским делам образовывались при губернских отде лах юстиции. Не изменилась их подчиненность органам юстиции и после принятия Конституции СССР 1936 г. и нового Положения об адвокатуре, утвержденного СНК СССР 16 августа 1939 г. Всю работу адвокаты вели в юридических консультациях. Органами управления коллегии явились: общее собрание адвокатов, прези диум областной, краевой и республиканской коллегии адвокатов и ревизионная комиссия.

В 1977 г. правовое положение адвокатуры было закреплено в Конституции СССР (ст. а организация и порядок ее деятель ности в общесоюзном масштабе регулировался Законом «Об адво катуре в СССР» от 30 ноября 1979 г., положениями об адвокатуре союзных республик (в РСФСР такое Положение было утверждено Верховным Советом 29 ноября 1980 г.)1.

С принятием Конституции РФ, процессом приведения в соот ветствие с ней законодательства и начавшейся судебно-правовой реформой актуализировался вопрос о разработке соответствующе го новым социальным и правовым реалиям законопроекта, созда ющего механизм защиты прав, свобод и интересов физических и юридических лиц, а также обеспечения доступа к правосудию ад вокатами. С 1 июля 2002 г. вступил в силу Федеральный закон «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Феде рации». Многолетняя история его прохождения в парламенте ВВС РСФСР. 1980. № 48. Ст. 1596.

§ Понятие и задачи адвокатуры и адвокатской деятельности страны отражала несогласованность позиций по отдельным во просам в самой адвокатской среде1.

Законодательство об адвокатской деятельности и адвокатуре включает и другие федеральные законы, нормативные право вые акты Правительства РФ и федеральных органов исполни тельной власти, регулирующих указанную деятельность, а также принимаемые в пределах полномочий, установленных Законам об адвокатуре, законы и иные нормативные правовые акты субъектов РФ.

Уровень развития адвокатуры — индикатор состояния демо кратии в обществе, один из признаков реальной защищенности прав человека. Естественно, необходимы резкое увеличение чис ленности адвокатуры (сегодня их число в стране не достигает 55 тыс., из них 6 тыс. в Москве) и такая организация работы адво катов, которая будет обеспечивать реальное расширение юриди ческой Как профессиональное сообщество адвокатов и институт граж данского общества адвокатура не входит в систему органов госу дарственной власти и органов местного самоуправления, и в этом смысле — негосударственный правоохранительный орган, однако ее деятельность имеет государственное значение, так как направлена на защиту нарушенных прав и свобод граж дан, интересов организаций. Должностные лица исполнительной и судебной ветвей власти не вправе оказывать воздействие на ад воката, «советуя», например, снизить активность в защите инте ресов клиента. Численность, расходы и доходы адвокатуры никем не утверждаются.

Организация и деятельность адвокатуры основана на прин ципах законности, независимости, самоуправления, корпоратив ности, а также принципа равноправия адвокатов.

В целях обеспечения доступности для населения юридической помощи и содействия адвокатской деятельности органы государ ственной власти обеспечивают гарантии независимости адвокату См.: Б. Закон для адвокатов перессорил все благородное сообщест во // Российская газета. 2001. 10, 20 окт.;

он же. Адвокаты в законе // Россий ская газета. 2002. 17 окт.

В американском юридическом сословии частнопрактикующие адвокаты яв ляются доминирующей группой — более 700 тыс. человек в первой половине 1990-х гг., или примерно один адвокат на 500 человек (здесь и далее по тексту настоящей главы все сведения об адвокатуре США приводятся по аналитическому докладу «Юридическая профессия и юридическое образование в США», любезно предоставленного юристом-советником ABA/CEELI Власихиным).

19* 580 Глава 19. Адвокатура в Российской Федерации ры, финансируют адвокатов, оказывающих юридическую по мощь гражданам РФ бесплатно1 в случаях, предусмотренных за конодательством РФ, а также при необходимости выделяют слу жебные помещения и средства связи. Каждому адвокату гаранти руется социальное обеспечение, предусмотренное для граждан Конституцией РФ.

Адвокатом является лицо, получившее статус адвоката и право осуществлять адвокатскую деятельность в порядке, уста новленном Законом об адвокатуре. Закон об адвокатуре повышает статус адвокатской профессии, он присваивается от имени госу дарства, адвокат является независимым советником по правовым вопросам (ст. 2).

Основная задача адвоката (адвокатуры) — оказание юриди ческой помощи — конкретизируется в отдельных видах этой по мощи, к которым относятся:

консультации и разъяснения, устные и письменные справки по юридическим вопросам;

составление заявлений, жалоб, завещаний, исков и других до кументов правового характера;

осуществление защиты прав и законных интересов доверите лей на различных стадиях конституционного, арбитражного, ад министративного, гражданского и уголовного судопроизводства.

Сегодня в нашем обществе выросла ценность личности, люди стали уважать себя, стали осознавать, что они — граждане, и все чаще отстаивать свои права в суде. Профессиональное умение де лать это — актуально как никогда;

очевидно и изменение психо логии судей: они стали не только слушать, но и слышать, что го ворят адвокаты на всех стадиях судопроизводства;

участие в качестве представителя доверителя в разбирательст ве дел в третейском суде, международном коммерческом арбитра же (суде) и иных органах разрешения конфликтов;

представление интересов доверителя в органах государствен ной власти и местного самоуправления, общественных объеди нениях и иных организациях как внутри страны, так и в ана логичных органах и организациях иностранных государств, если иное не установлено законодательством иностранных госу дарств, уставными документами международных судебных ор ганов и иных международных организаций или международ ными договорами РФ;

См.: РФ. 2003. Ст. 2925.

§ 1. Понятие и задачи адвокатуры и адвокатской деятельности участие в качестве представителя доверителя в исполнитель ном производстве, а также при исполнении уголовного наказа ния;

выступление в качестве представителя доверителя в налого вых правоотношениях;

оказание иной юридической помощи, не запрещенной феде ральным законом.

Адвокат принимает участие в разрешении сложных жилищных и иных гражданских дел, помогает подготавливать истцу или ответ чику соответствующие документы, защищает их интересы.

Особая необходимость в юридической помощи возникает в уго ловном судопроизводстве, в котором адвокат может защищать ин тересы не только подсудимого (обвиняемого, подозреваемого), но и потерпевшего или гражданского истца. Наиболее часто адвокат защищает во время расследования дела и в суде лиц, совершив ших преступные деяния. Лишение обвиняемого права на защиту является существенным нарушением уголовно-процессуального закона и влечет за собой возвращение дела на дополнительное расследование, отмену приговора и принятие иного решения. По казания подозреваемого, обвиняемого, данные в ходе досудебного производства по уголовному делу в отсутствие защитника, вклю чая случаи отказа от защитника, и не подтвержденные подозрева емым, в суде, в соответствии с законом относятся к недопустимым доказательствам (п. 1 ч. 2 ст. 75 УПК). Они не имеют юридической силы, не могут быть положены в основу об винения, использоваться для доказывания любого из обстоя тельств, подлежащих доказыванию (ст. 73 УПК).

Законодательство ряда зарубежных стран предусматривает участие адвокатов в правотворческом процессе. У нас такое учас тие в подготовке проектов нормативных правовых актов и осу ществлении экспертизы законопроектов законом не предусматри валось, хотя в отдельных коллегиях практиковалось1. Закон об адвокатуре этот пробел восполнил — совет Федеральной палаты адвокатов (далее — ФПА) уполномочен участвовать «в проведе нии экспертиз проектов федеральных законов, по вопросам, отно сящимся к адвокатской деятельности» (п. 6 ч. 3 ст. 37). В отличие от других участников подготовки законопроектов, адвокаты не связаны принадлежностью к какому-либо ведомству и могли бы См.: Г. Адвокатская практика // Российская юстиция. 1999. № 3.

• С. 47.

582 Глава 19. Адвокатура в Российской Федерации выступать независимыми экспертами. Их знание судебной прак тики и постоянное общение с широким кругом граждан важно для прогнозирования эффективности законопроектов. Сущест венно и то, что у адвокатуры как профессионального института остался, с одной стороны, высокий лимит доверия, с другой — адвокатура — институт консервативный, что и способствует ее высокой востребованности со стороны общества.

Законом об адвокатуре установлено, что только адвокаты могут выступать представителями организаций, органов госу дарственной власти и местного самоуправления в гражданском и административном судопроизводстве, судопроизводстве по делам об административных правонарушениях. Это положение не рас пространяется на случаи, когда указанные функции выполняют работники, состоящие в штате указанных организаций, органов государственной власти и местного самоуправления, если иное не установлено федеральным законом.

Исходя из правила взаимности с точки зрения участия нашей страны в Совете Европы и принятым обязательствам, важным яв ляется и положение о том, что юридическую помощь по вопросам права иностранного государства на территории РФ могут оказы вать адвокаты данного иностранного государства при условии их регистрации Минюстом России в специальном реестре, порядок ведения которого определяется Правительством РФ (п. 5, 6 ст. Закона об адвокатуре). Адвокаты иностранного государства не до пускаются к оказанию юридической помощи на территории РФ по вопросам, связанным с государственной тайной РФ1. Адвокаты иностранных государств, осуществляющие свою деятельность на территории РФ, иногда выходят за рамки предоставленных им прав Законом об адвокатуре. Однако указанный Закон в случае нарушения законодательства РФ адвокатами иностранных госу дарств, включенных в специальный реестр федеральным органом исполнительной власти в области юстиции и осуществляющих де ятельность на территории РФ, меры воздействия к ним не преду сматривает. Этот пробел может быть восполнен путем внесения поправки в указанный Закон о лишении таких «нарушителей» права заниматься адвокатской деятельностью на территории РФ путем исключения их из реестра.

См.: постановление Правительства РФ от 19 сентября 2003 г. № 584 «Об утверждении Положения о ведении реестра адвокатов иностранных государств, осуществляющих адвокатскую деятельность на территории Российской Федера ции»,// Российская газета. 2003. 1 окт.

§ 2. Правовой статус адвоката Важным является и положение о том, что юридическую по мощь по вопросам права иностранного государства на территории РФ могут оказывать адвокаты данного иностранного государства при условии их регистрации Минюстом России в специальном ре естре, порядок ведения которого определяется Правительством РФ. Адвокаты иностранного государства не допускаются оказа нию юридической помощи на территории РФ по вопросам, свя занным с государственной тайной РФ.

§ 2. Правовой статус адвоката Приобретение статуса адвоката. Претендовать на статус адво ката в РФ вправе лицо, которое имеет высшее юридическое обра зование, полученное в вузе с государственной аккредитацией, либо ученую степень по юридической специальности, двухлетний период работы по юридической специальности либо стажировку от одного года до двух лет в адвокатуре. Такого права лишены лица, признанные судом недееспособными или ограниченно дее способными, имеющие непогашенную или неснятую судимость за совершение умышленного преступления Лицо, отвечающее указанным требованиям, вправе обратить ся в квалификационную комиссию при палате адвокатов с заявле нием о допуске к квалификационному экзамену. Вместе с заявле нием претендент представляет ряд документов, указанных в За коне об адвокатуре (п. 2 ст. 10). После проверки их достоверности (в течение двух месяцев) комиссия принимает решение о допуске претендента к квалификационному экзамену. Предоставление не сведений может служить основанием для принятия отрицательного решения, которое может быть обжаловано пре тендентом в суд.

экзамен состоит из письменных ответов на вопросы (тестирование) и устного собеседования. Положение о порядке его сдачи и оценки знаний претендентов, а также пере чень вопросов, предлагаемых им, утверждаются советом ФПА.

Претендент, не сдавший квалификационный экзамен, допускает ся к его повторной сдаче не ранее чем через год.

Решение о присвоении либо об отказе в присвоении статуса адвоката принимается квалификационной комиссией в трехме сячный срок со дня подачи претендентом заявления о присвое нии ему статуса адвоката. Претендент, успешно сдавший ква лификационный экзамен, приносит присягу следующего содер жания: «Торжественно клянусь честно и добросовестно испол 584 Глава 19. Адвокатура в Российской Федерации нять обязанности адвоката, защищать права, свободы и интере сы доверителей, руководствуясь Конституцией Российской Фе дерации, законом и кодексом профессиональной этики адвока та» (ст. 13 Закона об адвокатуре). Со дня ее принятия решение квалификационной комиссии вступает в силу, претендент по лучает статус адвоката, право заниматься адвокатской деятель ностью и становится членом палаты адвокатов. Статус адво ката присваивается претенденту на неопределенный срок — по жизненно.

Адвокат вправе осуществлять адвокатскую деятельность на всей территории РФ без какого-либо дополнительного разреше ния1. Это распространяется и на иностранных граждан и лиц без гражданства, получивших статус адвоката в РФ, если иное не предусмотрено федеральным законом.

Адвокату не разрешается заниматься другой оплачиваемой де ятельностью, за исключением научной, преподавательской и иной творческой деятельности.

Территориальные органы Минюста России ведут региональ ный реестр адвокатов субъекта РФ и выдают им удостоверение, которое является единственным документом, подтверждающим статус адвоката2.

Адвокат вправе осуществлять свою деятельность только в одном адвокатском образовании, одновременно являться членом палаты адвокатов только одного субъекта РФ и сведения о нем вносятся только в один региональный реестр. Переход в иную адвокатскую палату допускается только через два года со дня присвоения статуса адвоката, исключение составляет переезд ад воката на территорию другого субъекта РФ в связи с изменением места жительства. Эта процедура, помимо волеизъявления адво ката, предполагает исключение сведений о нем из одного регио нального реестра и внесение их в другой, сдачу удостоверения в территориальный орган юстиции и получение нового в аналогич ном органе по избранному месту жительства. Невнесение сведе Аналогичная аттестация претендентов на право заниматься адвокатской практикой существует и в США. Причем патент выдается на право заниматься адвокатской практикой не вообще, повсеместно в США, а только на территории того штата, где собирается практиковать данный кандидат в адвокаты. Для веде ния дел в федеральных судах необходимо разрешение, которое автоматически вы дается лицам, допущенным к адвокатской практике в штате.

См.: приказ Минюста России от 29 июля 2002 г. № 211 «Об утверждении Порядка ведения реестров адвокатов субъектов Российской Федерации» // § 2. Правовой статус адвоката ний об адвокате в региональный реестр либо невыдача адвокату удостоверения в установленные сроки могут быть обжалованы в Закон закрепляет институт помощников и стажеров адвока та. Иметь помощников адвокат вправе независимо от стажа адво катской деятельности. Ими могут быть лица, имеющие высшее, незаконченное высшее или среднее юридическое образование. Ра бота в качестве помощника адвоката входит в стаж работы по юридической специальности, необходимой для претендента на статус адвоката. Адвокат, имеющий адвокатский стаж не менее пяти лет, вправе иметь и стажеров. Они должны иметь высшее юридическое образование. Стажер адвоката осуществляет свою деятельность под руководством адвоката, выполняя его отдель ные поручения;

заниматься самостоятельно адвокатской деятель ностью он не вправе. Срок стажировки от одного года до двух лет.

Указанные лица принимаются на работу на условиях трудового договора, заключенного с палатой адвокатов, а в случае, если ад вокат осуществляет свою деятельность в адвокатском кабинете, с адвокатом. В последнем случае адвокат выступает по отношению к стажеру работодателем, а поэтому обязан осуществлять его со циальное страхование.

Законом установлены основания приостановления и прекра щения статуса адвоката. Решение по этим вопросам принимает совет палаты адвокатов того субъекта РФ, в региональный реестр которого внесены сведения о данном адвокате.

Приостанавливается статус адвоката по следующим основа ниям: его избрание в орган государственной власти или местного самоуправления на период работы на постоянной основе;

призыв на военную службу;

неспособность более шести месяцев испол нять свои профессиональные обязанности;

признание адвоката судом безвестно отсутствующим. Кроме того, суд может рассмот реть вопрос о приостановлении статуса адвоката в случае приня тия решения о применении к нему принудительных мер меди цинского характера.

По окончании работы в выборном государственном органе или органе местного самоуправления, службы в Вооруженных Силах РФ адвокат вправе возобновить адвокатскую деятельность.

Прекращается статус адвоката по следующим основаниям:

личное заявление адвоката в письменной форме о прекраще нии статуса адвоката;

вступление в законную силу решения суда о признании адво ката недееспособным или ограниченно дееспособным;

586 Глава 19. Адвокатура в Российской Федерации смерть адвоката или вступление в законную силу решения суда об объявлении его умершим. Ряд иных оснований прекраще ния статуса адвоката является мерой их ответственности за по ступки, не совместимые с их деятельностью и рассматриваются ниже.

Статус адвоката обеспечивается государственными гаран тиями его независимости. В частности, запрещается вмеша тельство в адвокатскую деятельность, осуществляемую в рам ках закона, либо препятствование ей каким бы то ни было об разом;

за выраженное при осуществлении адвокатской деятель ности мнение он не может быть привлечен к какой-либо ответственности (в том числе после приостановления или пре кращения статуса адвоката), если только вступившим в закон ную силу приговором суда не будет установлена его виновность в преступном деянии. Уголовное преследование адвоката осу ществляется с соблюдением гарантий, предусмотренных гл. УПК. Указанные ограничения не распространяются на граж данско-правовую ответственность адвоката перед доверителем.

В соответствии с федеральным законом органы внутренних дел обязаны принимать необходимые меры по обеспечению безопас ности адвоката, членов его семьи, сохранности принадлежаще го им имущества. Не допускается истребование от адвокатов, а также от работников адвокатуры или ФПА сведений, связан ных с оказанием юридической помощи по конкретным делам.

С 1 января 2007 г. адвокат будет обязан страховать риск своей профессиональной имущественной ответственности (ст. 19, ч. ст. 45 Закона об адвокатуре).

Закон не запрещает адвокатам состоять в политических парти ях и общественных движениях. Но если интересы доверителя в конкретном деле противоречат программе и целям политической партии, в которой состоит адвокат, следуя нормам адвокатской этики, он не должен осуществлять защиту или представитель ство.

Адвокат осуществляет свою профессиональную деятельность независимо от каких-либо влияний, руководствуясь собственным правосознанием и указанными выше принципами. При этом он сообразует свои действия с интересами доверителей, не противо речащими закону. Недопустимо использование в личных целях полученной от доверителя информации, как и разглашать сведе ния, сообщенные ему доверителем (без его согласия) в связи с ока занием юридической помощи. Соответственно адвокат не может быть допрошен в качестве свидетеля об обстоятельствах, которые § 2. Правовой статус;

адвоката стали ему известны в связи с исполнением им обязанностей за щитника или представителя.

Участвуя в качестве представителя доверителя в конституци онном, гражданском и административном судопроизводстве, а также в качестве представителя или защитника доверителя в уго ловном судопроизводстве и производстве по делам об администра тивных правонарушениях, адвокат, руководствуясь соответству ющим процессуальным законодательством, проводит адвокат ское расследование, в ходе которого вправе:

собирать сведения, необходимые для оказания юридической помощи, в том числе запрашивать справки, характеристики и иные документы от органов государственной власти и местного самоуправления, общественных объединений, которые обязаны в установленном порядке выдавать эти документы или их заверен ные копии;

опрашивать лиц (с их согласия), предположительно владею щих информацией по делу, находящемуся в его производстве;

привлекать на договорной основе специалистов для разъясне ния вопросов, связанных с оказанием юридической помощи;

собирать и представлять предметы и документы и т. п.

Право на сбор адвокатом доказательств конкретизировано в п. 2 ч. 1 ст. 53 и ч. 3 ст. 86 УПК. Однако защитник процессуаль ных действий не производит, поэтому собранные им предметы, объяснения, справки, характеристики и другие сведения, строго говоря, доказательствами не являются, поскольку они лишены процессуальной формы. Таковыми они становятся только после их приобщения к уголовному делу дознавателем, следователем, прокурором, судом по ходатайству адвоката. После их приобще ния к делу они подлежат процессуальной проверке.

Адвокат вправе проводить расследование процессуальными методами не только самостоятельно, но и пользуясь услугами своих помощников, стажеров и частных детективов. Однако при этом недопустимо проведение процессуальных действий, опраши вать уже допрошенных официально с целью склонить их к отказу от данных показаний или к их изменению, применение мер при нуждения, ограничение конституционных прав и свобод граждан (например, прослушивание телефонных переговоров, осмотр, вы емка документов и т.д.).

Особо следует выделить право адвоката беспрепятственно встречаться со доверителем наедине в условиях, обеспе чивающих конфиденциальность, в том числе и с лицами, содер жащимися под стражей ограничения числа свиданий и их 588 Глава 19. Адвокатура в Российской Федерации продолжительности1);

фиксировать (в том числе с помощью тех нических средств) информацию, находящуюся в материалах дела, по которому адвокат оказывает юридическую помощь, со блюдая при этом государственную и иную охраняемую законом тайну. Адвокат вправе совершать и иные действия, не противоре чащие законодательству.

Вместе с тем перечень ограничений полномочий адвоката носит исчерпывающий характер. Адвокат не вправе принимать от лица, обратившегося к нему за оказанием юридической по мощи, поручение в случае, если оно имеет заведомо незакон ный характер, а также, если он: имеет самостоятельный инте рес по предмету соглашения с доверителем, отличный от инте реса данного лица, участвовал в деле в качестве судьи, третей ского судьи или арбитра, посредника, прокурора, следователя, дознавателя, эксперта, специалиста, переводчика, понятого или является по данному делу потерпевшим, свидетелем, ранее являлся должностным лицом, в компетенции которого находи лось принятие решения в интересах доверителя, состоит в род ственных или семейных отношениях с должностным лицом, которое принимало или принимает участие в расследовании или рассмотрении дела доверителя. Адвокат не вправе зани мать по делу позицию вопреки воле доверителя, за исключени ем случаев, когда он убежден в наличии самооговора доверите ля, делать публичные заявления о доказанности вины довери теля, если тот ее отрицает, отказаться от принятой на себя за щиты. Запрещается негласное сотрудничество адвоката с органами, осуществляющими оперативно-розыскную деятель ность (ч. 4 ст. 8 Закона об адвокатуре).

Адвокат не должен допускать конфликта интереса своих дове рителей и потому не вправе принимать поручения, если представ Такое положение существовало и ранее, но на практике, если доверитель находился под стражей, для каждой встречи требовалось разреше ние. А это сложно, особенно при передаче дела в суд, перемещении из одного в другое СИЗО. Теперь этого не нужно. По жалобе адвоката Верховного Суда Мос ковской коллегии адвокатов «Адвокатская палата» Президиум Верховного Суда РФ признал незаконным и недействующим п. 149 Правил внутреннего рас порядка следственных изоляторов уголовно-исполнительной системы Минюста России, утвержденных приказом Минюста России от 12 мая 2000 г. № 148 и дей ствующих в редакции от 21 февраля 2002 г. в части, устанавливающей, что свида ния подозреваемым и обвиняемым предоставляются с адвокатом, участвующим в деле в качестве защитника, по предъявлении им документа о допуске к участию в уголовном деле, выданного лицом или органом, в производстве которых находит ся уголовное дело (см.: ВВС РФ. 2003. № 6. С. 3—4).

§ 2. Правовой статус адвоката ление интересов одного из них находится в противоречии с инте ресами других доверителей или его собственными интересами.

Недопустимо умышленное затягивание дела адвокатом.

Адвокаты оказывают правовую помощь за плату, размер кото рой определяется соглашением сторон. Соглашение — это граж данско-правовой договор, заключаемый в простой письменной форме между доверителем и адвокатом (адвокатами), на оказание юридической помощи самому доверителю или назначенному им лицу. Иные виды юридической помощи адвокат оказывает на ос новании договора возмездного оказания услуг.

Соглашение с доверителем на оказание ему юридической по мощи адвокат вправе заключить независимо как от места жи тельства или места нахождения последнего, так и от того, в каком региональном реестре удостоверен его (адвоката) статус.

Соглашение должно содержать следующие существенные усло вия: установочные данные адвоката (адвокатов);

предмет пору чения;

условия выплаты доверителем вознаграждения за ока зываемую юридическую помощь;

порядок и размер компенса ции расходов адвоката (адвокатов), связанных с исполнением поручения;

размер и характер ответственности адвоката (адво катов), принявшего (принявших) исполнение поручения. Без специального согласия на то доверителя право адвоката на воз награждение и компенсацию расходов, связанных с исполнени ем поручения, не может быть переуступлено третьим лицам.

И еще одно важное обстоятельство: вознаграждение, выплачи ваемое адвокату доверителем, и (или) компенсация адвокату расходов, связанных с исполнением поручения, подлежат обя зательному внесению в кассу соответствующей юридической консультации (адвокатского бюро) либо перечислению на рас четный счет палаты адвокатов в порядке и в сроки, предусмот ренные соглашением.

Вопрос гонорара за свою работу весьма деликатный, его разум ность сообразуется со следующими обстоятельствами: сложность дела;

необходимые затраты времени на его ведение;

материальное положение клиента;

свой профессиональный опыт и собственная репутация;

традиции на этот счет региона и др.

В США, например, не существует системы твердо установлен ных тарифов оплаты услуг адвоката. Сумма гонорара устанавли вается по договоренности с клиентом. В системе оплаты труда ад воката наиболее распространена почасовая такса, которая колеб лется от 25 до 500 долл. в час. По гражданским делам, связанным с материально-финансовыми притязаниями, практикуется так 590 Глава 19. Адвокатура в Российской Федерации называемый условный гонорар — адвокат получает гонорар толь ко в случае выигрыша дела в размере заранее обусловленного про цента от выигранной суммы. В целом адвокатские услуги стоят дорого. Однако во многих случаях юридическая помощь оказыва ется бесплатно (неимущим и малоимущим гражданам, лицам, дела которых имеют важное политическое значение). Федераль ным законодательством установлено также, что расходы на адво ката, понесенные стороной, которая предъявила иск по поводу не законной правительственной акции и выиграла дело, возмещают ся правительством.

Правовая помощь должна быть доступна всем нуждающимся в ней гражданам. Однако далеко не каждый гражданин в состоя нии оплатить услуги адвоката. Поэтому Законом об адвокатуре, а также Кодексом профессиональной этики адвокатов предусмат риваются случаи оказания бесплатной юридической помощи гражданам РФ, среднедушевой доход которых ниже величины прожиточного минимума, установленного законом соответствую щего субъекта РФ. Это касается многих категорий дел. Так, бес платная юридическая помощь оказывается истцам в судах первой инстанции при ведении дел о взыскании алиментов и трудовых спорах;

о возмещении вреда, причиненного смертью кормильца, наступившей в связи с несчастным случаем на производстве;

о возмещении вреда, причиненного увечьем или иным повреждени ем здоровья, связанным с работой;

ветеранам Великой Отечест венной войны — по вопросам, не связанным с предприниматель ской деятельностью;

гражданам РФ, пострадавшим от политичес ких репрессий, по вопросам, связанным с реабилитацией;

граж данам при составлении заявления о назначении пенсий и пособий и в некоторых других случаях. Юридическая помощь оказывает ся во всех случаях бесплатно несовершеннолетним, содержащим ся в учреждениях системы профилактики безнадзорности и пра вонарушений несовершеннолетних.

Чаще всего бесплатная юридическая помощь оказывается по уголовным делам, когда подозреваемый или обвиняемый не может оплатить услуги защитника. В этих случаях в соответст вии с законом (ст. 50 УПК) следователь, прокурор или суд на правляют телефонограмму в юридическую консультацию, об служивающую данный район. Заведующий консультацией обя зан выделить адвоката для защиты, а последний не вправе от нее отказаться.

В производстве по уголовным делам такие случаи связаны с требованиями ст. 50, 51 УПК об обязательном участии защитника 2. Правовой статус адвоката при производстве дознания, предварительного следствия, в суде:

по делам несовершеннолетних;

немых, глухих, слепых и других лиц, которые в силу физических или психических недостатков не могут сами осуществлять свое право на защиту;

подозреваемый, обвиняемый не владеет языком, на котором ведется производство по уголовному делу;

уголовное дело подлежит рассмотрению судом с участием присяжных заседателей;

лиц, обвиняемых в со вершении преступления, за которое может быть назначено нака зание в виде лишения свободы на срок свыше 15 лет, пожизнен ное заключение или смертная казнь, и по некоторым другим делам.

Орган дознания, предварительного следствия и суд, в произ водстве которых находится дело, вправе, исходя из имуществен ного положения гражданина, освободить его полностью или час тично от оплаты юридической помощи. Во всех указанных случа ях оплата труда адвоката, выполняющего обязанности защитни ка, производится за счет государства1.

Содержащиеся в постановлении Правительства РФ от 4 июля 2003 г. № 400 положения об освобождении обвиняемого от опла ты труда адвоката соответствуют требованиям п. 3 ст. Между народного пакта о гражданских и политических правах, в кото ром установлено, что каждый имеет право при рассмотрении лю бого предъявленного ему обвинения «быть судимым в его присут ствии и защищать себя лично или через посредство выбранного им самим защитника;

если он не имеет защитника, быть уведом ленным об этом праве и иметь назначенного ему защитника в любом случае, когда интересы правосудия того требуют, безвоз мездно для него в любом таком случае, когда у него нет достаточ но средств для оплаты этого защитника». Аналогичное положе ние содержится и в Европейской конвенции о защите прав чело века и основных свобод (п. «с» ч. 3 6).

Кроме того, во многих случаях в правилах профессиональной адвокатской этики закрепляется принцип приоритетности предо См.: постановление Правительства РФ от 4 июля 2003 г. 400 «О размере оплаты труда адвоката, участвующего в качестве защитника в уголовном судопро изводстве по назначению органов дознания, органов предварительного следствия, прокурора или суда» // СЗ РФ. 2003. № 28. Ст. 2925;

приказ Минюста России и Минфина России от 6 октября 2003 г. № 257/89н «Об утверждении порядка расче та оплаты труда адвоката, участвующего в качестве защитника в уголовном судо производстве по назначению органов дознания, органов предварительного следст вия, прокурора или суда, в зависимости от сложности уголовного дела» // Россий ская газета. 2003. 21 окт.

592 Глава 19. Адвокатура в Российской Федерации ставления юридической помощи на льготных условиях инвали дам и другим лицам, нуждающимся в такой помощи и оказав шимся в трудной жизненной ситуации, и т.д. Права адвокатов достаточно широки для того, чтобы эффек тивно осуществлять правовую помощь физическим и юридичес ким лицам, участвовать в управлении адвокатурой.

Являясь членом общественной, независимой, самоуправляе мой организации, адвокат вправе избирать быть избранным в органы адвокатского самоуправления;

ставить перед ними вопро сы, вносить предложения, касающиеся улучшения их деятель ности и принимать участие в их обсуждении;

выйти из состава одного адвокатского образования и войти в другое или осущест влять адвокатскую деятельность индивидуально.

Адвокат, выступая в качестве представителя или защитни ка, правомочен: представлять интересы доверителя во всех го сударственных и общественных организациях, в компетенцию которых входит решение соответствующих вопросов, а также, как правило, в различных правоохранительных органах. При этом адвокат должен с уважением относиться к должностным лицам, гражданам, другим лицам, с которыми приходится об щаться при осуществлении профессиональной деятельности, а при посещении подзащитных в местах содержания под стражей обязан строго соблюдать законодательство, регулирующее по рядок и условия общения с лицами, находящимися под стра жей, в том числе недопустимо оказывать услуги, связанные с передачей подзащитному записок, вещей, продуктов, иных за прещенных предметов, равно как и передавать от него что-либо другим лицам;

при любых обстоятельствах в случае необходи мости требовать предоставления свиданий наедине с подзащит ным без ограничения их числа и времени;

запрашивать через юридическую консультацию справки, характеристики и иные документы, необходимые в связи с оказанием юридической по мощи, из государственных и общественных организаций, кото рые обязаны в установленном порядке выдавать эти документы Исходя из необходимости обеспечения принципа состязатель ности и равноправия сторон в уголовном судопроизводстве, зако нодатель устанавливает критерии квалифицированной юридичес кой помощи, определяя соответствующие условия допуска тех См.: А.Ю. Адвокатская этика. М., 1999.

§ 2. Правовой статус адвоката или иных лиц в качестве защитника1. В частности, к участию в уголовном деле в качестве защитника адвокат допускается предъявлении удостоверения адвоката и ордера, выдаваемого со ответствующим адвокатским образованием, форма которого ут верждается Минюстом России. Полномочия защитника с момен та допуска к участию в уголовном деле определены ст. 53 УПК.

Никто не вправе требовать от адвоката и его доверителя предъяв ления соглашения об оказании юридической помощи для вступ ления адвоката в дело. В иных случаях адвокат представляет до верителя на основании доверенности.

После получения ордера адвокат не вправе отказаться от при нятой защиты или представительства. Вместе с тем в отношениях с подзащитным адвокат не вправе изменять позицию защиты, ко торую согласовал с клиентом, и признавать доказанной вину под защитного, если последний ее не признает.

Принадлежность к адвокатуре накладывает на адвоката и обя занности, корреспондирующие с его правами. Главная из них — адвокат обязан точно и неуклонно соблюдать требования действу ющего законодательства, использовать все предусмотренные за коном средства и способы защиты прав и законных интересов граждан и организаций, обратившихся к нему за помощью. Руко водствуясь нормами законодательства, адвокат всегда обязан дей ствовать в интересах клиента. Советы адвоката не должны выхо дить за рамки закона (он не вправе давать заверения в успешном разрешении дела, намекать на особые отношения с представите лями судебной власти и правоохранительных органов и т.д.). Он обязан отказаться от помощи доверителю, требования которого противоречат закону, или когда для защиты своих интересов он требует использовать незаконные средства и способы, а также от казаться от ведения дела в тех случаях, когда клиент для отстаи вания своих интересов предлагает использовать сомнительные средства. Адвокат обязан добросовестно оказывать юридическую помощь, должен быть образцом моральной чистоты и безукориз Правило о том, что защитником по уголовному делу может быть только адвокат, сформулировано в ч. 2 и ч. 4 ст. 49 УПК (некоторые исключения из этого правила применительно к судебному разбирательству указаны в ч. 2 ст. 49 УПК — судом могут быть допущены в качестве защитника наряду с адвокатом (или точ нее, вместе с адвокатом) близкие родственники или иное лицо). В судебном разби рательстве уголовных дел публичного и частнопубличного обвинения, где закон предусматривает обязательное участие государственного обвинителя — прокурора (ч. 2 ст. 246 УПК), в состязании с ним именно адвокат призван обеспечить квали фицированную юридическую помощь подсудимому.

594 Глава Адвокатура в Российской Федерации ненного поведения, проявлять скромность и самокритичность в рекламе своей адвокатской деятельности, не умалять достоинство и авторитет других адвокатов, постоянно повышать уровень про фессиональных знаний и т.д. Этому способствует и то обстоятель ство, что согласно презумпции невиновности, ни у подозреваемо го или обвиняемого, ни у защитника нет процессуальной обязан ности доказывать невиновность. Бремя доказывания обвинения и опровержения доводов, приводимых в защиту подозреваемого или обвиняемого, лежит на стороне обвинения (ч. 2 ст. 5 УПК)1.

При рассмотрении дел и материалов в арбитражном, админи стративном, гражданском и уголовном судопроизводстве адвокат призван способствовать суду в вынесении законного и обоснован ного, соответственно, постановления, решения или приговора, за нимая активную позицию в исследовании доказательств, изла гать суду свои доводы, опираясь на проверенные в судебном засе дании факты и материалы дела.

Адвокат в суде должен беспрекословно подчиняться распоряже ниям председательствующего, соблюдать установленный порядок судебного заседания. Предупреждение, вынесенное адвокату судом, откладывание дела слушанием по вине адвоката, определение суда о неправильных действиях адвоката в суде с сообщением в совет пала ты адвокатов рассматриваются последним как грубое нарушение ад вокатом процессуальных норм и правил профессиональной этики и влекут за собой дисциплинарную ответственность. К грубым нару шениям процессуальных норм и профессиональной этики относятся и факты неявки адвоката в суд без уважительной причины и систе матическое опоздание в судебные заседания.

Меры поощрения адвокатов и стажеров и дисциплинарные взыскания. Установление мер поощрения и ответственности адво катов — прерогатива высшего органа палаты адвокатов субъекта РФ собрания (конференции) адвокатов субъекта РФ. За пример ное выполнение своих обязанностей и активную позицию в отста ивании законных прав и свобод граждан адвокаты и стажеры по ощряются решением органов адвокатского самоуправления.

За нарушение закона, устава коллегии, адвокатского бюро и адвокатской этики, неисполнение или ненадлежащее исполнение УПК РСФСР обязывал защитника использовать все указанные в законе средства и способы защиты в целях выявления обстоятельств, оправдывающих подозреваемого или обвиняемого, смягчающих их ответственность (ч. 1 ст. 51), что являлось профессиональной обязанностью защитника, установленной ранее действовавшим законом об адвокатуре.

2. Правовой статус адвоката возложенных на него профессиональных обязанностей, а также совершение порочащих адвоката поступков, адвокаты и стажеры могут быть подвергнуты дисциплинарному взысканию решением указанных органов. Мерами взыскания могут быть замечание, выговор, строгий выговор, прекращение статуса адвоката и ние его права заниматься адвокатской деятельностью.

Дисциплинарные взыскания применяются палатой адвока тов непосредственно за обнаружением проступка, но не позднее одного месяца со дня обнаружения, не считая времени болезни или пребывания адвоката в отпуске. Взыскание в любом случае не может быть наложено позднее шести месяцев со дня соверше ния проступка.

При наложении дисциплинарного взыскания должны учиты ваться тяжесть совершенного проступка, обстоятельства, при ко торых он был совершен, предшествующие работа и поведение ад воката. За незначительные нарушения этических норм адвокат может быть предупрежден и ему может быть указано на непра вильность его поведения.

Как отмечалось, крайней мерой ответственности адвоката яв ляется прекращение его статуса. Это может иметь место:

в случае отсутствия в течение шести месяцев со дня получения статуса адвоката или изменения членства в палате адвокатов све дений об избранной адвокатом форме адвокатского образования;

вступления в законную силу приговора суда о признании адво ката виновным в совершении умышленного преступления;

установления недостоверности сведений, представленных в квалификационную комиссию.

Кроме того, на основании заключения квалификационной комиссии решение о прекращении статуса адвоката может быть принято в случае совершения поступка, порочащего его честь и достоинство или умаляющего авторитет адвокатуры, неиспол нения либо ненадлежащего исполнения адвокатом своих про фессиональных обязанностей перед доверителем, а также неис полнения решений органов палаты адвокатов, принятых в пре делах их компетенции.

Инициировать вопрос о прекращении статуса данного адвока та может и территориальный орган юстиции. В этом случае он на правляет соответствующее представление о прекращении статуса адвоката в палату адвокатов. В случае отрицательного решения совета палаты адвокатов территориальный орган юстиции вправе обратиться в суд с заявлением о прекращении статуса данного ад воката. На основании принятого советом палаты адвокатов реше Глава 19. Адвокатура в Российской Федерации ния о прекращении статуса адвоката территориальный орган юс тиции вносит необходимые изменения в региональный реестр.

Решение о прекращении статуса адвоката может быть обжалова но в суд (п. 3, 5 8 ст. 17 Закона об адвокатуре).

§ 3. Структура адвокатуры и формы адвокатских образований Закон об адвокатуре предусматривает четыре формы адвокат ских образований адвокатский кабинет, коллегия адвокатов, ад вокатское бюро и юридическая консультация (ч. 1 ст. 2 — см.

схему 22). Все они — некоммерческие организации.

Каждый адвокат волен сам выбирать форму палаты адвока тов и место осуществления адвокатской деятельности: от частно а д в о к а т с к о г о с а м о у п р а в л е н и я § 3. Структура адвокатуры и формы адвокатских образовании практикующего — адвоката, создавшего свой адвокатский каби нет, до коллективно-партнерских отношений адвокатов, образо вавших коллегию, бюро, юридическую консультацию1. О своем выборе адвокат обязан уведомить совет палаты адвокатов субъек та Федерации, членом которой он является.

В США, например, адвокат может практиковать в одиночку (до половины всех адвокатов) или в составе небольших адвокат ских контор (треть адвокатов) либо крупных адвокатских фирм (50 человек и больше). Последние являются главной формой адво катской деятельности'. Такие фирмы, как правило, не занимают ся уголовными делами и предпочитают вести дела обеспеченных клиентов, преимущественно корпораций. Адвокаты, работаю щие в фирме, подразделяются на две категории — партнеры (со владельцы фирмы, делящие доход) и сотрудники фирмы (адвока ты, получающие жалованье от фирмы). Часть адвокатов работают в ведомствах «публичных защитников», службах юридической помощи неимущим — организациях, состоящих на государствен ном бюджете и обслуживающих на бесплатной основе обвиняе мых из числа неимущих граждан. Для юридического обслужива ния определенных категорий населения (конкретных этнических или профессиональных групп) во многих городах организованы общества юридической помощи, существующие преимуществен но на разного рода благотворительные пожертвования и добро вольные взносы;

государство также может выделять средства этим обществам. Существует и такая форма адвокатской деятель ности, как адвокатские конторы, «защищающие интересы обще ства» (pro — крупных категорий граждан (потреби телей, политических активистов, налогоплательщиков избирате лей и др.). Наконец, многие американские адвокаты работают в юридических службах общественных ориентирую щихся преимущественно на судебно-правовые способы реализа ции своих задач — Американский союз защиты гражданских сво бод, Национальная ассоциация содействия развитию цветного на селения, Центр охраны конституционных прав граждан и др.

Адвокатский кабинет — это присутственное место (присутст вие)2 адвоката, принявшего решение осуществлять адвокатскую Законом от 30 ноября 1979 г. «Об адвокатуре в СССР» и Положением об адвокатуре в РСФСР от 29 ноября 1980 г. не предусматривалась частнопракти кующая адвокатура.

Присутствие — пребывание, нахождение в каком-нибудь месте в данное время (см.: Ожегов СИ., Шведова Н.Ю. Толковый словарь русского языка.

С. 305).

598 Глава 19. Адвокатура в Российской Федерации деятельность индивидуально. Об его учреждении адвокат направ ляет в совет палаты адвокатов субъекта Федерации, членом кото рой он является, заказным письмом уведомление с указанием све дений о себе, месте нахождения адвокатского кабинета, порядке осуществления телефонной, телеграфной, почтовой и иной связи между советом палаты адвокатов и адвокатом. Адвокатский каби нет не является юридическим лицом.

Адвокат вправе использовать для его размещения жилые по мещения, принадлежащие ему либо членам его семьи на праве собственности, с согласия последних. Жилые помещения, зани маемые адвокатом и членами его семьи, по договору найма могут использоваться под адвокатский кабинет с согласия наймодателя и всех совершеннолетних лиц, проживающих совместно с адвока том.

Два и более адвоката вправе учредить коллегию адвокатов или адвокатское бюро. Коллегия адвокатов — это негосударственная, независимая, самоуправляемая и самоконтролируемая организа ция профессиональных юристов, добровольно объединившихся в целях оказания квалифицированной юридической помощи физи ческим и юридическим лицам.

Коллегия адвокатов — это не просто добровольное объединение граждан РФ, а объединение лиц, занимающихся адвокатской дея тельностью. Ее учредителями и членами могут быть адвокаты, сведения о которых внесены только в один региональный реестр.

Коллегия адвокатов действует на основании устава и учредитель ного договора. Заключаемый адвокатами учредительный договор определяет условия передачи коллегии своего имущества, поря док участия в ее деятельности и условия приема новых членов, права и обязанности учредителей (членов) коллегии адвокатов, порядок и условия выхода из ее состава.

Устав коллегии адвокатов, утверждаемый ее учредителями, должен содержать следующие сведения: о ее наименовании и месте нахождения, предмете и цели деятельности, источниках об разования имущества и направления его использования, порядке управления, внесения в устав изменений, дополнений, реоргани зации и ликвидации коллегии адвокатов.

Коллегия адвокатов считается учрежденной с момента ее реги страции в соответствии с установленным порядком. Отказ в реги страции может быть обжалован в суд. Коллегия адвокатов вправе создавать филиалы на всей территории РФ, а также на террито рии иностранного государства, если это предусмотрено законода тельством данного иностранного государства. Адвокаты, осущест § 3. Структура адвокатуры и формы адвокатских образований вляющие адвокатскую деятельность в филиале, являются члена ми коллегии адвокатов, создавшей соответствующий филиал.

Сведения об адвокатах филиала, в том числе созданного и на территории иностранного государства, вносятся в региональный реестр того субъекта РФ, на территории которого учреждена коллегия.

Адвокатское бюро — это типичная форма взаимоотношений некоммерческого партнерства между адвокатами-партнерами, обязавшихся соединить свои усилия для оказания юридической помощи от имени всех партнеров. Адвокаты, учредившие адво катское бюро, заключают между собой партнерский договор в простой письменной форме, в котором указываются: срок его дей ствия;

порядок принятия партнерами решений;

порядок избра ния управляющего партнера и его компетенция;

иные существен ные условия. Ведение общих дел адвокатского бюро осуществля ется управляющим партнером, если иное не установлено партне рским договором. Им же заключается соглашение об оказании юридической помощи с доверителем от имени всех партнеров на основании выданных ими доверенностей. В них указываются все ограничения компетенции партнера, заключающего соглашения и сделки с доверителями и третьими лицами, которые доводятся до сведения доверителей и третьих лиц. Адвокатское бюро может быть преобразовано только в коллегию адвокатов.

С момента прекращения партнерского договора независимо от оснований прекращения, предусмотренных в п. 6 ст. 23 Закона об адвокатуре (расторжение или истечение срока действия партне рского договора, прекращение или приостановление статуса одно го из адвокатов-партнеров), его участники несут солидарную от ветственность по неисполненным общим обязательствам в отно шении доверителей и третьих лиц. При выходе из партнерского договора одного из партнеров он обязан передать управляющему партнеру производства по всем делам, по которым оказывал юри дическую помощь. После прекращения партнерского договора ад вокаты обязаны заключить новый аналогичный договор. Если этого не последовало, то адвокатское бюро подлежит преобразова нию в коллегию адвокатов либо ликвидации.

Юридическая консультация (англ. legal bureau) — кол лектив адвокатов, адвокатской для органи зации работы по оказанию юридической помощи населению и обес печения его доступа к правосудию. Инициируют ее создание органы государственной власти соответствующего субъекта РФ (территори альные органы Минюста России или Судебного департамента при 600. Глава 19. Адвокатура в Российской Федерации Верховном Суде РФ) в том случае, если на территории одного судеб ного района общее число адвокатов во всех адвокатских образовани ях, расположенных на территории данного судебного района, со ставляет менее двух на одного федерального судью.

Вопросы создания, реорганизации, преобразования, ликвида ции и деятельности юридической консультации, наряду с Зако ном об адвокатуре, регулируются ГК (ст. 296, 298), Федеральным законом «О некоммерческих организациях»1 (ст. 9). Иные жиз ненно важные вопросы — материально-техническое обеспечение, выделение служебных и жилых помещений для членов юриди ческой консультации, оказание финансовой помощи палате адво катов для ее содержания — регулируются законодательством субъекта РФ. Собрание (конференция) адвокатов ежегодно опре деляет размер вознаграждения, выплачиваемого палатой адвока ту, направляемому для работы в юридической консультации, а также смету расходов на содержание юридической консультации.

Вопросы текущей жизни юридической консультации — орга низация деятельности, распределение работы среди адвокатов, осуществление контроля за качеством оказываемых ими юриди ческих услуг, оплата отпусков и другие — решают ее выборные органы и аппарат.

Адвокатские образования открывают в установленном поряд ке счета в банках, имеют печать, штампы и бланки с их реквизи тами, в том числе указание на субъект Федерации, на территории которого они находятся (учреждены). Соглашения об оказании юридической помощи заключаются между адвокатом и доверите лем и регистрируются в установленнном законом порядке.

Адвокатское сообщество управляет своими делами самостоя тельно. Самоуправление является реальным проявлением демо кратизма построения адвокатского образования. Оно тесно связа но с их независимостью от суда, прокуратуры, ФСБ, органов до знания, недопустимостью какого-либо вмешательства в ее дела со стороны органов государства, общественных организаций и от дельных Адвокатские образования обеспечиваются собственными сред ствами, образуемыми из сумм, получаемых за оказание юридичес кой помощи физическим и юридическим лицам. Часть этих средств идет на оплату труда адвокатов, а часть (не более 30% всей суммы) на общие нужды, определяемые их общим собранием (конференцией) 1996. Ст. 145.

§ 3. Структура адвокатуры и формы адвокатских образований (содержание аппарата управления коллегии, оплата отпусков, стра хование профессиональной ответственности и др.).

Доходы адвокатов подлежат налогообложению. К налогам, уп лачиваемым адвокатами как налогоплательщиками — физичес кими лицами, относятся налог на доходы физических лиц (гл. НК) и единый социальный налог (гл. 24 НК). Кроме того, в соот ветствии с Федеральным законом от 15 декабря 2001 г. «Об обяза тельном пенсионном страховании в Российской Федерации» (в ред. от 29 мая 2002 г.) адвокаты обязаны уплачивать страховые взносы в бюджет Пенсионного фонда РФ. Обязанность по исчис лению названных налогов, удержанию их с налогоплательщиков адвокатов и перечислению в соответствующий бюджет (внебюд жетный фонд) возложена на соответствующее адвокатское образо вание, выступающее в качестве налогового агента.

Если адвокат занимается другой разрешенной Законом об ад вокатуре деятельностью — научной, преподавательской и иной творческой деятельностью, то доходы от нее подлежат налогооб ложению в общем порядке.

До принятия Закона об адвокатуре бытовало мнение, что «на ряду с существующей адвокатурой как самоуправляемой органи зацией могла бы функционировать и государственная. Парал лельное их существование дополнит и обогатит деятельность этих органов»1. Возражая С. Ширинскому, А. Галоганов, на наш взгляд, обоснованно утверждает: если адвокаты, назначаемые главами местных администраций, будут получать из их рук хоро шую заработную плату, причем своевременно, а, как известно, «кто платит, тот и заказывает музыку», то что же останется от независимости адвокатов?

Принимая участие в судебном процессе по уголовному делу, ад вокат обязан защищать интересы доверителя, вступившего в кон фликт с государством, обвиняющим его в преступлении, что неиз бежно влечет за собой жесткую коллизию между позицией адвоката и мнением представителя государственного обвинения. Получая го сударственную заработную плату, адвокат становится чиновником и фактически теряет право эффективно противостоять «кормильцу», поддерживая интересы подзащитного, расходящегося с интересами государства. Подтверждением этому является опыт работы муници пальных адвокатов защитников») в США:

С. Нужен институт государственной адвокатуры // Российская юстиция. 1998. № 4. С. 27.

602 Глава 19. Адвокатура в Российской Федерации во судебных решений, вынесенных с их участием, изобилует различ ными нарушениями прав и интересов подсудимых1.

Устранение государственного руководства адвокатурой и кон троля над ней опирается на ст. 30 Конституции РФ, которой га рантируется свобода деятельности общественных объединений.

Именно поэтому законодательно закреплено упоминаемое ранее следующее положение: «Адвокат является независимым советни ком по правовым вопросам» (ч. 1 ст. 2 Закона об адвокатуре).

Независимость адвокатуры вовсе не означает ее полную изоля цию от государственных органов. В настоящее время с адвокат скими сотрудничают исполнительные органы субъектов РФ, в том числе органы местного самоуправления, а также органы юстиции. Адвокатура является самоконтролируе мой организацией.

Контроль за профессиональной и финансовой деятельностью адвокатов, входящих в состав адвокатских образований, осущест вляют их выборные органы. Жалобы на действия адвокатов, не соответствующие закону и адвокатской этике, поступают в выбор ные органы, которые вправе принять к нему соответствующие меры воздействия.

Необходимое условие существования адвокатуры — адвокат ская тайна. Ее отсутствие исключало бы возможность оказания юридической помощи доверителям, так как они испытывали бы недоверие к адвокату. Адвокатской тайной являются любые све дения, связанные с оказанием адвокатом юридической помощи своему доверителю.

Адвокатской тайной является сам факт обращения к адвокату за юридической помощью и мотивы, побудившие к такому обра щению, сведения о содержании его бесед, устных и письменных консультаций, переговоров с клиентом не подлежат разглаше нию, если нет на то согласия доверителя, сведения о личной жизни граждан, почерпнутые из материалов дел, адвокатских досье и иная информация, относящаяся адво катской деятельности. Адвокат обязан хранить адвокатскую тайну как во время выполнения поручения, оказания помощи, так и после их завершения.

сохранения адвокатской тайны закреплены в за коне и подзаконных актах. Закон запрещает вызывать и допра А. Идея адвоката несостоятельна // Российская юстиция.

1999. №3. С. 27.

§ 3. Структура адвокатуры и формы адвокатских G0. шивать адвоката в качестве свидетеля об обстоятельствах, став ших ему известными в связи с обращением к нему за юридичес кой помощью или в связи с ее оказанием (ч. 2 ст. 8). Проведение оперативно-розыскных мероприятий и следственных действий в отношении адвоката, в том числе в жилых и служебных помеще ниях, используемых им для осуществления адвокатской деятель ности, допускается только на основании судебного решения. По лученные в их ходе, в том числе после приостановления или пре кращения статуса адвоката, сведения, предметы и документы могут быть использованы в качестве доказательств обвинения только в тех случаях, когда они не входят в производство адвока та по делам его доверителей. Указанные ограничения не распро страняются на орудия преступления, а также на предметы, кото рые запрещены к обращению или оборот которых ограничен зако нодательством РФ (ч. 3 ст. 8).

В соответствии с ч. 2 ст. 53 УПК защитник не вправе разгла шать данные предварительного расследования, ставшие ему из вестными в связи с осуществлением защиты, если он был об этом заранее предупрежден в установленном ст. 161 УПК порядке. За разглашение данных предварительного расследования защитник несет ответственность в соответствии со ст. 310 УК. В случае, если защитник участвует в производстве по уголовному делу, в мате риалах которого содержатся сведения, составляющие государст венную тайну, и не имеет соответствующего допуска к указанным сведениям, он обязан дать подписку об их неразглашении (ч. 5.

ст. 49 УПК).

Конституционный Суд РФ по делу о нарушении конституци онных прав ст. 21 и Закона РФ «О государственной тайне» определил, что указанные статьи не могут применяться судами, другими органами и должностными лицами в качестве основания для отстранения адвоката, являющегося представителем истца, от участия в рассмотрении дела судом общей юрисдикции в цедуре гражданского судопроизводства в связи с отсутствием у него допуска к государственной тайне. В соответствии со ст.

указанного Закона допуск должностных лиц и граждан к государ ственной тайне в добровольном порядке по реше нию руководителя органа государственной власти, предприятия, учреждения или организации после проведения соответствующих проверочных мероприятий. В целях обеспечения режима секрет СЗ РФ. 1997. № 41. Ст. 2003. 27 (ч. 1). Ст. 2700.

604 Глава 19. Адвокатура в Федерации ности при рассмотрении гражданских дел, связанных с государст венной тайной, говорится в Конституционного Суда РФ, суд общей юрисдикции вправе применить иные средства и спосо бы, предусмотренные законодательством, — проведение закрыто го судебного заседания (ст. 10 ГПК), предупреждение участников процесса о неразглашении государственной тайны, ставшей им известной в связи с производством по делу, привлечение этих лиц к уголовной ответственности. Кроме того, ст. 8 Закона об адвока туре обязывает адвоката хранить профессиональную тайну. При менительно к обеспечению государственной тайны в уголовном процессе Конституционный Суд РФ указал на такую возможность еще в постановлении от 27 марта 1996 г. В числе гарантий сохранения адвокатской тайны следует ука зать и упоминаемое выше полномочие защитника иметь свидания с доверителем наедине и конфиденциально, в том числе и до пер вого допроса обвиняемого, без ограничения их числа и продолжи тельности (п. 1 ч. 1 ст. 53 УПК).

Кроме того, досье адвокатов, журналы учета посетителей и учетно-регистрационные карточки должны храниться в услови ях, исключающих возможность ознакомления с ними лиц, не имеющих отношения к адвокатуре.

Самоуправление адвокатуры как института гражданского об щества обеспечивается следующими организационными струк турами: адвокатской палатой субъекта РФ, ее высшим орга ном — собранием (конференцией) адвокатов и исполнительным органом — советом палаты адвокатов, Федеральной палатой адво катов РФ, ее высшим органом — Всероссийским съездом адвока тов и советом ФПА (см. схему 21). Очевидно, организационная структура адвокатского сообщества корреспондируется с федера тивным устройством России. Если палата адвокатов основана на обязательном членстве адвокатов одного субъекта РФ, то ФПА — на членстве адвокатских палат субъектов РФ. Как юридические лица палаты имеют все необходимые реквизиты и в установлен ном порядке подлежат государственной регистрации. Все органы адвокатского самоуправления не вправе осуществлять адвокат скую деятельность от своего имени и заниматься предпринима тельской деятельностью.

Адвокатская деятельность, как и деятельность сотрудников государственных правоохранительных органов, в наше вре мя, особенно по скандальным делам, обладает высокой виктим См.: 1996. № 15. Ст. 1768.

§ 3. Структура адвокатуры и формы адвокатских образований ностью, сопряжена с риском. Одно дело, если адвокат трудится в составе сильной коллегии. А адвокатскому бюро, юридической консультации, тем более частнопрактикующему адвокату, осо бенно в регионе со сложной криминогенной ситуацией, непросто отстаивать свою и доверителя позицию, противостоять чиновни чьему беспределу. Адвокат без корпорации — фактически адво кат без защиты. Органы адвокатского самоуправления призваны заниматься защитой его прав, профессиональных интересов, ко ординацией деятельности адвокатских образований, не вмешива ясь при этом в их дела.

Кстати, в каждом штате США имеется ассоциация адвокатов штата. В большинстве штатов установлено обязательное членство в ассоциации для всех лиц, допущенных к адвокатской практике;

в таких штатах адвокатура, по американской терминологии, «ин тегрирована»: ассоциация адвокатов тождественна понятию «ад вокатура». Ассоциации адвокатов как добровольные организации существуют в меньшинстве штатов, а также в крупных городах и графствах. Общенациональной организацией адвокатов с добро вольным членством является Американская ассоциация юристов (ААС). В задачи ассоциаций адвокатов входит установление норм профессиональной этики, содействие адвокатам, принятие дис циплинарных мер, разработка стандартов адвокатской деятель ности, содействие совершенствованию права и правосудия и т.п.

Адвокатская палата субъекта Российской Федерации учреж дается собранием (конференцией) адвокатов. В отличие от адво катских образований на территории субъекта РФ может быть со здана только одна палата адвокатов, которая не вправе образовы вать свои структурные подразделения, филиалы и представитель ства на территориях других субъектов РФ. Не допускается и образование межрегиональных и иных межтерриториальных палат адвокатов.

Решения органов палаты адвокатов, принятые в пределах их компетенции, обязательны для всех ее членов, высшим органом которой является собрание или конференция (если численность палаты превышает 300 человек) адвокатов. Созывает его (ее) не реже одного раза в год и формирует их повестку дня совет палаты адвокатов;

все решения общего собрания принимаются простым большинством Собрание (конференция) адвокатов обладает широкими полно мочиями и может решать любые вопросы, имеющие отношение к деятельности палаты адвокатов. В частности, оно (она) формиру ет совет палаты адвокатов, определяет место его нахождения, 606 Глава 19. Адвокатура в Российской Федерации принимает решение о досрочном прекращении полномочий чле нов совета, избирает ревизионную комиссию, квалификационную комиссию, делегатов на Всероссийский съезд адвокатов;

утверж дает нормы представительства и порядок избрания делегатов на конференцию, смету доходов и расходов палаты адвокатов, отчет ревизионной комиссии и совета палаты адвокатов об их деятель ности и дает им оценку, а также регламенты их работы, числен ный состав, штаты аппарата органов палаты адвокатов;

определя ет порядок направления адвокатов для работы в юридических консультациях и размер обязательных отчислений адвокатов на общие нужды палаты адвокатов;

устанавливает меры поощре ния и виды ответственности адвокатов, рассматривает другие во просы, связанные с деятельностью палаты адвокатов.

Постоянно действующим органом палаты адвокатов является ее совет. Он избирается собранием (конференцией) адвокатов тай ным голосованием в количестве до 15 человек из состава членов палаты адвокатов, обновляет его состав один раз в два года не менее чем на одну треть. Совет избирает президента палаты адво катов сроком на четыре года и по его представлению одного или нескольких вице-президентов сроком на два года. Совет представ ляет палату в органах государственной власти и местного самоуп равления, общественных объединениях и в иных организациях.

Совет палаты адвокатов наделен широкими полномочиями, необходимыми ему для осуществления повседневного управления жизнью палаты. Он определяет полномочия президента и вице президентов, нормы представительства на конференцию, выплаты вознаграждения за счет средств палаты адвокатам, ока зывающим юридическую помощь гражданам РФ бесплатно, а также порядок ее оказания адвокатами, участвующими в качест ве защитников в уголовном судопроизводстве по назначению и до водит его до сведения органов предварительного следствия, суда, адвокатов и контролирует его исполнение, а также:

обеспечивает доступность юридической помощи на всей терри тории субъекта РФ, принимает решения о создании по представ лению органов государственной власти субъекта РФ юридичес ких консультаций, направляет адвокатов и финансирует ее дея тельность;

содействуя повышению профессионального уровня адвокатов, организует их информационное обеспечение и обмен опытом ра боты;

занимается методической деятельностью.

Кроме того, совет рассматривает жалобы на действия (бездей ствие) адвокатов с учетом заключения квалификационной комис 3. Структура адвокатуры и формы адвокатских образований GO сии;

защищает социальные и профессиональные права адвокатов;

содействует обеспечению адвокатских образований служебными помещениями и решает другие вопросы, связанные с деятель ностью палаты адвокатов. Решения совета принимаются простым большинством голосов и являются обязательными для всех чле нов палаты. Его заседания созываются президентом палаты по мере необходимости, но не реже одного раза в месяц.

Деятельность совета палаты адвокатов строится на основе кол лективного руководства, гласности, регулярной отчетности перед собранием (конференцией) адвокатов, широкого привлечения их к работе совета.

Президент палаты адвокатов представляет ее в отношениях с органами государственной власти и местного самоуправления, общественными объединениями, иными организациями и физи ческими лицами. Он действует от имени палаты без довереннос ти. Президент палаты адвокатов выдает доверенности и заключа ет сделки от имени палаты, распоряжается ее имуществом по ре шению совета в соответствии со сметой и его назначением, осу ществляет прием на работу и увольнение с работы работников аппарата палаты, созывает заседания совета, обеспечивает испол нение его решений и решений собрания (конференции) адво катов.

Контрольно-ревизионным органом палаты адвокатов является ее ревизионная комиссия. Она избирается собранием адвокатов тай ным голосованием сроком на три года. На своем заседании она изби рает председателя комиссии и его заместителя. Ревизионная комис сия проводит ревизии финансово-хозяйственной деятельности адво катских образований, а также осуществляет контроль за порядком и сроками рассмотрения предложений, заявлений, жалоб и доклады вает о результатах своей деятельности общему собранию (конферен ции) адвокатов.

Под контролем и при участии заведующего адвокатского обра зования заключаются соглашения (договоры) между адвокатами и доверителями об оказании юридической помощи. Они фиксиру ются в регистрационных карточках, подписываемых доверите лем, адвокатом и заведующим адвокатского образования. Если доверитель обращается к конкретному адвокату, то он не вправе воспрепятствовать заключению соглашения между ними. Дове ритель оплачивает услуги адвоката в кассу адвокатского образо вания. В остальных случаях заведующий адвокатского образова ния выступает, образно говоря, в роли «диспетчера», распределяя работу среди адвокатов с учетом их квалификации, специализа 608 Глава Адвокатура в Российской Федерации ции, равномерности нагрузки;

обеспечивает соблюдение ими пра вил внутреннего трудового распорядка;

принимает на работу и увольняет технический персонал адвокатского образования;

рас поряжается ее средствами;

ведет статистическую и финансовую отчетность.

Для приема квалификационных экзаменов у претендующих на присвоение статуса адвоката, а также для рассмотрения жалоб на их действия (бездействие) создается квалификационная комис (далее — КК). Она формируется на срок два года в количестве 13 членов по следующим нормам представительства: семь адвока тов (со стажем адвокатской деятельности не менее пяти лет) от палаты адвокатов;

по два представителя от территориального ор гана юстиции и законодательного (представительного) органа го сударственной власти субъекта РФ (они не могут быть депутата ми, государственными или муниципальными служащими);

по одному федеральному судье от судов общей юстиции субъекта РФ и от арбитражного суда субъекта РФ.

Председателем КК является президент палаты адвокатов по должности, который и созывает ее заседания по мере необходи мости, но не реже четырех раз в год.

В США комиссия с аналогичными функциями формируется ассоциацией адвокатов штата. Для многих кандидатов в адвока ты — выпускников юридических школ устраиваемый ею экзамен довольно труден, поскольку требует дополнительных занятий для изучения особенностей норм статутного и общего права конкрет ного штата.

В России, кроме принятия экзаменов, КК дает заключение по результатам рассмотрения жалобы о наличии или об отсутствии в действиях (бездействии) адвоката нарушения норм кодекса про фессиональной этики адвоката, о неисполнении или ненадлежа щем исполнении им своих обязанностей.

На федеральном уровне органом адвокатского самоуправления является Федеральная палата адвокатов РФ. Она создана в целях представительства и защиты интересов адвокатов в органах государственной власти и местного самоуправления, координа ции деятельности АП, обеспечения высокого уровня оказываемой адвокатами юридической помощи. Образование других («парал лельных») организаций и органов с функциями и полномочиями, аналогичными функциям и полномочиям ФПА, не допускается.

Исполнительным органом ФПА является ее совет. Совет ФПА избирается Всероссийским съездом адвокатов тайным голо сованием в количестве 36 человек, он же обновляет его состав § 3. Структура адвокатуры и формы адвокатских образований один раз в два года не менее чем на одну треть. Заседания совета созываются президентом ФПА не реже одного раза в два месяца.

Совет наделен широкими полномочиями, необходимыми ему для осуществления жизни адвокатского сообщества, в частности:

избирает ее президента сроком на четыре года и по его пред ставлению трех вице-президентов сроком на два года, определяет их полномочия;

представляет ФПА в органах государственной власти и мест ного самоуправления, общественных объединениях РФ и за рубе жом;

координирует деятельность палаты адвокатов;

содействуя повышению профессионального уровня адвокатов, разрабатывает единую методику их профессиональной подготов ки и переподготовки, организует их информационное обеспече ние, занимается методической деятельностью;

защищает социальные и профессиональные права адвокатов;

обобщает дисциплинарную практику и разрабатывает на этой основе необходимые рекомендации;

распоряжается имуществом ФПА в соответствии со сметой и его назначением, осуществляет иные функции, предусмотренные уставом ФПА.

Высшим органом ФПА является Всероссийский съезд адвока тов. Всероссийский съезд адвокатов решает наиболее значимые вопросы самоуправления адвокатским сообществом.

Он принимает устав ФПА и кодекс профессиональной этики адвоката, а также:

утверждает единую норму представительства от палаты адво катов на Всероссийский съезд адвокатов;

смету расходов на содер жание ФПА и отчеты ее совета об исполнении указанной сметы;

регламенты Всероссийского съезда адвокатов, совета ФПА и штатное расписание аппарата палаты;

формирует состав совета ФПА, принимает решение о досроч ном прекращении полномочий членов совета;

определяет место его нахождения и размер отчислений палаты адвокатов на общие нужды.

Кроме того, Всероссийский съезд адвокатов избирает ревизи онную комиссию и утверждает ее отчет и отчет о результатах фи нансово-хозяйственной деятельности совета ФПА, осуществляет иные функции, предусмотренные уставом ФПА.

Президент ФПА представляет ее в отношениях с органами госу дарственной власти и местного самоуправления, общественными объединениями, организациями и физическими лицами, действует от имени без доверенности. Он выдает доверенности и заключа 20 - 610 Глава 19. Адвокатура в Российской Федерации ет сделки от ее имени, распоряжается имуществом ФПА по реше нию ее совета в соответствии со сметой и его назначением, осущест вляет прием на работу и увольнение с работы работников аппарата ФПА, созывает заседания ее совета, обеспечивает исполнение его ре шений и решений Всероссийского съезда адвокатов.

Президент и вице-президенты, другие члены совета ФПА и аналогичные фигуры регионального уровня, а также члены реви зионных и квалификационных комиссий получают вознагражде ние за исполнение указанных обязанностей и могут совмещать их с адвокатской деятельностью.

Важно упомянуть, что в соответствии с Законом об адвокатуре адвокаты вправе создавать общественные объединения адвокатов и (или) быть их членами, если они (объединения) не будут осущест влять функции адвокатских образований, а также функции пере численных выше органов адвокатского самоуправления (ст. 39).

В США имеются самые разнообразные добровольные органи зации адвокатов;

они объединяются по различным признакам:

географическим, в зависимости от специализации, расово-этни ческим, политико-идеологическим;

существуют объединения женщин-адвокатов и слепых адвокатов. Крупнейшей и наиболее влиятельной организаций является, как упоминалось, Амери канская ассоциация юристов (ААЮ), насчитывающая около 401 тыс. человек. Основную массу индивидуальных членов ААЮ составляют адвокаты. Помимо них, индивидуальными членами могут быть юристы государственных ведомств, юристы-ученые, студенты юридических вузов. На правах коллективных членов в деятельности ААЮ принимают участие около 35 специализиро ванных профессиональных организаций юристов (например, Об щество судей, Национальная организация генеральных атторне ев, Национальная ассоциация адвокатов по уголовным делам, На циональная ассоциация женщин-адвокатов).

Иные адвокатские образования. Наряду с адвокатурой, оказани ем правовых услуг в последние годы повсеместно занимались юри дические фирмы, кооперативы, индивидуально практикующие консультанты-юристы, не входящие в существовавшие коллегии адвокатов. Такая конкуренция, их соревнование с традиционными адвокатов шла на пользу обеим сторонам, обществу в целом и защите прав граждан и организаций, поскольку, как и в любом другом деле, монополия здесь также губительна.

Чтобы оградить тех, кто нуждался в правовой помощи, от ди летантов, случайных людей, способных скорее не помочь, а при чинить вред, Правительство РФ придало этому процессу норма § 3. Структура адвокатуры и формы адвокатских образований тивный характер и своим постановлением от 15 апреля № 344 утвердило Положение о лицензировании деятельности по оказанию платных юридических услуг на территории РФ1.

В соответствии с указанным актом на оказание плат ных юридических услуг выдавались Минюстом России и органа ми юстиции субъектов РФ. Непременными условиями выдачи ли цензии на оказание юридической помощи являлись: высшее юри дическое образование и стаж работы по юридической специаль ности не менее трех лет, отсутствие судимости.

Особенностью статуса лиц, допущенных к оказанию юриди ческих услуг на основании лицензии, являлось то, что они при оказании юридической помощи по уголовным делам не пользова лись в полном объеме правами, предоставляемыми адвокатам, со стоящим в коллегиях. В частности, они могли участвовать в про изводстве по таким делам лишь после того, как будет завершено предварительное расследование и дело поступит в суд2. В послед ние годы, в связи с увеличением количества дел, рассматривае мых в судах, наряду с «традиционными», повсеместно создава лись «альтернативные» коллегии адвокатов. Организация таких коллегий происходила по представлениям руководителей адми нистрации регионов России, основанным на ходатайствах, воз буждаемых группами учредителей-юристов, желающих образо вать такую «параллельную» коллегию адвокатов. Такие пред ставления рассматривались в Минюсте России. При его поддерж ке местная администрация регистрировала вновь образованную коллегию адвокатов, наделяя ее полномочиями по выполнению тех же задач, которые стояли перед «традиционными» коллегия ми. Всего таких коллегий насчитывалось около пятидесяти.

Только в Москве их было более 10. Действовавшие коллегии адво катов объединялись в несколько адвокатских сообществ. Основ ные («традиционные») коллегии были объединены во Всероссий ский союз адвокатов, а «альтернативные» или как их иногда называли, в Гильдию адвокатов России и Ассоциа СЗ РФ. 1995. № 17. Ст. 1550. Постановлением от 29 мая 1999 г. № Правительство РФ отменило свое постановление от 15 апреля 1995 г. № 344 в связи с принятием Федерального закона от 8 августа 2001 г. «О лицензировании отдельных видов деятельности» (в ред. от 11 марта 2003 г., от 10 января 2003 г., от 30 июня 2003 г.) // СЗ РФ. 2001. № 33 (ч. 1). Ст. 3430;

2003. № 11. Ст. 956;

№ 1.

Ст. 167;

№ 27 (ч. 1). Ст. 2700.

- Данное положение постановлением Конституционного Суда РФ от 28 янва ря 1997 г. признано соответствующим Конституции РФ (см.: СЗ РФ. 1997. № 7.

Ст. 871).

Глава 19. Адвокатура в Российской Федерации цию адвокатов России. Под началом Гильдии успешно действует академия адвокатуры, адвокатские колледж и лицей, издаются три профессиональных журнала и газета;

создан Центральный дом адвокатов, союз адвокатов и др. Все союзы и ассоциации были зарегистрированы в Минюсте России как об щественные организации с центрами в Москве.

Закон об адвокатуре в заключительных и переходных положе ниях урегулировал вопрос о сохранении статуса адвоката, а также приведения организационно-правовых форм коллегий ад вокатов, образованных в соответствии с законодательством СССР и РСФСР и действовавших на территории РФ на момент вступле ния указанного Закона в силу, в соответствие с ним. По всей стра не конференции и собрания, учреждены палаты адвока тов субъектов РФ, избраны их советы и президенты. января 2003 г. прошел первый Всероссийский учредительный съезд ФПА, который утвердил Устав ФПА и регламент Всероссийского съезда адвокатов, принял Кодекс профессиональной этики адво ката. Был избран Совет ФПА.

ПРОВЕРЬТЕ СВОИ ЗНАНИЯ 1. Объясните, чем обусловлено расширение спроса на квали фицированную юридическую помощь на современном этапе раз вития нашего общества.

2. Раскройте понятия «адвокатская деятельность» и «юриди ческая помощь» и их значение.

3. Охарактеризуйте основные этапы становления и развития российской адвокатуры.

4. Какие основные задачи выполняет адвокатура на современ ном этапе?

5. Укажите требования, предъявляемые к претенденту на ста тус адвоката.

6. Изложите порядок приобретения статуса адвоката.

7. Перечислите основания приостановления и прекращения статуса адвоката.

8. Раскройте права и обязанности адвоката, предусмотренные Законом об адвокатуре от 31 мая 2002 г.

9. Укажите формы адвокатских образований и раскройте ос новные принципы их организации и деятельности.

10. Назовите органы самоуправления адвокатским сообщест вом на уровне субъектов РФ и Российской Федерации.

§ 3. Структура адвокатуры и формы адвокатских образований 11. Раскройте полномочия органов самоуправления адвокат ского сообщества (собрания (конференции) адвокатов, совета па латы адвокатов субъекта РФ и ФПА, совета ФПА и Всероссийско го съезда адвокатов).

12. Изложите основные правила адвокатской этики при оказа нии им юридической помощи.

13. В чем особенности оплаты юридической помощи, оказы ваемой адвокатами?

14. Каков порядок привлечения адвокатов к дисциплинарной ответственности?

РЕКОМЕНДУЕМЫЕ НОРМАТИВНЫЕ ПРАВОВЫЕ АКТЫ И ЛИТЕРАТУРА Конституция РФ. Ст. 45, 48.

УПК. Ст. 49—53.

ГПК. Ст. 50.

Федеральный закон от 31 мая 2002 г. «Об адвокатской деятельности и адвока туре в Российской Федерации».

Приказ Министерства юстиции РФ от 29 июля 2002 г. № 211 «Об утвержде нии Порядка введении реестров адвокатов субъектов Российской Федерации».

Адвокатская деятельность: Учебное пособие / Под общ. ред. В.Н. Буровина.

М., 2000.

А. Ю. Адвокатская этика. М., 1999.

В. А., Шубин Д. А. Налогообложение адвокатской деятельности // Ад вокат. 2002. № 10.

Игнатов С. Стратегия и тактика деятельности адвоката-защитника по уголов ному делу // Уголовное право. 2003. № 1.

Н.К. Права и обязанности защитника на стадии предварительного рас следования (по новому УПК) // Адвокатская практика. 2002. № 1.

Сергеев В.И., Коробейник СА. Адвокатская этика — основа адвокатской про фессии // Адвокатская практика. 2002. № 9.

Фалиев В., Гармаев Ю. Пределы полномочий защитника по собиранию доказа тельств (взгляд с позиции стороны обвинения) // Уголовное право. 2003. 1.

С. Нужен институт государственной адвокатуры // Российская юстиция. 1998. № 4.

Раздел VIII НЕГОСУДАРСТВЕННЫЕ ОРГАНИЗАЦИИ ОБЕСПЕЧЕНИЯ ПРАВООХРАНЫ Глава 20. Частные детективные и охранные службы § 1. Понятие, правовая основа и принципы частной правоохранительной деятельности Под частной деятельностью понимает ся частная детективная1, или сыскная, а также охранная деятель ность по оказанию на возмездной договорной основе услуг физи ческим и юридическим лицам предприятиями, имеющими спе циальное разрешение (лицензию) органов внутренних дел, в целях защиты законных прав и интересов своих клиентов.

этой деятельности являются услуги частных детективных и охранных предприятий (подробнее см. § 2 настоя щей главы). Эти услуги направлены на защиту законных прав и интересов граждан (прежде всего личных) и организаций, охрану имущества собственников, обеспечение порядка, поиск без вести пропавших лиц (и в этой части она переплетается с деятель ностью, осуществляемой государственными правоохранительны ми органами), сбор информации для ведения деловых перегово ров, эыявление ненадежных деловых партнеров, осуществление функций телохранителя и т.д.

В последних случаях обнаруживается ее отличие от деятель ности государственных правоохранительных органов, поскольку она осуществляется не в силу установленной законом обязаннос ти, а на коммерческой основе и является платной предпринима тельской рассчитанной на получение прибыли теми лицами и предприятиями, которые ее осуществляют (о дру гих отличиях см. § 2 данной главы)2.

Детектив — агент сыскной полиции, сыщик.

Прибыль — превышение доходов от продажи товаров и услуг над затратами на производство и продажу этих товаров.

§ 1. Понятие, правовая основа и принципы частной деятельности Обязательным условием осуществления частной детективной и охранной деятельности является предварительное заключение между частным детективно-охранным предприятием и клиентом письменного договора о содержании оказываемых ему услуг.

В нем оговариваются и условия оплаты (денежные расходы, гоно рар), и порядок их возмещения.

Подобную деятельность могут осуществлять не любые, а толь ко такие предприятия, которые получили на это специальное раз решение (лицензию) органа внутренних дел1 и прошли государст венную регистрацию2.

На граждан, осуществляющих частную детективную и охран ную деятельность, действие законов, закрепляющих правовой статус работников правоохранительных органов, не распростра няется.

Впервые в широких масштабах частные сыскные бюро (агент ства) стали использоваться в США в начале 30-х гг., когда разгул преступности, особенно в Нью-Йорке и в Чикаго, принял угро жающие размеры. Успех, достигнутый в борьбе с преступностью в этих городах, обусловил распространение полученного по всей территории США, где в настоящее время в различных част ных сыскных бюро и частных службах безопасности занято более 1 млн сотрудников. После Второй мировой войны примеру США в связи с ростом преступности последовали другие страны, и в на стоящее время во всем мире различных частных агентств, выпол няющих некоторые функции правоохранительных органов, на считывается десятки тысяч.

Указанные агентства организуют охрану объектов, контроль за обстановкой внутри объектов, наблюдение за порядком во время массовых зрелищных мероприятий, эксплуатацию авто матизированных контрольно-пропускных систем, перевозку людей и грузов в бронированных автомобилях. В их функции входят и такие виды обслуживания, обеспечение безопас ности граждан с помощью телохранителей, защита от шанта жа, вымогательства и анонимных писем, поиск пропавших без вести, консультации по вопросам безопасности, сбор доказа тельств по гражданским делам, в том числе о супружеской не См.: Федеральный закон «О лицензировании отдельных видов деятельнос ти»;

постановление Правительства РФ от 11 февраля 2002 г. № 135 «О лицензиро вании отдельных видов деятельности» // СЗ РФ. 2002. № 41. Ст. 928.

Государственная регистрация проводится Министерством юстиции РФ и его органами на местах.

616 Глава 20. Частные детективные и охранные службы верности. Они занимаются защитой фирм, предприятий и орга низаций от промышленного шпионажа, от подделки фирмен ных знаков, незаконной конкуренции, обеспечивают информа цией деловые переговоры, выявляют некредитоспособных и не надежных контрагентов, осуществляют охрану авторских прав и собственности клиентов.

Перспективы развития общеевропейского рынка привели к со зданию и таких видов услуг, как сбор информации о возможных объединениях зарубежных промышленных или финансовых групп, о целесообразности покупки их пакетов акций и др.

В большинстве стран каких-либо специальных законов, регла ментирующих действия частных сыскных бюро (агентств) и част ных служб безопасности, нет, поскольку они приравниваются к обычным коммерческим предприятиям. Поэтому их регистра ция, финансирование, правовое положение и деятельность осу ществляются в рамках действующего законодательства в стране.

В некоторых странах имеются специальные законы или подза конные акты по этим вопросам (Португалия, Канада, Китай).

Знакомство с опытом частных детективных бюро и частных служб безопасности в странах, где они имеются, оказывающих существенную помощь местным правоохранительным органам в борьбе с организованной преступностью, хулиганством и с про мышленным шпионажем, уже в 90-х гг. поставило на повестку дня в нашей стране проблему правового регулирования зарожда ющихся аналогичных организаций1. К этому времени в России стал легально действовать негосударственный сектор безопаснос ти. Тенденции либерализации правовых преобразований в стране и расширение сферы частного предпринимательства столкнулись с трудностями — ростом преступности и криминализацией бизне са, с проблемами экономической безопасности, число преступле ний, связанных с частной формой собственности, выросло в не сколько раз. Уже к концу второй половины последнего десятиле тия XX в. в стране было официально зарегистрировано более 5 тыс. фирм;

лицензии получили более 40 тыс. охранников, из которых работало в Москве;

в негосу дарственном секторе безопасности числились более полумиллио См.: Сусликов С. У милиции появился конкурент // Известия. 1990.

17 сент.;

Лашкевич Н. Чем заняты частные детективы. Заметки с Первой между народной конференции по частному сыску и охране // Известия. 1990. 17 нояб.;

Прокопенко В. Майор Пронин заводит свое дело. Что мы знаем о частном сыске в СССР // Комсомольская правда. 12 февр. и др.

§ 1. Понятие, правовая основа и принципы частной правоохранит. деятельности на человек. В некоторых банках в охранных подразделениях ра ботало от 150 до 500 человек.

Сегодня правовую основу частной детективной и охранной дея тельности Конституция РФ, Закон РФ от 11 марта 1992 г. «О частной детективной и охранной деятельности в Россий ской Федерации» (далее — Закон от марта г.), другие законы и иные правовые акты Российской Федерации.

Нормы Закона от 11 марта 1992 г. составляют ядро системы правового регулирования указанной В этом относительно небольшом по объему законодательном акте (в нем всего 21 статья) впервые в истории России системати зирован ряд базисных нормативных правовых положений, регу лирующих работу частных сыщиков и охранников: указаны цели и задачи их деятельности, очерчена правовая основа частного сыска и охраны, предусмотрен ряд гарантий соблюдения прав и свобод человека и гражданина в частной сыскной и частной детек тивной деятельности;

приведены перечень сыскных действий и условия их проведения;

порядок лицензирования частного сыска и охраны, а также применения специальных средств и огне стрельного оружия в ходе частной детективной и охранной дея тельности;

определены меры правовой и социальной защиты сы щиков и охранников.

Во исполнение Закона от 11 марта 1992 г. Правительство РФ приняло постановление от 14 августа 1992 г. № 587 «Вопросы частной детективной и охранной деятельности», которым ут верждены: Перечень объектов, подлежащих государственной ох ране;

Перечень видов специальных средств, используемых в част ной детективной и охранной деятельности;

Перечень видов воору жения охранников и Правила применения частными детектива ми и охранниками специальных средств2.

Вместе с тем в частной правоохранительной деятельности воз никают общественные отношения, которые регулируются норма ми различных традиционных отраслей права. Прежде всего это относится к гражданско-правовым, административно-правовым и уголовно-правовым отношениям. Наряду с ними в частной право охранительной деятельности возникают трудовые, финансовые, уголовно-процессуальные и иные отношения. Даже беглое пере числение законодательства в области частной правоохранитель См.: ВВС РФ. 1992. № 17. Ст. 888;

СЗ РФ. 2002. № 12. Ст. 1093;

2003. № 2.

Ст. 167.

1992. №8. Ст. 506;

СЗ РФ. 2000. № 31. Ст. 3299.

618 Глава 20. Частные детективные и охранные службы ной деятельности позволяет трактовать его в узком и широком смысле1. В последнем случае речь идет о нормах, регулирующих группы однородных общественных отношений, возникающих в связи с осуществлением частной сыскной и (или) частной охран ной деятельности.

Задачами законодательства в области частной правоохрани тельной деятельности являются: а) регулирование частной сыск ной деятельности, включая сыскной процесс;

б) установление ос нований и порядка охранной деятельности. Их решение должно способствовать цели обеспечения законных прав и интересов кли ентов, а также укреплению законности частной сыскной деятель ности, предупреждению совершения преступлений и иных право нарушений, быстрейшему их обнаружению и наиболее эффектив ному пресечению и расследованию.

Достижение целей и решение задач, не предусмотренных за конодательством, регламентирующим частную правоохранитель ную деятельность, при ее осуществлении не допускается.

Как свидетельствует практика и законодательное регулирова ние частной правоохранительной деятельности, она должна осу ществляться в установленных законом процедурно-процессуаль ных формах на основе следующих общеправовых принципов:

законность в частной правоохранительной деятельности;

соблюдение прав и свобод человека и гражданина в частной правоохранительной государственное регулирование частной правоохранительной деятельности;

сочетание частных и публичных интересов в частной правоо хранительной деятельности;

взаимная ответственность субъектов частной правоохрани тельной деятельности;

гуманизм, исключающий выполнение действий или вынесение решений, унижающих достоинство лица, приводящих к незаконно му распространению сведений об обстоятельствах его личной жизни, ставящих под угрозу его жизнь или здоровье, необоснованно причиняющих ему физические или нравственные страдания;

получение прибыли как цель частной правоохранительной де ятельности. Именно этот принцип свидетельствует о качествен ном отличии частной правоохранительной деятельности от всех Подробнее см.: Шумилин А.Ю. Частное детективное и охранное право. М., 1999.

§ 2. Виды частной правоохранительной деятельности видов государственной правоохранительной деятельности, с одной стороны, а с другой — наличие данной цели объединяет ее с предпринимательской деятельностью как самостоятельной, осу ществляемой на свой риск деятельностью, направленной на сис тематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг лицами, зарегистрированными в таком качестве в установленном законом порядке (ст. § 2. Виды частной правоохранительной деятельности В соответствии с Законом от марта г. частную правоохра нительную деятельность в России составляют два ее основных вида:

частная сыскная (детективная) и частная охранная деятель ность (ст. 3). Внутри последней в зависимости от решения тех или иных задач также различают два подвида: охрана материальных объектов и охрана физических лиц (работа телохранителей).

Наряду с этим различается смешанная охранно-сыскная дея тельность (охранные предприятия и предприятия или объедине ния частных детективов), которую разрешено проводить исклю чительно при выполнении установленных условий — путем со здания на договорной основе ассоциаций и с сохранением своей самостоятельности и прав юридических лиц (ст. 13 Закона от 11 марта г.).

Частная сыскная деятельность направлена на сбор определенного рода информации и обеспечение ею клиен та в установленной форме. В частной правоохранительной дея тельности в целях сыска2 разрешается предоставление следую щих видов услуг, которые можно систематизировать на несколь ко основных подгрупп:

услуги, связанные с оказанием помощи в расследовании пре ступлений (сбор сведений по уголовным делам на договорной ос нове с участниками процесса). Необходимым условием выполне ния этих услуг является обязательное, в течение суток с момента заключения контракта с клиентом, письменное уведомление об См.: А.Ю. Указ. соч. С. 14—19.

Сыск — термин, которым в дореволюционной России обозначались специ альные мероприятия непроцессуального характера по установлению и обнаруже нию неизвестных или скрывшихся преступников. В СССР и в современной России в процессуальном праве комплекс таких мер называется оперативно-розыскными действиями (мероприятиями) (см.: ст. 6 Федерального закона «Об оперативно-ро зыскной деятельности»).

620 Глава 20. Частные детективные и охранные службы этом частным детективом органа дознания, следователя, прокуро ра или суда, в чьем производстве находится уголовное дело;

услуги, направленные на предупреждение вероятного совер шения преступлений и иных правонарушений, в том числе уста новление обстоятельств неправомерного использования в пред принимательской деятельности фирменных знаков и наименова ний, недобросовестной конкуренции, а также разглашения сведе ний, составляющих коммерческую тайну. Сбор информации об отдельных лицах связан с выяснением биографических и других характеризующих личность данных при заключении ими трудо вого и иного контракта (например, брачного контракта). Такая информация о частной жизни лица может быть получена только с его письменного согласия (ч. 1 ст. 24 Конституции РФ и п. 4 ч. ст. 3 Закона от 11 марта 1992 г.);

услуги так называемой гражданско-правовой направленности (сбор сведений по гражданским делам на договорной основе с участниками процесса, изучение рынка, сбор информации для де ловых переговоров, выявление некредитоспособных или нена дежных деловых партнеров);

услуги, связанные с розыском лиц и материальных объектов (поиск без вести продавших граждан;

поиск утраченного гражда нами или предприятиями, учреждениями, организациями иму щества).

В процессе оказания перечисленных услуг осуществляются разнообразные сыскные действия, т.е. поступки, акты поведения детектива (частного сыщика), направленные на решение задач, предусмотренных законодательством в области частной право охранительной деятельности. Ими являются: а) устный опрос граждан и должностных лиц (с их согласия);

б) наведение спра вок;

в) изучение предметов и документов;

г) внешний осмотр строений, помещений и других объектов;

д) наблюдение (ст. 5 За кона от марта 1992 г).

Устный опрос заключается в сборе первичной фактической информации со слов опрашиваемого человека, имеющей значение для решения задач частной сыскной деятельности. Чаще всего такая информация не документируется;

при необходимости офор мляется заявлением лица в правоохранительные органы или его объяснением по фактическим обстоятельствам, о которых стало известно из заявления другого лица.

Наведение справок состоит в официальном получении уполно моченным на то Законом от 11 марта 1992 г. субъектом частной сыскной деятельности информации из различных информацион § 2. Виды частной правоохранительной деятельности ных систем и архивов, находящихся в распоряжении органов го сударственной власти или местного самоуправления, учрежде ний, организаций.

Изучение предметов и документов проводится вне рамок уголовного дела исключительно с письменного согласия их вла дельцев.

Внешний осмотр строений, помещений и других объектов за ключается в визуальном наружном обследовании сыщиком раз личных жилых и служебных помещений, транспортных средств и других, занимаемых или используемых объектов, для возмож ного обнаружения информации, имеющей отношение к оказывае мой сыскной услуге.

Наблюдение — это направленное, систематическое, непосред ственное визуальное или опосредованное (с помощью техничес ких средств) восприятие и регистрация значимых для решения частной сыскной деятельности явлений (деяний, событий, фак тов, процессов).

При осуществлении частных сыскных действий допускается использование видео- и аудиозаписи, кино- и фотосъемки, техни ческих или иных средств, не причиняющих вреда жизни и здо ровью граждан и окружающей среде, а также средств оператив ной радио- и телефонной связи.

Вместе с тем ст. 7 Закона от 11 марта 1992 г. установлены огра ничения и запреты в деятельности частных детективов, кото рые могут быть систематизированы следующим образом:

1) запреты на совершение действий, ставящих под угрозу права и свободы человека и гражданина: а) собирать сведения, связанные с личной жизнью, с политическими и религиозными убеждениями отдельных лиц;

б) осуществлять видео- и аудио запись, фото- и киносъемку в служебных или иных помещениях без письменного согласия на то соответствующих должностных или частных лиц;

в) прибегать к действиям, посягающим на права и свободы граждан;

г) совершать действия, ставящие под угрозу жизнь, здоровье, честь, достоинство и имущество граждан;

2) запрет на сокрытие от правоохранительных органов став ших им известными фактов готовящихся или совершенных пре ступлений;

3) запреты на действия частных детективов вопреки интересам своего клиента: а) фальсифицировать материалы или вводить в заблуждение клиента;

б) разглашать собранную информацию, ис пользовать ее в каких-либо целях вопреки интересам своего кли ента или в интересах третьих лиц;

622 Глава 20. Частные детективные и охранные службы правила, запрещающие незаконно действовать определен ным образом: а) выдавать себя за сотрудников правоохранитель ных органов;

б) передавать свою лицензию для использования ее другими лицами.

Частная охранная деятельность направлена на охрану лич ных и имущественных прав. В целях охраны законодатель разре шает предоставлять следующие виды услуг (ч. 3 ст. 3 Закона от 11 марта 1992 г.):

защита жизни и здоровья граждан (путем активной физичес кой защиты охраняемых лиц от различного рода преступных по сягательств), цель которой — не допустить причинения вреда здо ровью охраняемых лиц, лишения их жизни1;

охрана имущества собственников, в том числе при его транспор тировке (это может быть как физическая, так и техническая охрана зданий, сырья, продукции, транспортных средств, иного имущества различных организационно-правовых форм собственности, в том числе и зарубежных деловых партнеров либо находящаяся в со вместной собственности). Охранная деятельность частных охран ных предприятий не распространяется на объекты, подлежащие го сударственной охране, согласно перечню, приведенному в приложе нии 1 к постановлению Правительства РФ от 14 августа 1992 г.

(с последующими изменениями и дополнениями2);

проектирование, монтаж и эксплуатационное обслуживание средств охранно-пожарной сигнализации;

консультирование и подготовка рекомендаций клиентам по во просам правомерной их защиты от противоправных посягательств;

обеспечение порядка в местах проведения массовых мероприя тий (на основе договора с устроителями таких мероприятий).

' В течение семи лет в Государственной Думе обсуждается новый законопро ект «О негосударственной (частной) охранной и детективной деятельности». Его основная новация — официальное признание деятельности телохранителей, якобы сейчас юридически не признанной (см.: Каледина А. Телохранители «в за коне» // Российская газета. 2002. окт.). На наш взгляд, эта новация не соответ ствует п. 1 ч. 2 ст. 2 Закона от 11 марта 1992 г. Наверное, можно было бы обойтись взвешенными изменениями (в направлении нормативных критериев оценки про фессионализма телохранителей, более строгой лицензионной системы и др.) в дей ствующий Закон.

Кроме того, в соответствии с Федеральным законом «О государственной ох ране» к ее объектам относятся Президент РФ, определенные указанным законом лица, занимающие государственные должности РФ, федеральные государствен ные служащие, подлежащие государственной охране в соответствии с данным За коном, а также главы иностранных государств во время пребывания на террито рии РФ (см.: СЗ РФ. 1996. № 22. Ст. 2594).

Pages:     | 1 |   ...   | 9 | 10 || 12 |



© 2011 www.dissers.ru - «Бесплатная электронная библиотека»

Материалы этого сайта размещены для ознакомления, все права принадлежат их авторам.
Если Вы не согласны с тем, что Ваш материал размещён на этом сайте, пожалуйста, напишите нам, мы в течении 1-2 рабочих дней удалим его.