WWW.DISSERS.RU

БЕСПЛАТНАЯ ЭЛЕКТРОННАЯ БИБЛИОТЕКА

   Добро пожаловать!


Pages:     || 2 | 3 | 4 |
-- [ Страница 1 ] --

Б.И. Пугинский КОММЕРЧЕСКОЕ ПРАВО РОССИИ Москва • Юрайт • 2003 УДК 34 ББК П88 Пугинский Коммерческое право России. - М.: Юрайт-Издат, 2003. - 314 с.

ISBN 5-94879-079-7 Книга, написанная Пугинским — видным российским правове дом, доктором наук, профессором, кафедрой коммерческого права МГУ им. М.В. Ломоносова, представляет собой курс коммерческого права принципиально новой учебной дисцип лины периода.

Наряду с изложением теории предлагаются практические реко мендации, освещается положительный опыт решения сложных юриди ческих проблем.

Издание рассчитано на студентов, аспирантов и преподавателей юридических вузов и факультетов, а также юристов-практиков и пред принимателей.

34 [о вопросам приобретения обращайтесь в ООО Тел.: (095) 744-00-12. E-mail: www.urait.ru © Пугинский 2000 ISBN 5-94879-079-7 © ООО «Юрайт-Издат», 2003 Содержание Введение 5 Тема I. ПРЕДМЕТ И СИСТЕМА КУРСА КОММЕРЧЕСКОГО ПРАВА 9 Тема И. ЗАКОНОДАТЕЛЬНОЕ РЕГУЛИРОВАНИЕ ТОРГОВОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ Тема III. СУБЪЕКТЫ КОММЕРЧЕСКОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ ОБЪЕКТЫ ТОРГОВОГО ПРАВА Тема V. ФОРМИРОВАНИЕ СТРУКТУРЫ И ИНФРАСТРУКТУРЫ ТОВАРНОГО РЫНКА VI. КОНКУРЕНЦИЯ В КОММЕРЧЕСКОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ VII. ДОГОВОРЫ, РЕГУЛИРУЮЩИЕ ТОРГОВЫЙ ОБОРОТ VIII. СТРУКТУРА ДОГОВОРНЫХ СВЯЗЕЙ НО IX. ЗАКЛЮЧЕНИЕ ТОРГОВЫХ ДОГОВОРОВ X. ВЫРАБОТКА УСЛОВИЙ ТОРГОВЫХ ДОГОВОРОВ Тема XI. ПОСРЕДНИЧЕСКИЕ ДОГОВОРЫ В ТОРГОВЛЕ Тема XII. ДОГОВОРЫ, СОДЕЙСТВУЮЩИЕ ТОРГОВЛЕ Тема XIII. РЕГУЛИРОВАНИЕ ПЕРЕВОЗОК ТОВАРОВ Тема XIV. ИМУЩЕСТВЕННАЯ ОТВЕТСТВЕННОСТЬ В ТОРГОВОМ ОБОРОТЕ Тема XV. РЕГУЛИРОВАНИЕ ВНЕШНЕТОРГОВЫХ ОТНОШЕНИЙ. Тема XVI. ПРИЕМКА ТОВАРОВ И ЭКСПЕРТИЗА ИХ КАЧЕСТВА Введение Коммерческое право — принципиально новая дисцип лина для правоведения послесоциалистического перио да. Настоящая книга представляет собой один из первых опытов разработки проблем коммерческого права в со временных условиях.

Изучение российского коммерческого права начина ется не на пустом месте и не в вакууме. В России обуче ние коммерческому праву велось уже с середины XIX в.

Более того, в соответствии с императорским Уставом университетов 1884 г. в каждом университете были об разованы кафедры торгового права. Их деятельность была прекращена после революции г. В период нэпа было издано несколько книг по торговому праву, но за тем и книги, и само понятие торгового права были изъя ты из употребления вплоть до последних лет.

К настоящему времени ситуация выглядит так. Име ются дореволюционные отечественные труды по ком мерческому праву (в частности, несколько лет назад был переиздан «Учебник торгового права» Г.Ф.Шершене вича — интересно написанная и поучительная книга), но все эти труды базируются на законодательстве, кото рое ушло в небытие. Они так же непригодны для рабо ты, как в нынешнем году не годится календарь прошло годний. Кроме того, книги эти, написанные век назад, выражают во многом устаревшие, архаичные представ ления о праве, не учитывают изменений юридического инструментария, появившихся новых возможностей и способов применения правовых средств. Современные работы по российскому торговому праву являются еди ничными.

Что касается стран Запада, то там многие десятилетия, если не столетия, наряду с гражданским преподается право России торговое право. Существует мощное научное обеспече ние торговой деятельности, в огромных количествах из дается учебная и методическая литература. В последний период на русский язык переведено несколько дельных, хороших книг, написанных коммерциалистами. Можно назвать хотя бы французский учебник и Л.Лакура «Торговое право», вышедший в 1993 г., книгу М.Вуйи «Торговое право» и ряд других. Читать такие работы полезно. Российский торговый оборот — часть общемирового. Российское торговое право ориентирует ся на западное, многое пытается воспринять из него.



Проблема, однако, в следующем. Западное торговое законодательство и правовая наука отражают особен ности торговой деятельности в условиях развитого товарного рынка. В России товарный рынок только фор мируется. Поэтому переводная литература может ис пользоваться нашими юристами в весьма ограниченном объеме.

Представленный курс по основным идеям, направлен ности и содержанию носит самостоятельный характер, является авторским. Это связано со следующими обсто ятельствами. Нынешним юристам приходится действо вать в совершенно особой обстановке. Ее отличительны ми чертами служат: во-первых, разрушение единого народнохозяйственного комплекса, звенья которого были связаны административно-плановыми регулятора ми, и, во-вторых, не очень успешные пока попытки со здать рыночный уклад экономики. Это уникальная, не имеющая аналогов ситуация, причем, по-видимому, дол госрочная.

В силу названных причин коммерческое право в Рос сии — это не возобновление или реконструкция пре жнего торгового права после перерыва. Это Введение новая дисциплина, построенная на новых принципах, с новым содержанием и даже с изменившимся назва нием.

Хотелось бы отметить важность коммерческого права для решения стратегических задач построения российс кого капитализма, определения целей, средств и методов деятельности различных структур в этом направлении.

На обломках обнаружившей свою неэффективность со циалистической системы хозяйства предстоит создать со временный рыночный уклад, что невозможно без конк ретных мер, которые должны осуществлять законодатель, органы управления и — главное — руководители и юридические службы фирм, чтобы производить необхо димые товары и успешно сбывать их, налаживать ворно-хозяйственные связи. В настоящем курсе подроб но разбираются эти вопросы.

Имеется также необходимость в систематизированном виде изложить порядок правового регулирования торго вого оборота. Само по себе это непростое дело. Трудно сти здесь не только в традиционной для России множе ственности нормативных актов и низком их качестве.

Основная беда — бессистемность, отсутствие единых под ходов и целостной последовательно проводимой концеп ции. В курсе дается по мере возможности обобщенное представление об отечественном торговом праве.

Обращая внимание на просчеты в законодательстве, регулирующем деятель ность, а главное — на серьезнейшие их отрицательные последствия для страны, автор обосновывает необходи мость комплексного решения соответствующих вопро сов в кодифицированном акте типа Торгового кодекса России. На данном этапе представляется важным при влечь внимание общества к данным проблемам, вызвать право России широкую дискуссию с теми, кто не желал бы позитивных изменений в российской экономике.

Есть еще одна задача. В наше время основное требо вание к юристу предъявляется на конкретное знание, на умение правовыми средствами решать практические проблемы. Поэтому в курсе наряду с изложением тео рии каждого вопроса предлагаются практические реко мендации, освещается положительный опыт.

I ПРЕДМЕТ И СИСТЕМА КУРСА КОММЕРЧЕСКОГО ПРАВА Понятие коммерции и коммерческого права.

2. Коммерческое право как наука и как учебная дис 3. Предмет регулирования коммерческого права.

4. Содержание курса коммерческого права.

Следует начать с названия курса, поскольку уже здесь коренятся серьезные расхождения и возникают основа ния для недоразумений.

Наша дисциплина именуется коммерческим правом.

Своим содержанием она имеет изучение правового регу лирования коммерческой, или, что одно и то же, торго вой, деятельности. (лат.) — это торговля.

Ошибки в применении данного термина допускаются в двух направлениях. Прежде всего распространено сме шение коммерции и предпринимательства. Коммерцией зачастую называют всякое предпринимательство. Говорят о коммерческих банках, коммерческих поликлиниках, коммерческих учебных заведениях. Эта неточность коре нится в новом Гражданском кодексе Российской Феде (далее — ГК РФ). Так, ст. 50 ГК РФ предлагает разделять все организации на коммерческие и неком мерческие, т. е. торгующие либо неторгующие.

10 Коммерческое право России Классификация юридических лиц по ГК РФ проти воречит ст. 34 Конституции РФ, которая говорит о праве граждан заниматься предпринимательской деятельнос тью. В самом ГК РФ, в ст. 2, достаточно ясно пишется, что предпринимательство есть любая деятельность, направ ленная на систематическое получение прибыли. Предпри нимательство гораздо шире коммерции, поскольку при быль можно получать от выполнения работ, оказания услуг, от доходов на имущество, а не только от продажи товаров.

Итак, ГК РФ проводит различие между коммерцией как торговлей и предпринимательством как любой дея тельностью, нацеленной на получение прибыли. Поэтому, когда в гл. 4 ГК РФ все предпринимательские организа ции называют коммерческими, подобное решение нельзя признать приемлемым. Известный русский философ А.А.Зиновьев отмечает такой феномен. Создавая пута ницу в простейших исходных понятиях, некоторые груп пы людей порождают непонимание и трудности у широких слоев общества, у тех, кому приходится пользо ваться такими понятиями. Даже в юридической науке смешение предпринимательства и коммерции создало затруднения и противоречия.

Есть многочисленные ошибки обратного свойства. Рос сия сейчас покрыта, как сыпью, так называемыми коммер ческими магазинчиками и палатками. Использование для их обозначения слова «коммерческий» совершенно невер но. Магазин всегда является коммерческим, т. е. торговым, предприятием. И слово «коммерческий» здесь излишне.

Если магазин не является коммерческим, если он не тор гует, то это уже не магазин, а нечто иное.

Теперь о том, почему наш курс называется коммер ческое, а не просто торговое право. Причина в следую щем.

Тема I. Предмет и система курса коммерческого права В последние полвека в обучении наряду с дисципли нами по отраслям права (уголовное, финансовое, трудо вое и др.) получили распространение дисциплины, по священные правовому регулированию той или иной отрасли либо подотрасли хозяйства. Например, в автодо рожных вузах читается курс «Автотранспортное право».

В нем скомпонован материал по регулированию деятель ности автотранспорта: организационному построению, финансам и налогам, трудовым отношениям на транс порте. Почти 50 лет на юридических факультетах ся курс «Колхозное право», где освещались вопросы де ятельности сельхозартелей. И на Западе, и в России читаются курсы страхового, гостиничного, банковского права.

Здесь скрывается серьезная проблема: как строить обучение? Нужно ли в юридическом образовании стро го ограничиваться рамками отраслей права либо следу ет исходить из потребностей отдельных отраслей хозяй ства? Можно изучать предмет, метод регулирования, содержание нормативного материала одной, изолирован но взятой, отрасли права. Вместе с тем можно комплекс но изучать правовые вопросы отрасли или подотрасли экономики, рассматривать порядок ее регулирования од новременно несколькими отраслями права: админист ративным, гражданским, трудовым и др.

Опыт показывает, что для обучения юристов целесо образнее изучать отдельные отрасли права: их предмет, метод, содержание. Лишь для подготовки к работе в оп ределенных областях полезно, причем уже на старших курсах, изучать комплексные юридические дисциплины.

А вот для обучения неюристов более удобен второй под ход — разбор комплексного регулирования отрасли хозяйства нормами разных отраслей права.

право России Подобная проблема возникает и при изучении тор гового права. В торговых вузах и техникумах (коллед жах) много лет читался курс «Право советской торгов ли», ныне — «Торговое право». В нем всесторонне рассматривается правовое регулирование торговой отрас ли — управление торговлей, ее финансирование, ности трудовых отношений, правила торговли и т. п. Со вершенно обоснованно С. С. Алексеев в своей книге «Право: азбука — теория - философия» называет та кое торговое право комплексным.

В отличие от этого наш курс строится как отрасле вая, а не как комплексная юридическая дисциплина. С целью отмежевания, отделения от комплексных разрабо ток по торговле приходится использовать название «ком мерческое право». Размежевание необходимо, поскольку коммерческое право имеет принципиально иное содер жание, качественно отличается от того, что изучают в тор говых вузах и училищах.

Коммерческое право в содержательном отношении представляет собой подотрасль гражданского права, ведь торговый оборот — это часть имущественного оборота, регулируемого гражданским правом.

Наряду с коммерческим правом как подотраслью гражданского права следует выделять и различать ком мерческое право как науку и как учебную дисциплину.

К сожалению, отличие науки от учебной дисциплины зачастую не отмечается. В чем их разница?

Наука представляет собой вид деятельности по вы работке теоретических знаний об объектах, процессах и явлениях действительности. Теоретическое знание — это особое представление, которое добывается на основе использования научных методов и средств. Полученные наукой сведения порой резко отличаются от ненаучного, или, как говорят, обыденного, взгляда на одни и те же Тема I. Предмет и система курса коммерческого права Коммерческому праву приходится решать множество новых и весьма сложных проблем, действовать в статусе науки. Некоторые из таких проблем будут отмечены в на стоящей книге. А вот в системе юридического образования коммерческое право выступает уже в качестве учебной дис циплины.

Учебная дисциплина предназначена для целей обуче ния, подготовки специалистов к практической работе.

Учебные дисциплины формируются путем отбора теоре тических положений, выработанных соответствующими а также путем обобщения практического опыта.

Они не создают нового знания, а лишь обобщают уже имеющиеся знания в удобном для усвоения виде. Приме ром может служить любой учебник или пособие по обуче нию (в частности, учебники по стенографии, по автоделу).

Каждая учебная дисциплина занимается своим опре деленным предметом. Для коммерческого права таким предметом является правовое регулирование коммер ческой, т. е. торговой, деятельности.

Торговая деятельность, или, иначе говоря, товарное обращение, в самом общем виде представляет собой со вокупность действий людей по продвижению товаров от изготовителей к потребителям. Сразу же возникают воп росы о начальном и конечном пунктах движения товара и об участниках торговой деятельности. Это одни из узловых вопросов. Уже здесь коренятся принципиаль ные расхождения позиций, взглядов на коммерческое право.

Коммерцию в дореволюционной литературе по торго вому праву рассматривали исключительно как посред ническую деятельность между производителем и потре бителем материальных благ. Так, по мнению Г.Ф.Шершеневича, центральная фигура, основной субъект торговли — это торговец-посредник или по право России средническая торговая фирма. Применять ли к возника ющим отношениям нормы гражданского или торгового права — это зависит от участия в отношениях коммер санта.

На подобном понимании предмета основывается и со временная теория торгового права западных стран. На деле, правда, коммерциалисты постоянно отходят от та кого понимания, но на словах господствующей остается торгово-посредническая доктрина.

Подобная концепция коммерческого права представ ляется совершенно неприемлемой. Она сформировалась в прошлом и не учитывает современных реальностей. В результате людям навязываются устаревшие представ ления, а юридическая наука и практика серьезно запаз дывают в решении возникающих проблем.

Бесспорен тот факт, что товары продают и покупают не только посреднические фирмы. Продавать, причем воз можно выгоднее, должна каждая организация, изготовив шая товар, иначе она не сможет существовать.

Торговый оборот начинается не с акта покупки тор говцем партии товара для последующих продаж, как ут верждалось в прежней теории торгового права. Торго вый оборот начинается с продажи изготовителем произведенного им продукта. Продажа созданного про дукта представляет первый и необходимый этап продви жения его к потребителю. будет акта продажи со зданного продукта — не будет рыночных отношений.

Возникает вопрос: в чем практическое значение такой позиции? Дело в том, что посредник может и не заку пить товар у отдельных изготовителей или закупить лишь часть товара. Между тем для каждого предприя тия важно обеспечить сбыт своего товара. Кроме того, товар может быть реализован без участия посредников, Тема I. Предмет и система курса коммерческого права и такие операции тоже образуют торговлю, товарное обращение.

Данный вид деятельности требует исследований. Без выработки рекомендаций и оказания методической помощи изготовителям они сами не в состоянии нала дить успешный сбыт своего товара. Именно неразрабо танность указанных проблем, отсутствие у предприни мателей навыков такой работы ведет к массовым и повсеместным фактам, когда созданный товар ется непроданным. В результате работники вместо денег получают заработную плату электролампочками, кастрю лями или полотенцами.

Таким образом, изучение товарного оборота должно начинаться с действий организаций-изготовителей, реа лизующих созданный товар, а не с действий торговых посредников.

В состав коммерческой деятельности так же следует включать акты приобретения товара потребителями.

Крупнейшая группа приобретателей товара — это роз ничные торговые организации. Наряду с ними потреби телями выступают миллионы организаций, использую щих материалы, оборудование, инвентарь для своих хозяйственных и предпринимательских целей. Потреби телями являются не только производственные, но также многочисленные управленческие, учебные, медицинские, военные и иные организации.

Регулирование закупок материальных и товарных ре сурсов образует огромный клубок проблем. Материаль ное и товарное снабжение служит условием нормальной деятельности любой организации. рит мичного снабжения экономика обречена на неэффектив ность и упадок. Здесь также требуются научно обосно ванные правила и рекомендации.

Коммерческое право России Когда теория торгового права под влиянием вековой традиции замыкается на деятельности посреднических организаций, она автоматически исключает из своей сфе ры вопросы сбыта а также вопросы матери ального и товарного снабжения. В результате не получа ют разработки внедрения в жизнь правила и приемы деятельности, отвечающие современным запросам, по требностям общества. Сотни тысяч предпринимателей действуют без четких установок и рекомендаций.

Итак, в качестве обязательных участков торгового оборота должны приниматься: 1) сбыт изготовителя ми своих товаров;

2) затем деятельность посредничес ких и оптовых торговых звеньев;

3) наконец, действия субъектов по приобретению товаров, обеспечению себя необходимыми ресурсами. Все эти участки, а не одни лишь действия оптовых торговцев составляют содержа ние торговой деятельности и предмет регулирования коммерческого права.

Характерно, что процесс розничной продажи товаров гражданам нигде и никогда не включается в предмет ре гулирования коммерческого права. Это вовсе не свиде тельствует о невнимании к гражданам. Оптовая торгов ля и снабжение по своим целям, содержанию и правилам существенно отличаются от розничных сделок. Кроме того, розничная торговля достаточно полно регулируется гражданским законодательством и не нуждается в спе циальном регулировании в коммерческом праве.

Имеется еще одна, совершенно особая, теоретическая и практическая задача коммерческого права — право вое содействие становлению российского товарного рын ка. Не построив рынок, не создав необходимые основные звенья рыночной системы, нечего пытаться регулировать рыночные отношения.

Тема I. Предмет и система курса коммерческого права Формирование структуры и инфраструктуры товар ного рынка, налаживание устойчивых торгово-хозяй ственных связей имеют решающее значение для преодо ления нынешнего затяжного кризиса, для нормального развития экономики. От успешного решения этих задач, без преувеличения, зависит будущее страны. Названные проблемы с необходимостью должны включаться в пред мет науки коммерческого права и сферу регулирования торгового законодательства.

Таким образом, коммерческое право непосредственно связано с актуальными и жизненно значимыми про блемами общества.

ТЕМА II ЗАКОНОДАТЕЛЬНОЕ РЕГУЛИРОВАНИЕ ТОРГОВОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ /. История развития торгового права.

2. Содержание торговых кодексов.

3. Перспективы развития торгового права России.

Торговое право, история уходят в глубь тысячеле тий. Властные установления о торговле, правила купе ческой деятельности встречаются почти во всех право вых памятниках древности. Детальную разработку сделки купли-продажи, причем именно в русле товарно го обращения, получают в римском праве.

Однако в его подлинном значении развитие торгово го права связано со становлением капиталистических от ношений.

В дореволюционной юридической литературе было принято три этапа в становлении и развитии торгового права. Эта периодизация содержится в ста рых российских учебниках, встречается в трудах некото рых западноевропейских истов.

К настоящему времени эта классификация устарела.

В современной литературе она уже не используется в связи с радикальными изменениями системы торговли.

Однако в познавательном отношении это прежнее раз граничение весьма поучительно.

Тема II. Законодательное регулирование торговой деятельности Первый период обычно именуют итальянским. Он зна менует зарождение европейского торгового права. В XI-XV вв. Италия была одним из наиболее экономически разви тых регионов, являлась посредницей в торговых связях Средиземноморских стран. Это был наиболее мощный узел мировой торговли.

Именно в Италии получила развитие специальная торговая юрисдикция, сформировались морские обычаи.

В 1494 г. в Италии была издана книга Луки Пачоли «Трактат о счетах и записях», которая положила начала бухгалтерскому учету. Это была знаменитая итальянс кая бухгалтерия с воспринятыми во всем мире приема ми и терминологией: учет по методу баланса и отраже ние операций путем двойной записи (дебет Второй период — французский — связывают с пре вращением Франции с XVI в. в одну из ведущих торго вых держав. Во Франции резко возрастает численность и усиливается роль торгового сословия. Государствен ная власть проявила дальновидность и последовательно оказывала покровительство развитию торговли. При этом власть исходила из двух стратегических целей — обога щения казны и сплочения, консолидации государства вопреки сепаратистским действиям феодальной знати.

К этому периоду относятся первые опыты кодифика ции торгового права. В 1673 г., с которого некоторые ученые и ведут начало собственно торгового права, при нимается Торговый ордонанс. В 1807 г. издается наполе оновский Торговый кодекс. Исследователи отмечают его огромное влияние на другие страны Европы. Торговый кодекс наряду с Гражданским кодексом 1804 г. получил непосредственное, прямое применение в Италии, Швей царии, Бельгии, Голландии и других государствах. Это второй случай в мировой практике (после использова 20 право России ния римского права в средневековых европейских госу дарствах) прямого рецепирования иностранного закона.

Третий период именуют германским. Заметим, что в XVIII вв. крупнейшей торговой державой была Ве ликобритания, на нее приходилась основная доля миро вого товарооборота. Однако в силу особенностей право вой системы ее вклад в развитие торгового права был незначителен.

Германский период характеризуется принятием в Всеобщего немецкого торгового кодекса. Кодекс устано вил общие правила товарного обращения на территории страны. В этот период Германия представляла собой кон гломерат из почти сотни разрозненных княжеств, гер цогств, свободных городов. Все они настолько подозри тельно или враждебно относились друг к другу, что даже отказались принять единый гражданский кодекс. А вот идея общего торгового кодекса прошла, поскольку такой акт не задевал ничьих суверенитета и амбиций.

Германский торговый кодекс сыграл поистине выда ющуюся роль в развитии торгово-хозяйственных связей в стране, в формировании единого немецкого рынка. Он стал мощным консолидации страны. Пос ледовавшее при О.Бисмарке политическое объединение государства было завершением состоявшегося под влия нием Торгового кодекса экономического слияния.

Г.Ф.Шершеневич в своем учебнике отмечает любо пытный факт, достойный нашего внимания. В г. уже в единой Германии был принят Гражданский кодекс. С его изданием необходимость в существовании отдельно го Торгового кодекса ослабла. Однако с учетом того, ка кую огромную роль Торговый кодекс 1861 г. сыграл в превращении страны в централизованное и мощное го сударство, в 1897 г. было осуществлено его переиздание.

Тема II. Законодательное регулирование торговой деятельности Под влиянием успеха законодательных шагов в Гер мании, да и с учетом собственных потребностей, в конце прошлого века почти во всех европейских странах наря ду с гражданскими были приняты самостоятельные тор говые кодексы. В 1899 г. Япония приняла Торговый ко декс, во многом позаимствовав германский опыт. Эти кодексы продолжают действовать с соответствующими изменениями и поныне.

Рассмотренная периодизация истории торгового пра ва имеет в основном познавательное значение. В настоя щее время гораздо более важно понимание основных процессов, происходивших в сфере товарного обраще ния. Здесь актуально следующее.

На протяжении тысячелетий торговая деятельность последовательно развивалась и совершенствовалась, но это развитие носило эволюционный характер. Однако в 60-е годы XX в. в США, а затем — в Западной Европе произошло то, что нередко по праву называют торговой революцией. Известны культурная революция, научно техническая, информационная — о них много написано.

А вот свершившуюся торговую революцию наши эконо мисты и управленцы оставили без внимания, хотя по значимости она была ничуть не меньше указанных. Она произошла в США, но ее результаты использовали дру гие развитые государства, к сожалению, кроме России.

В чем выражалась эта революция? Во-первых, в рез ком и постоянном увеличении объемов продаж. За пос ледние 30 лет объемы мировой торговли возросли в раз. Во-вторых, в изменении методов организации про изводства и сбыта товаров. Производство стало бази роваться на предварительном изучении потребностей в товаре, прогнозировании возможностей его продажи.

Обязательным условием производства стали маркетинг, анализ спроса. В результате производство начало цели 22 право России ком определяться запросами покупателей. Была обеспе чена строгая сбалансированность производства и про даж. Изготавливается только то и в таком количестве, что реально может быть продано.

Указанные меры позволили устранить кризисы пере производства. Рыночная экономика приобрела черты вы сокой организованности, динамичности. Более того, наше планирование, которым мы гордились, к сожалению, не могло обеспечить столь высокого уровня сбалансирован ности производства и потребления.

Еще один аспект торговой революции — структур ная перестройка сбыта и снабжения. Появились мощ ные посреднические звенья, занимающиеся продвижени ем товара. Такие звенья включают в себя головную сбытовую фирму и зависимую от нее сеть дилеров-рас пространителей. Сейчас в США существует более ассоциаций — союзов оптовых фирм по сбыту различ ных товаров. Многие предприятия-изготовители пере дали функции сбыта своих товаров этим посредничес ким звеньям, которые в силу специализации способны более эффективно вести торговую деятельность. Усили ями посредников сейчас обеспечивается оперативное и равномерное продвижение товаров во все точки страны и за рубеж.

Тем самым торговая революция привела и к другим замечательным результатам. Появление оптовых посред ников в качестве мощной самостоятельной силы позво лило сломить диктат производителей над потребите лями, который даже на Западе сохранялся до 60-х годов.

Оптовые посредники, исходя из целей увеличения соб ственной прибыли, обеспечили решающее влияние инте ресов потребителей на развитие производства. Они до бились непрерывного совершенствования товаров, улучшения качества, расширения ассортимента для Тема II. Законодательное регулирование торговой деятельности удовлетворения запросов покупателей. Потребитель, т. е.

все население, получил наибольший выигрыш от проис шедшей торговой революции.

В народном хозяйстве СССР диктат производителя в беспрецедентных формах существовал все 70 лет, не ис коренен он и в современной России.

Среди позитивных перемен в стране одна из главных — это издание Закона РФ от 07.02.92 2300-1 «О защите прав потребителей» (в ред. Федерального закона от 09.01.96 № 2-ФЗ)*. Он предоставляет прежде небывалые возможности защиты прав гражданина против произво дителей. Это позволяет человеку несколько «разогнуть спину», бороться с постоянными унижениями в сфере торговли и услуг.

Торговая революция создала то, что называют новым качеством жизни людей на Западе. Эта категория вклю чает в себя улучшение качества и структурного состава продуктов, потребляемых основной массой населения, а также увеличение объема свободного времени людей за счет ликвидации дефицитов и убыстрения торговых операций.

Торговая революция опиралась на мощное правовое обеспечение, сопровождалась бурным развитием торго вого права. Это проявилось прежде всего в уточнении изданных много десятилетий назад торговых кодексов, во внесении в них изменений в соответствии с совре менными требованиями торгового оборота. Наблюдает ся также важный процесс унификации национального торгового законодательства. Так, странами Европейского союза в г. принят в качестве модельного Общеевро пейский кодекс частного права. Его первая часть, называ Собрание законодательства РФ. 1996. 3. Ст. 140.

Коммерческое право России емая «Принципы европейского договорного права», фак тически является торговым кодексом ЕС.

В качестве второго важного показателя развития тор гового права надо отметить законодательные меры в государствах общей системы права. Например, в США в 60-е годы был принят Единообразный торговый ко декс, по своей сути являющийся модельным кодексом.

На его основе почти в каждом штате изданы свои тор говые кодексы. Единообразный торговый кодекс США регулярно дополняется и уточняется, что свидетельству ет о его значимости и актуальности.

В Англии на рубеже 70 годов принимается ряд законов торгового права. Таковы Закон о справедливой торговле г., Закон о недобросовестных договорных условиях 1977 г., Закон о купле-продаже 1979 г., два за кона об исковой давности г., Закон о передаче иму щества 1982 г. и др. Издание названных законов в США и Англии знаменует слом так называемой общей систе мы права, причем необратимый. Вместо прецедентной она становится Третий значимый аспект правового обеспечения тор говой революции — заключение большого числа меж дународных соглашений по различным вопросам торго вой деятельности. Ряд соглашений принят в качестве конвенций ООН. Так, первоочередное значение имеет Конвенция ООН о договорах международной купли-про дажи (Вена, 1980 г.). По правилам Венской конвенции заключаются все внешнеторговые сделки, если только они не подпадают под другие соглашения. Большое чис ло соглашений подготовлено комиссиями и организа циями под эгидой ООН. Таковы прежде всего ЮНК ТАД — Конференция ООН по торговле и развитию;

Комиссия ООН по праву международ ной торговли.

Тема II. Законодательное регулирование торговой Международные соглашения унифицируют порядок применения цен и тарифов, стандартизации и сертифи кации товаров, закрепляют общие правила перевозок грузов. В результате товарное обращение в разных стра нах осуществляется по все более взаимосогласованным правилам.

Увеличение числа международных актов по торгово му праву дало повод юристам выделить внутри между народного частного права в качестве основного раздел «Международное торговое право». С таким предложе нием можно не соглашаться, но нельзя не видеть его при чин.

Резко активизировалась в последние десятилетия де ятельность Международной торговой палаты и других авторитетных общественных организаций по обобщению обычаев торгового оборота и их документированию в своих изданиях. Они касаются определения условий до говоров, порядка расчетов и других вопросов. Таковы, например, Инкотермс, типовые дистрибьюторские и аген тские соглашения, правила об аккредитивах, чеках, ин кассо и Еще один аспект развития торгового права — заклю чение региональных соглашений. Здесь необходимо назвать Римский договор 1957 г. об учреждении Евро пейского экономического сообщества. Договор преду смотрел создание «Общего рынка» стран-участниц, сня тие количественных ограничений на ввоз и вывоз товаров, отмену таможенных сборов. Становление «Общего рын ка» проходило в несколько этапов. Подписание в 1991 г.





Маастрихского договора о создании Европейского сою за повлекло закрепление «единого внутреннего рынка» стран-участниц, признание приоритета «европейского права» над соответствующими нормами национального права. Огромное количество директив и рекомендаций Коммерческое право России руководящих органов ЕС является нормативной базой для стран Сообщества.

Итак, можно говорить с уверенностью о чрезвычайно активном, «взрывном» развитии торгового права в пос ледние десятилетия. Оно было обусловлено потребнос тями развития мирового товарного рынка.

Прежде чем рассматривать историю, современное со стояние и перспективы развития торгового права в Рос сии, необходимо затронуть один вопрос. Речь идет о со держании торговых кодексов, действующих в других странах. Основная их цель и предмет — регулирование торгового оборота, т. е. установление правил коммерчес кой деятельности.

Вместе с тем приходится отмечать такое явление, ко торое можно назвать эклектикой кодексов. Оно выража ется в том, что ни в одном кодексе не обеспечивается предметное единство, не соблюдается чистота очерчива ния своего предмета. Помимо собственно коммерческой деятельности кодексы регулируют также иные вопросы, не относящиеся напрямую к продвижению товаров, даже вообще никак не касающиеся торговли.

Так, Торговый кодекс Франции содержит разделы о несостоятельности организаций, причем не только тор говых;

включает нормы о торговых судах. Торговый ко декс Португалии помимо торговых сделок регулирует обязательства займа, страхования, перевозки. Германское торговое уложение наряду с торговлей регулирует пере возки грузов и пассажиров, экспедиционную деятель ность. В Единообразном торговом кодексе США значи тельное место уделено обращению ценных бумаг, регулированию банковских операций, договору аренды.

Итак, в каждом торговом кодексе содержатся нормы о торговом обороте, образующие ядро этого акта, и еще добавочные положения, косвенно касающиеся торговли.

Тема II. Законодательное регулирование торговой деятельности Важно понимать реальное соотношение подобных допол нительных частей и собственно торгового права.

Определяя сферу действия торгового законодатель ства, мы должны принять очевидное и неоспоримое по ложение, что торговое законодательство должно регули ровать торговлю и те операции, которые непосредственно ее обслуживают.

Чем же объяснить в таком случае, что торговые ко дексы содержат отчасти нормы не о торговле? Для от вета на этот вопрос следует обратить внимание на тот важный факт, что в кодексах разных стран «неторговые разделы» являются совершенно различными. Именно здесь, в этом несовпадении, удается отыскать корни рас сматриваемого феномена.

Причина весьма прозаична. Дело в том, что законода тели — и это общая практика — стремятся использо вать издание торгового закона для попутного решения в нем вопросов, порой совершенно не относящихся к тор говой деятельности, но актуальных в данный момент. Для законодателя не имеет значения строгое проведение в актах отраслевых разграничений. Это совершенно обыч ное дело, когда законодательные акты издаются как сбор ные, включают в себя нормы, относящиеся к разным от раслям права. Данное обстоятельство, однако, не должно служить основанием для размывания предмета, наруше ния отраслевого единства и содержательной целостнос ти торгового права.

Торговое законодательство России. В нашей стране отдельного торгового кодекса не было никогда. Вопросы торгового оборота регулировались различными законо дательными актами. Достаточно детально отдельные ас пекты торговых отношений были разработаны в Собор ном уложении 1649 г. — выдающемся правовом право России памятнике средневековья. В г. был принят Торговый устав, установивший, в частности, единую торговую пошли ну с продаж. В издается Новоторговый устав, ре гулировавший также внешний торговый оборот. Прини мались другие законодательные акты о торговле.

Однако развитие товарного производства в России сдерживалось существованием крепостничества, что про явилось и в отставании торгового права. Важными ша гами по формированию торгового законодательства ста ло принятие Торгового устава, составленного в 1887 г.

путем соединения различных актов и получившего но вую редакцию в 1903 г., а также Устава торгового судо производства Торговый устав состоял из трех книг, которые после довательно дополнялись по годам. В первой книге регу лировалась деятельность торговых обществ и товари ществ. Во второй книге содержалось русское морское право, причем в детально разработанном виде — 560 ста тей. Третья книга включала административные установ ления: об измерительных приборах, о содержании тор говых помещений и складов, о ведении купеческих книг, о порядке торговли отдельными товарами.

Устав торгового судопроизводства определял порядок организации и деятельности коммерческих судов. Пер вые такие суды были образованы в 1832 г. при Николае I в Одессе и Архангельске. К концу XIX в. они имелись почти во всех губернских центрах, что и потребовало издания устава. Коммерческие суды решали все споры по торговому обороту, по биржевым операциям, споры между участниками торговых товариществ. Оба устава утратили силу после революции г.

В первые советские всплеск внимания к торго вому праву был связан с нэпом. Надо упомянуть, что по постановлению СНК РСФСР велась работа по составле Тема II. Законодательное регулирование торговой деятельности нию проекта Торгового свода. Его предполагалось издать в качестве одной из частей ГК РСФСР. Комиссией под эгидой ВСНХ был составлен проект Торгового свода СССР. Он обсуждался ряд лет. Но после отказа от нэпа все работы над Торговым сводом были прекращены.

В современной России торговое право вновь начало развиваться. В последний период оформляется его от раслевая специализация. Эта специализация закреплена, она постепенно проводится в законопроектной работе.

Так, указом Президента РФ от 16.12.93 № 2171 утверж ден Общеправовой классификатор отраслей законода тельства. Этот классификатор обновлен, новая редакция (06.01.97) официально опубликована*. В классификато ре наряду с гражданским выделено законодательство о торговле. Раздел торгового законодательства разбит на ряд подразделов, которые обозначены в самом общем виде и крайне нечетко.

С учетом сказанного можно определить соотношение торгового и гражданского законодательства, торгового и гражданского права. Как уже говорилось, торговый оборот — один из участков имущественных отношений, в основном регулируемых гражданским законом. Поэто му торговое законодательство образует специальную часть, отдел гражданского законодательства. Итак, тор говое законодательство — это относительно обособ ленная от гражданского законодательства совокуп ность правовых норм, регулирующих торговую деятельность.

Отсюда для нас проистекают два важных следствия:

1. Поскольку торговое право решает отдельные, спе циальные вопросы имущественных отношений, являясь частью гражданского права, было бы совершенно не * Собрание законодательства РФ. 1997. №1. Ст. 119.

30 право России правильно говорить о дуализме, двойственности граж данского и торгового права, 2. Торговое законодательство должно пониматься как специальная часть гражданского законодательства, а тор говое право — как подотрасль гражданского законода тельства, подобно жилищному или транспортному, кото рые регулируются специальными кодексами, но никакого дуализма с гражданским кодексом не создают.

Общие положения гражданского законодательства распространяются на отношения торгового оборота. Та ковы правила о юридических лицах, праве собственнос ти, способах защиты, ответственности и др. Нет необхо димости повторять их в торговом законодательстве, чтобы не создавать удвоение в регулировании.

Торговое законодательство разрабатывается для зак репления специфики торговой деятельности, отражения ее особенностей. В случаях когда какой-то вопрос в тор говом законе урегулирован иначе, чем в гражданском, то к торговле применяются нормы торгового законодатель ства.

Важно понимать не только взаимоположение, но и вза имовлияние торгового и гражданского права. Гражданс кое право своим происхождением и развитием обязано в первую очередь торговле. Потребности регулирования то варных рыночных отношений оказывают определяющее влияние на развитие гражданского права, основных его институтов. К. Маркс характеризовал римское частное пра во как отличающееся «непревзойденной по точности раз работкой всех существенных правовых отношений про стых товаровладельцев»*. По выражению известного английского ученого-юриста В. Ансона, «договорное право * Маркс К., Энгельс Ф. Соч. Т. 41. С.

Тема II. Законодательное регулирование торговой деятельности является детищем торговли». Это означает, что главное ре гулирующее средство гражданского права — договор — возникло и сформировалось под воздействием потребно стей торгового оборота.

Различными являются скорости развития собствен но гражданского законодательства и такой его значимой части, как торговое Торговое законода тельство всегда действовало в качестве лидера граждан ского, причем с развитием мировой торговли эта лидирую щая роль возрастает. «Сильнейшее влияние» торгового права на гражданское, усиливающаяся «коммерциализа ция» последнего подчеркивается даже в учебной литера туре.

За счет каких факторов создается неравномерность развития торговой и других частей гражданского зако нодательства? Она возникает в результате более высо кой динамики развития торговли внутри имуществен ного оборота в целом. Торговля требует непрерывного расширения рынка и увеличения продаж. Поэтому она всегда стремится к движению вперед, постоянному изме нению регулирующих Понимание этих обстоятельств очень важно для пра вильного решения вопроса о кодификации торгового за конодательства. Издавать ли отдельный торговый кодекс или урегулировать вопросы права внутри Гражданского кодекса — это вопрос законодательной техники. Однако разная интенсивность развития требует более частых изменений норм по вопросам торговли, тог да как общий консерватизм гражданского законодатель ства и сложность изменений Гражданского кодекса за трудняют это. Кроме того, в силу ограниченности объемов гражданские кодексы не позволяют с необходи мой полнотой и детальностью урегулировать торговую право России деятельность. Все это негативно сказывается на практи ке торговых отношений.

Анализ российского законодательства о торговой дея тельности свидетельствует о его ненормальном состоя нии. Во многом не закончено формирование самой зако нодательной основы товарного обращения. Имеющиеся нормативные акты носят разрозненный характер, содер жат противоречия. Отсутствует единая направленность нормативных установлений, четкая и обоснованная сис тема регулирования рыночных отношений. Недостаточ ность законодательной базы влечет массовое издание ве домственных актов.

Настоятельно необходимо разработать унифициро ванный закон — Торговый кодекс России. Каким должен быть Торговый кодекс в нынешней ситуации? Очевидно, что он не может просто копировать законодательство западных стран. Исходя из конкретной экономической и правовой ситуации в стране Торговый кодекс должен служить формированию российского товарного рынка, созданию его структуры, налаживанию торгово-хозяй связей и их развитию.

В настоящее время подготовлена примерная концеп ция и структура Торгового кодекса России. В качестве одного из разделов гражданского законодательства Ко декс не может строиться по пандектному принципу, т. е.

не может делиться на общую и специальную части. В нем намечается выделить три части.

Как они могут выглядеть? В первой части предпола гается закрепить специфику участников торгового обо рота. Прежде всего определить порядок образования, осо бенности построения и имущественного положения специальных субъектов торговли: посреднических фирм, сбытовых сетей, товарных бирж, оптовых ярмарок и др.

Тема II. Законодательное регулирование торговой деятельности Подчеркнем, что речь идет о регулировании особеннос тей, а совсем не о повторении норм ГК РФ о видах юри дических Во второй части предполагается урегулировать осо бенности заключения и исполнения договоров торгово го оборота. Анализ показывает, что можно безболезненно изъять из ГК РФ и сконцентрировать в Торговом кодексе нормы о договорах, в которых никогда не уча ствуют граждане, а только организации. Это договоры оптовой купли-продажи, поставки, закупок для государ ственных нужд, контрактации. Названные договоры фор мируют содержание торгового оборота и сами состав ляют обязательственное ядро Торгового кодекса. Перенос их из Гражданского в Торговый кодекс позволил бы го раздо полнее и четче урегулировать эти обязательства.

Здесь же должны найти регулирование ряд важных видов договоров, которые сейчас не упоминаются в ГК РФ, хотя играют значимую роль в организации рыноч ных отношений. Таковы, прежде всего, договоры на про ведение маркетинговых исследований, на оказание рек ламно-распространительских услуг, на предоставление коммерческой информации, на исключительную продажу товаров, дистрибьюторские контракты и другие.

В третьей части намечается урегулировать основные послеторговые отношения, которые пока вообще не рег ламентируются законом, что создает серьезные затруд нения. Речь идет о порядке приемки товаров по количе ству, об экспертизе качества, о возврате многооборотной тары и о других важных вопросах.

Пока трудно сказать, удастся ли и в какой степени удастся реализовать эти идеи. Чтобы преодолеть нынеш ний кризис, надо наладить устойчивые торгово-хозяй ственные связи между отечественными производителя 2 Коммерческое право 34 право России ми и потребителями. Это невозможно без разработки вслед за Гражданским, которого явно недостаточно, так же и Торгового кодекса. Опыт передовых держав убеж дает в этом. Отставание России коренится в отсутствии развитого товарного рынка, а этот рынок невозможно создать без правовой и иной поддержки госудаства, без установления четких законодательных правил.

ТЕМА СУБЪЕКТЫ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ /. Понятие участников торговой деятельности.

2. Виды субъектов торговой деятельности.

3. Основания выбора видов организаций.

По традиции, сложившейся столетия назад, в качестве основной фигуры, главного субъекта торгового оборота рассматриваются торговые общества либо отдельные торговцы. Подобное внимание к деятельности торговцев связано с их особой ролью в товарном обращении.

С учетом ведущей роли торговцев в осуществлении товарного обращения во все западные торговые кодексы, кроме Единообразного торгового кодекса США, включе ны разделы, посвященные торговым обществам и това риществам. Сделано это при наличии в гражданских кодексах самостоятельных глав о юридических лицах и, что тем более неприемлемо, по общей модели регулиро вания субъектов права. Такие решения создают неоправ данное дублирование, дуализм с гражданским законода тельством.

Между тем для торгового права важно выявить и зак репить организационное и имущественное своеобразие лиц, обусловленное характером их участия в коммерческой дея тельности. Такое своеобразие реально существует, оно име 36 Коммерческое право России ет огромное значение. Однако четко выразить и законода тельно закрепить эту специфику правоведение пока не су мело.

Обозначим вначале участников торговых отно шений. Он не совпадает с общим составом субъектов гражданского права.

Отличия начинаются с того, что в торговом обороте не могут участвовать любые субъекты гражданского пра ва. Так, физические лица, граждане не являются субъек тами торгового права.

Отдельный гражданин может стать участником ком мерческой деятельности, лишь если он получит статус предпринимателя. Для этого гражданин обязан: подать заявление по установленной форме в регистрационный орган;

уплатить сбор;

получить свидетельство о госу дарственной регистрации как индивидуального торго вого или торгово-посреднического предпринимателя;

встать на учет в налоговом органе;

получить (при необ ходимости) лицензию на торговлю соответствующими видами товаров.

Что касается юридических лиц, то организации любо го вида являются субъектами как гражданского, так и собственно торгового права.

Вместе с тем степень участия организаций в торговом обороте оказывается неодинаковой.

Предпринимательские (или по терминологии ГК РФ — коммерческие) организации, а также индивиду альные предприниматели в полном объеме могут уча ствовать в торговом обороте.

2. Некоммерческие организации участвуют в товар ном обращении ограниченно. Такие организации могут приобретать необходимые материальные ресурсы, впра ве продавать производимые ими продукты. Однако они вправе продавать товары лишь в соответствии с устав Тема III. Субъекты коммерческой целями деятельности, а не вообще заниматься тор говлей. Они не вправе заключать договоры поставки в качестве поставщиков, могут заключать при реализации товара лишь договоры купли-продажи. Существенные ограничения создаются для таких организаций также при лицензировании, выдаче экспортных разрешений, заключении внешнеторговых контрактов и в других аспектах.

Среди некоммерческих организаций следует выде лить особую группу организаций, называемых специаль ными субъектами товарного рынка. Цель их деятельно сти состоит не в совершении сделок, а в создании условий и возможностей для совершения торговых опе раций другими лицами. Таковы товарные биржи, опто вые ярмарки, оптовые рынки, выставки-продажи и др.

Здесь вновь возникают терминологические несоответ ствия. эти организации — коммерческие по своей отнесенности к структуре рынка, по предназначенности для обслуживания товарного обращения. Но они неком мерческие, а точнее говоря, непредпринимательские по своей природе, так как целью их деятельности является не получение прибыли, а создание условий для реализа ции товара другими субъектами.

3. Наконец, в качестве самостоятельной группы надо выделить субъектов Российской Федерации, администра тивные и муниципальные образования. Они участвуют в торговых через свои исполнительные органы. Причем они не просто приобретают определен ные товары для нужд собственной деятельности. Возмож ности их влияния на развитие торгового оборота поисти не огромны. Однако эти возможности пока не осознаны и потому почти не задействованы.

Предпринимательские организации имеют в основ ном традиционные формы обществ с ограниченной от Коммерческое право России и акционерных, реже — другие формы.

От юридического вида следует отличать функциональ ный вид, определяемый местом в торговом обороте и ос новным содержанием деятельности. Эти различения со вершенно не разработаны в правовой науке, хотя они стали уже общепринятыми в практике. Итак, следует различать юридический вид (или, иначе говоря, органи зационно-правовую форму) и функциональный вид орга низации.

Наиболее четко функциональные различия закрепи лись в оптовой торговой и посреднической деятельнос ти. Это объяснимо, поскольку на посредников приходит ся 75% товарооборота, как внутреннего, так и внешнего.

Торгово-посреднические организации подразделяют ся на виды в зависимости от выполняемых ими на то варном рынке функций, характера совершаемых опера ций с товаром, основных видов используемых договоров и других оснований.

В зависимости от того, приобретает ли торгово-по средническое звено право собственности на товар, выде ляют: 1) независимые оптовые торговые и посредничес кие фирмы, приобретающие право собственности на реализуемый с их участием товар;

2) посреднические организации, не приобретающие прав собственности на товар, а оказывающие в качестве основного вида своей деятельности услуги по доведению товара от изготови теля к потребителю;

3) специальные участники рынка, являющиеся организаторами торгового оборота.

В группу независимых посредников входят органи зации, приобретающие товар от своего имени и за свой счет. С учетом характера совершаемых операций среди них различают: фирмы-дилеры, торговые дома, дистри бьюторов, экспортные и импортные фирмы, стокистов Тема III. Субъекты коммерческой деятельности (фирмы, действующие с использованием консигнацион ного склада), трейдеров и ряд других.

Названные виды независимых посреднических орга низаций характеризуются следующими отличительными чертами. Независимые фирмы действуют от своего имени и за свой счет. Прохождение через них товаров от изгото вителей к потребителям оформляется цепочкой договоров.

1. Торгово-посреднические фирмы могут быть универ сальными либо специализированными. При специализа ции фирм на торговле определенным товаром такие фир мы нередко именуют дилерами соответствующему товару. При принятии на себя обязанностей перепродажи товаров определенной фирмы по соглашению с ней посред ник становится дилером этой фирмы или, как чаще говорят, ее «официальным дилером». Работа через дилеров удобна для производителей. Дилерами могут быть как крупные фирмы, так и мелкие распространители товара. Это всегда юридические лица. Другой обязательный их признак — са мостоятельное, т.е. от своего имени, совершение покупок и продаж товара.

2. Торговые дома представляют собой многофункцио нальные, многопрофильные организации. Они занима ются не только торговой, но отчасти и производствен ной деятельностью по обработке, расфасовке, упаковке реализуемых товаров. Торговые дома строятся как еди ное юридическое лицо либо как корпорация из торго вых, складских, производственных и других фирм.

Международными соглашениями с участием России и нормативными актами субъектов Российской Феде рации предусматривается создание торговых домов для внешнеторговой деятельности. Такие торговые дома об разуются для выхода отечественных производителей на зарубежный рынок.

право России 3. Трейдеры — специализированные посредники, они совершают сделки по поручению клиентов, но от своего имени и за свой счет. В отличие от дилеров трейдерами могут быть не только юридические лица, но и индивиду альные предприниматели. Другое важное отличие в том, что трейдеры специализируются на краткосрочных сдел ках, коротких операциях.

4. Фирмы, действующие во внешнеторговом обороте, разделяют на экспортные и импортные. Большинство их действует в качестве комиссионеров, совершая сделки от своего имени, но по поручению клиентов и за их счет.

5. Особые участники внешнеторгового оборота — ди фирмы. Дистрибьюторы выступают ре ализаторами получаемого по импорту товара на терри тории своей страны. Для них показательным является долгосрочный характер отношений с иностранным по ставщиком. Дистрибьюторы создают свою сбытовую сеть, занимаются изучением спроса и рекламой, формируют складские запасы товаров и действуют независимо от экспортеров. Крупные производители и сбытовые фир мы осуществляют реализацию своих товаров в других странах, как правило, подыскивая дистрибьюторов и зак лючая с ними дистрибьюторский контракт.

В коммерческой практике дистрибьюторов различают в зависимости от наличия складских площадей на:

1) имеющие склады (регулярные) и 2) арендующие скла ды либо не имеющие складов. Регулярные дистрибьюторы выполняют функции накопления и хранения товаров, зак лючают договоры на поставку в будущих периодах, оказы вают услуги по подсортировке и подбору ассортимент ных групп товаров. Дистрибьюторы, не имеющие складов, в участвуют в транзитных поставках.

У нас в стране производители порой заключают дис трибьюторские контракты с посредниками для сбыта Тема III. Субъекты коммерческой деятельности товара здесь же, в России. В этих случаях дистрибьютор на самом деле является дилером, а вместо дистрибьютор ского контракта с ним должен заключаться договор на исключительную продажу товара.

6. Гибридом дистрибьюторских и комиссионных орга низаций являются фирмы-стокисты. — это специализированные посредники, осуществляющие по договору комиссии исключительную продажу товара оп ределенного экспортера. Поступающий от иностранного комитента товар хранится на так называемом консигна ционном складе. Этот товар реализуется по договорам средним и мелким покупателям.

Посреднические организации перечисленных видов занимаются фактической покупкой и последующей пе репродажей товаров. От них следует отличать организа ции, не совершающие собственно операций с товаром, а оказывающие разнообразные услуги, содействуя продви жению товаров. Они действуют как представители.

Чрезвычайно развиты виды посреднических агентс ких организаций. Их деятельность охватывает большой комплекс отношений, включающий в себя как заключе ние сделок, так и осуществление рекламы товара и иных действий, способствующих достижению основной цели — продаже товара.

Распространенный вид агентов — брокеры. Они зак лючают договоры от имени и за счет принципала. На биржах товары продаются в основном при посредниче стве брокеров. Они действуют в качестве фирм (кон тор), нередко имеющих свою филиальную сеть, либо в качестве независимых брокеров. Роль брокеров на рын ке определяется доскональным знанием спроса и пред ложения на определенные товары и способностью опе ративно выполнять поручения.

42 право России Особые субъекты — собственно торговые агентства и агенты. Их функции состоят в подыскивании покупа телей для фирмы-продавца, в пользу которой работает агент. Агент проводит переговоры с возможным покупа телем и сообщает информацию фирме-продавцу для зак лючения договора.

Имеется ряд других, специализированных по функ циям, видов организаций в сфере торгового оборота.

Мы вынуждены пользоваться терминами «дилер», «дистрибьютор», «стокист» и др., поскольку в русском языке при всем богатстве попросту нет синонимов.

Названные термины широко вошли в обиход, без них невозможен современный торговый оборот. Еще затруд нительнее то, что большинство приведенных терминов не имеет легально закрепленного четкого определения, что создает их многозначность. Этот недостаток должен преодолеваться наукой коммерческого права.

Особенности правового положения и деятельности специальных участников рынка (товарных бирж, опто вых ярмарок и др.) рассматриваются в теме V, посвя щенной формированию структуры и инфраструктуры товарного рынка.

Важный вопрос — организационно-правовые формы торгово-предпринимательских организаций. Здесь осо бую значимость представляет выявление и учет предпо сылок, которыми надо руководствоваться при выборе оптимального, т. е. наиболее подходящего для данных ус ловий вида организации. В юридической науке эти сложные вопросы почти не исследованы. Даже в специ альной литературе не найти обоснования того, когда и по каким причинам целесообразнее создать товарище ство, а когда предпочтительнее общество с ограниченной ответственностью или акционерное.

Тема III. Субъекты коммерческой деятельности На Западе правовая практика исходит именно из та кого прагматического подхода, да и российские бизнес мены, прежде чем начать дело, все чаще спрашивают у юриста объяснения достоинств недостатков каждого вида организации, требуют дать обоснование выбора вида организации для конкретных условий.

Выбор вида юридического лица — участника торго вого оборота обусловлен большим количеством факто ров экономического, производственно-технического и юридического порядка. Основания выбора зависят от целей, на достижение которых будет направлена пред принимательская деятельность, от выполняемых органи зацией функций. В процессе осуществления такого вы бора различные основания должны анализироваться в совокупности.

1. Существенное внимание при выборе вида юриди ческого лица уделяется обеспечению эффективности управления и контроля за имуществом юридического лица. Предусмотренные законом различия в построении руководящих органов, в распределении компетенции между ними обусловливают различные возможности влияния учредителей, вложивших свои средства и иму щество в уставный (складочный) капитал организации.

Степень их воздействия на принятие управленческих решений может быть прямой или косвенной, опосредо ванной выборными органами либо ограниченной по пе риодам — от собрания до собрания.

Для посреднических организаций, действующих на то рынках, характерно стремление к увеличению объемов продаж и расширению границ рынков сбыта путем создания сбытовых сетей. При этом важнейшей задачей также становится осуществление эффективного контроля за всеми участниками сбытовой сети. Все эти 44 Коммерческое право России вопросы требуют в каждом конкретном случае индиви дуального анализа и решения.

2. При выборе вида организации в мировой практике предпочтение обычно отдается тому, который обладает более льготным режимом налогообложения. В России за последние годы имевшиеся различия в режимах нало гообложения сгладились, хотя отдельные налоговые льготы имеются и требуют учета.

Определенными возможностями обладают так назы ваемые малые предприятия. По Федеральному закону от 16.06.95 № 88-ФЗ «О государственной поддержке малого предпринимательства в Российской Федерации»* к малым относятся организации с числом работников: в розничной торговле — до 30 человек, в оптовой торговле — до 50 человек, в промышленности и строительстве — до 100 человек, в других видах бизнеса до 50 человек.

Первые два года работы малые предприятия в промыш ленности, строительстве, не уплачи вают налог на прибыль.

Для таких организаций предусмотрена также возмож ность замены всей совокупности федеральных и мест ных налогов уплатой единого налога. Налог исчисляется от совокупного дохода или валовой выручки за отчет ный период. Перевод на подобный порядок налогообло жения производится по заявлению самой организации.

Такая система нередко дает выигрыш в размере налого вых платежей.

Можно возразить, что это вопрос не вида организации, а числа работников. Однако для деятельности неболь ших по численности фирм более пригодны определен ные виды организаций, а именно общества с ограничен ной ответственностью, товарищества.

* РФ. 1995. № 25. Ст. 2343.

Тема III. Субъекты коммерческой деятельности До 1995 г. выгодным в налоговом отношении было создание полных товариществ. Но с приданием им стату са юридического лица имевшиеся преимущества исчезли.

Если и прежде число товариществ было незначитель ным, то сейчас их вообще не стало. Такое положение явно не соответствует возможностям товариществ и интере сам общества в их развитии.

3. Следующий фактор, который должен приниматься во внимание, — это производительность труда и обес печиваемый ею рост прибыли.

Опыт свидетельствует, что явный, заметный рост про изводительности наблюдается на предприятиях, умело использующих передовые, «высокие» технологии или на небольших предприятиях с прямым управлением, без раз деления на функциональные службы. Это пока единствен ные формы, дающие рост производительности. Не слу чайно так много говорится о развитии малого бизнеса.

4. Следующий фактор, которым определяется выбор вида организации, — это сохранение за учредителями прав на передаваемое в уставный фонд имущество. Со гласно ГК РФ внесенное учредителями имущество ста новится собственностью юридического лица.

Лишь члены кооператива при выходе из него в силу ст. ГК РФ имеют безусловное право на возврат ему паевого взноса.

Что касается товариществ и обществ с ограниченной ответственностью, то при выходе из них участнику дол жна быть выплачена стоимость его доли в уставном (или складочном) капитале. Права на возврат в натуре внесенного имущества, например здания или машин, за кон не предусматривает. Постановление Вер ховного Суда РФ и Высшего Арбитражного Суда РФ от 01.07.96 № 6/8 «О некоторых вопросах, связанных с 46 право России применением части первой Гражданского кодекса Рос сийской Федерации* объявило недействительными ус ловия уставов о возможности изъятия выбывающими участниками товариществ и обществ своей доли иму щества в натуре (п. 17). Возврат собственно имущества возможен, если учредителем передавалось не имущество в натуре, а лишь право владения и пользования этим имуществом.

Для акционерных обществ не допускается передача прав в уставный капитал. Учредители, внеся свое имуще ство в уставный капитал, полностью утрачивают вещные права на него. При выходе из акционерного общества участник не может забрать даже свой денежный вклад.

Он вправе лишь продать свои акции.

Сама возможность или невозможность изъятия из ус тавного капитала имущества или денежного вклада су щественно влияет на устойчивость существования орга низаций. Организации, стремящиеся застраховать себя от произвольных действий отдельных учредителей, избира ют форму акционерного общества. От учредителей об ществ с ограниченной ответственностью следует доби ваться внесения в уставный фонд имущества, а не прав на него, чтобы уменьшить риск распада организации.

5. Имеются другие немаловажные факторы для выбо ра вида организации. Один из них издержки, под которыми понимаются расходы по сбору и обработке информации о договорных контрагентах, проведению переговоров, оформлению договоров, издерж ки на осуществление контроля за исполнением обяза тельств и юридическую защиту при допускаемых нару шениях.

Вестник ВАС РФ. 1996. № 9.

Тема III. Субъекты коммерческой деятельности Доказано, что структура и размеры каждой организа ции должны определяться в зависимости от величины трансакционных издержек. Суть данного положения в следующем. Внутри единой фирмы товар или полуфаб рикаты передаются из подразделения в подразделение без оформления договоров и без взаимных расчетов.

Когда же товар отчуждается от одной фирмы другой, то приходится тратиться на заключение договоров, оформ ление документов на товар и еще — главное — платить налоги на прибыль. Для сокращения таких расходов предлагается включать в качестве внутренних структур ных подразделений в состав единой фирмы возможно большее число звеньев, по которым продвигается товар в процессе изготовления и реализации. Такие организа ционные изменения дают снижение трансакционных из держек и повышение доходов. Нельзя сбрасывать со счетов и то, что помимо прямых затрат при этом обеспечивается совместное использование субъек тами своих деловых связей, каналов сбыта товаров, вза имный обмен информацией, сырьевыми ресурсами. Итак, преимущества хозяйственного кооперирования диктуют выбор организационных решений.

Таким образом, определение вида организации долж но базироваться на анализе комплекса факторов, на уче те общих интересов и возможностей субъектов, соеди ненных торгово-хозяйственными связями.

ТЕМА IV ОБЪЕКТЫ ТОРГОВОГО ПРАВА /. Понятие объектов торгового права.

2. Правовой режим товаров.

3. Способы формирования режимов.

4. Классификация товаров.

Объекты торгового оборота обозначаются единым по нятием — «товары». Товар традиционно определяют как продукт труда, произведенный для продажи. В рыночной экономике товаром в конечном счете является все, что может быть объектом возмездных сделок. Статус товара приобрели предприятия, рабочая сила. Постепенно това ром становится земля, природные ресурсы.

Вместе с тем торговый оборот это лишь один из участков имущественных отношений. В коммерческом праве термин «товар» имеет не всеобщее, а более узкое значение. Говоря о товаре, нам приходится вводить ряд ограничений, налагаемых спецификой торгового оборота.

Многое из того, что выступает товаром в гражданско правовом значении, не входит в круг объектов торгового права, не относится к коммерческой деятельности.

Прежде всего объектами торгового оборота выступа ют лишь материальные предметы, т. е. вещи. Сюда не включаются бестелесные объекты (так называемая ин Тема IV. Объекты торгового права теллектуальная собственность), под которыми понима ются авторские права, изобретения, «ноу-хау» и др. Не входят в сферу торгового оборота личные права.

В торговые отношения не включаются сделки по снабжению теплом, электроэнергией, водоснабжению.

Формально порядок реализации этих ресурсов подчи нен общим требованиям купли-продажи. Однако особен ности содержания и порядка исполнения договоров с такими объектами столь значительны, что их невозмож но относить к актам торгового оборота в традиционном его Отметим, что это общемировая практика. К примеру, Венская конвенция о договорах международной купли продажи товаров г. исключает продажу электро энергии из сферы своего регулирования (ст. 2).

Среди вещей в предметном, материальном виде также не все входят в состав объектов торгового права. Статья 130 ГК РФ восстановила существовавшее в дореволю ционном праве деление имущества на движимое и не движимое. К недвижимости отнесены земельные участ ки и все, что прочно связано с землей: здания, сооружения, многолетние насаждения. К недвижимости отнесены также некоторые иные объекты.

Торговый оборот обслуживает продвижение товаров от изготовителей к потребителям. Поскольку недвижи мое имущество не может свободно перемещаться, сделки с ним традиционно не включаются в торговые кодексы.

В Венской конвенции 1980 г. также указано, что она не распространяется на некоторые виды недвижимости. Та ким образом, недвижимость — это не товар коммерчес кого права, и товар гражданского права.

Правда, вопрос о недвижимости не так уж бесспорен.

В последний период в западной юридической литературе приходится сталкиваться с утверждениями о неоправ 50 право России данности исключения недвижимости из круга объектов торгового оборота, высказывается мнение, что продажа недвижимости должна рассматриваться как часть торго вого оборота, относящаяся к сфере коммерческой деятель ности.

Такие взгляды представляются весьма спорными.

Сделки по купле-продаже зданий, иной недвижимости во всем мире требуют более строгого оформления — в нотариальной или, как минимум, в простой письменной форме с соответствующей регистрацией. Что касается торговых договоров, то для них принят более простой порядок совершения, включая устный. Кроме того, сдел ки с недвижимыми объектами для собственников носят разовый, а не повторяющийся, не систематический харак тер. Условия каждого договора приходится вырабатывать индивидуально. Поэтому едва ли верно требовать отне сения сделок с недвижимостью к торговому, а не к граж данскому праву.

Аналогично обстоит дело с ценными бумагами. К ним относятся все виды акций, облигаций, иных документов, дающих право на получение денег и дивиденда. Торго вое законодательство не включает операции с ними в свою сферу.

От собственно ценных бумаг надо отличать товаро раснорядительные документы, которые лишь по недо разумению иногда именуют ценными бумагами. Товаро распорядительные документы используются в торговом обороте и относятся к объектам торгового права.

Имеется несколько видов таких документов.

Первый — складские Это документы, выдаваемые товарными складами в подтверждение при нятия товаров на хранение. Обратим внимание на то, что они выдаются лишь специальными субъектами, а имен но товарными складами (подобно тому, как банковская Тема IV. Объекты торгового права гарантия может выдаваться только банком или только страховой фирмой). Свидетельство удостоверяет нали чие конкретного количества товаров, находящихся в оп ределенном месте и принадлежащих соответствующему лицу.

Складское свидетельство может быть простым и двой ным. Двойное свидетельство состоит из двух частей: склад ского свидетельства и залогового свидетельства. Эти час ти могут быть отделены друг от друга, использоваться раздельно и находиться у разных лиц. Залоговое свиде тельство имеет в ГК РФ также название варранта. Такое обозначение не согласуется с терминологией, принятой в мировой торговой практике, где варрантом именуют всякое складское свидетельство на хранимый товар.

Простое и двойное складские свидетельства (точнее, представляемый ими товар) могут быть предметом сде лок купли-продажи, в том числе биржевых торгов. Они могут быть предметом залога. Этим определяется их функция товарораспорядительных документов.

В ст. 912 — 917 ГК РФ определено содержание склад ских свидетельств и установлен порядок работы с ними.

В свидетельствах должны быть указаны следующие рек визиты:

• наименование и место нахождения склада;

• номер свидетельства;

• наименование и место нахождения лица, от которого принят товар на хранение (сведения об этом лице указы ваются лишь в двойном свидетельстве. Что касается про стого свидетельства, то оно выдается на предъявителя);

• наименование и количество принятого на хранение товара;

• срок, на который товар принят на хранение;

• размер вознаграждения за хранение;

• подпись хранителя и печать склада.

52 Коммерческое право России При несоответствии этим требованиям документ не признается свидетельством, перестает быть товарораспо рядительным документом, действуя лишь в качестве до говора хранения. В двойном свидетельстве перечислен ные сведения должны быть одинаково указаны в обеих его частях: в складском и в залоговом свидетельствах.

Складское и залоговое свидетельства могут переда ваться вместе или порознь другим лицам путем ния передаточной надписи индоссамента. Простое складское свидетельство выписывается, как уже говори лось, на предъявителя и при передаче не требует индос сирования.

Держатель простого и двойного складского либо залогового свидетельства вправе распорядиться храня щимся товаром в полном объеме. Держатель складского свидетельства, отделенного от залогового, может распо рядиться товаром, но не вправе взять его со склада до погашения кредита, полученного под залог товара.

Склад выдает товар держателю двойного складского свидетельства только в обмен на обе его части (складс кое свидетельство и варрант), предъявленные вместе.

Вместо варранта для получения товара допустимо предъявить складское свидетельство и документ об уп лате всей суммы долга по варранту.

Второй вид товарораспорядительных документов — коносамент на перевозку груза морским транспортом.

Если коносамент выписан на предъявителя или предус матривает право приказа грузополучателя на выдачу груза другому лицу, то становится возможной передача по передаточным надписям (ст. 148 Кодекса торгового мореплавания) такого коносамента. С коносаментом мо гут совершаться сделки, в том числе биржевые.

К классу товарораспорядительных документов, хотя и с долей условности, можно отнести накладные на Тема IV. Объекты торгового права возку грузов другими видами транспорта. Эти наклад ные являются именными, т.е. выписываются на опреде ленное лицо. Однако указанный в накладной получатель может: во-первых, переадресовать, переотправить груз, указав нового получателя;

во-вторых, выдать другому лицу доверенность на право получения груза от перевоз чика. Возможность совершения операций по передаче товара другим лицам превращает транспортные докумен ты в особый объект торговых сделок. Продаваемый по таким документам товар на лексиконе коммерсантов называется «товар на колесах».

Включение вещей в торговый оборот предъявляет свои требования к объекту деятельности, определяет условия работы с ним. В теории гражданского права применяется понятие «правовой режим вещей». Под пра вовым режимом понимается совокупность правил, регу лирующих порядок приобретения, использования и от чуждения различных объектов.

Торговля охватывает лишь процесс перехода товара от изготовителя к покупателю, она не включает в себя актов потребления вещей. Поэтому для коммерческой де ятельности правовой режим товара касается лишь пра вил продажи и приобретения вещей, но не включает вопросов их использования.

Правовой режим товаров в торговле создается раз личными способами, они достаточно разнообразны и ин тересны. Это могут быть требования, касающиеся:

• определения правомочий, статуса продавца и поку пателя товара. Здесь через регулирование правоспособ ности оказывается влияние на характер операции с имуществом;

• порядка приобретения или отчуждения различных товаров;

Коммерческое право России • порядка хранения, транспортировки, учета различ ных товаров, также создающие разные правовые режи мы.

С юридико-технической точки зрения режим товаров может создаваться путем издания законодательных и ад министративно-распорядительных актов, касающихся действий с товаром. Не меньшее влияние на режим това ров могут оказывать заключаемые международные до говоры.

Режимные требования, связанные с вещественными свойствами объектов, могут диктоваться интересами го сударства и общественной безопасности. Так, в целях го сударственного контроля за движением определенных объектов указом Президента РФ от 22.02.92 № «О видах продукции (работ, услуг) и отходов производ ства, свободная реализация которых запрещена» (в ред.

распоряжения Президента РФ от 30.11.92 № 743-рп;

указа Президента РФ от 15.07.98 840)* утвержден Перечень изделий, свободная реализация которых зап рещена. Перечень фактически включает две группы предметов: полностью изъятые из торгового оборота и ограниченные в обороте.

Полностью изъятыми, к примеру, считаются стратеги ческие материалы, вооружение, взрывчатые вещества, ра кетная техника, шифровальная техника и ряд других.

На практике это имущество может продаваться и прода ется, но в специальном порядке. Постановлением Прави тельства РФ от № 959 «О поставках продук ции и отходов производства, свободная реализация которой запрещена» (в ред. постановлений Правитель Ведомости СНД и ВС РФ. 1992. № 10. Ст. 492;

Собрание актов Президента и Правительства РФ. 1992. № 23. Ст. 1998;

Собрание законодательства РФ. 1998. № 29. Ст. 3538.

Тема IV. Объекты торгового права ства РФ от 15.04.94 № 331;

от 02.12.94 № 1338;

от 16.12.95 № 1238)*, установлен порядок поставок таких изделий на основании: разрешений на использование;

квот, выдаваемых соответствующими министерствами или органами власти субъектов Российской Федера ции.

Установление режимных требований зачастую дикту ется экономическими интересами государства, целями защиты отечественных производителей. Это касается эк спортных поставок и закупок по импорту. Здесь исполь зуются разнообразные приемы, создающие особые пра вовые режимы коммерческой деятельности.

Различаются тарифные и нетарифные способы ре гулирования внешнеторговых операций. Они предусмот рены Федеральным законом от 13.10.95 № «О государственном регулировании внешнеторговой дея тельности» (в ред. Федеральных законов от 08.07. № 96-ФЗ, от 10.02.99 № 32-ФЗ)** и Федеральным законом от 14.04.98 № 63-ФЗ «О мерах по защите эко номических интересов Российской Федерации при осу ществлении внешней торговли товарами»***. Законы предусматривают антидемпинговые, компенсационные меры, ограничение импорта товаров, меры по защите при экспорте товаров, специальные меры.

Так, согласно ст. 13 Закона «О государственном регу лировании внешнеторговой деятельности» одним из не тарифных способов регулирования продажи на экспорт служит лицензирование и квотирование отдельных то * Собрание актов Президента и Правительства РФ. 1992. 25.

Ст. 2217;

1994. № 16. Ст. 1280;

Собрание законодательства РФ. 1994.

№ 33. Ст. 3448;

1995. № 52. Ст. 5164.

** Собрание законодательства РФ. 1995. 42. Ст. 3923;

1997. № 28.

Ст. 3305;

1999. 7. Ст. 879.

*** Собрание законодательства РФ. 1998. 16. Ст. 1798.

56 Коммерческое право России варов. Предусмотрено также лицензирование закупок по импорту. Перечень лицензируемых импортных товаров невелик, и в него время от времени вносятся изменения.

процедуры оформления разрешений опре деляются Положением о порядке лицензирования экс порта и импорта товаров (работ, услуг) и Положением о порядке проведения конкурсов и аукционов по прода же экспортных и импортных квот при введении Пра вительством Российской Федерации количественных ограничений, утвержденными постановлением Прави тельства РФ от 31.10.96 № 1299 (в ред. постановлений Правительства РФ от 28.01.97 № 77, от 02.02.98 № от 14.03.98 от 29.12.98 № 1580)*.

Воздействие на процесс реализации товаров может оказываться путем изменения статуса, т.е. путем рас ширения или ограничения правоспособности лиц. Со гласно ст. 49 ГК РФ предпринимательские организации могут осуществлять любые виды деятельности, если они не запрещены законом.

Однако на деле правоспособность организаций может расширяться или ограничиваться специальными спосо бами. Инструментом регулирования правоспособности прежде всего служит лицензирование деятельности. При чем лицензии на осуществление определенных видов де ятельности, регламентирующие статус организации, надо отличать от лицензий на продажу или закупку конкрет ных видов или количеств товара.

Обязательность и порядок лицензирования опреде лены Федеральным законом от 25.09.98 «О лицензировании отдельных видов деятельности» (в ред.

• Собрание РФ. 1996. № 46. Ст. 5249;

1997. № 5.

Ст. 685.;

1998. № 6. Ст. 746;

№ 12. Ст. 1442;

1999. № 1. Ст. 207.

Тема IV. Объекты торгового права Федерального закона от 26.11.98 № Закон су щественно сократил и изменил перечень видов лицензи руемой деятельности, ранее установленный Правитель ством РФ. Субъекты Федерации лишены права изменять Перечень. Закон предусматривает, в частности, лицензи рование производства хлебобулочных изделий, оптовой торговли минеральной водой, ювелирными изделиями, торговли лекарствами и изделиями медицинской тех ники.

Лицензии требуются в дополнение к обязательной го сударственной регистрации юридических лиц. Торговля без лицензий считается незаконным предприниматель ством и влечет ответственность по ст. 171 УК РФ. Зако нодательное и административное регулирование круга субъектов, правомочных осуществлять производство, про дажу и приобретение соответствующих товаров, влияет на структуру торгово-хозяйственных связей, объемы про даж, другие условия договоров, т. е. на правовой режим товаров.

Следует учитывать характер возникающей здесь си туации. Традиционно цивилистика изучала правовые ре жимы, установленные законом для отдельных вещей.

При этом вещь бралась «сама по себе», изолированно от действующих субъектов и характера совершаемых с нею операций. Такой подход является односторонним, или, как говорят, несистемным, а потому и неточным.

Практика свидетельствует о том, что различия в ста тусе субъектов существенно влияют на возможность и порядок совершения сделок. Различия в правомочиях субъектов обусловливают разные правовые режимы ве щей при совершении торговых операций с ними.

* Собрание законодательства РФ. 39. Ст. 4857;

48.

Ст. 5853.

58 право России Различия в правовом режиме обращения товаров мо гут создаваться и с другой стороны, а именно в связи с регулированием порядка розничной торговли. Прави тельство РФ постановлением от 19.01.98 55* утвер дило Правила продажи отдельных видов товаров, в которые были внесены существенные изменения поста новлениями Правительства РФ от 20.10.98 1222 и от 02.10.99 № 1104. Издаются также правила розничной торговли отдельными видами товаров. Правила адресу ются рознице, но одновременно затрагивают оптовую тор говлю и даже деятельность изготовителей товаров. Пра вила требуют, в частности, чтобы предназначенный для розничной продажи товар был доведен до состояния коммерциализации. Это означает, что товар должен быть помещен в упаковку, удобную для хранения и использо вания, снабжен соответствующей маркировкой, ярлыка ми или этикетками и т.д.

Меры по регулированию розничной торговли непос редственно влияют на установление торговых связей, на обращение товаров. Изготовители и потребители обя заны учитывать правила, действующие по всей цепочке прохождения товара, чтобы не столкнуться с затрудне ниями при реализации, не оказаться вынужденными забирать обратно свой товар для переработки или по дыскивать другого покупателя.

Итак, в результате комплексного, разностороннего ре гулирования создается множество правовых режимов то варов в коммерческом обороте. Современный коммерсант или юрист не могут обходиться традиционно принятой классификацией вещей (делимые и неделимые, потребля емые и непотребляемые и т.п.). Для успешного ведения * законодательства РФ. 1998. № 4. Ст. 482;

№ 43.

Ст. 5357;

Российская газета. 1999. 14 окт.

Тема IV. Объекты торгового права дела необходимо знать и соблюдать весь комплекс требо ваний, регулирующих продвижение товаров на рынке.

Кроме различения правовых режимов в коммерчес кой деятельности приходится учитывать и применять классификации товаров, разработанные для различных целей. Без использования классификаций в современных условиях невозможно осуществление торгово-предпри нимательской деятельности. Некоторые классификации товаров закреплены нормативными актами, другие су ществуют как общепринятые на практике.

По направлению использования товары подразделя ют на: 1) товары потребительского назначения. Их име нуют также товарами широкого потребления, реже — товарами личного потребления;

2) товары производ ственного назначения. Товары данного рода нередко на зывают продукцией производственно-технического на значения или просто продукцией. Термин «продукция производственно-технического назначения» длительное время был закреплен советским законодательством, что создало определенную традицию. Сейчас данное понятие в нормативных актах не встречается, реже стал исполь зоваться при обозначении объектов торговли и термин «продукция».

Товары потребительского назначения подразделяют прежде всего на продовольственные и промышленные.

По периоду их использования товары делятся на товары краткосрочного, или разового, пользования и товары длительного пользования.

Товары производственного назначения по их месту в производственном процессе подразделяют на следующие группы: основное оборудование, вспомогательное обору дование, узлы и агрегаты, основные материалы, вспомо гательные материалы и сырье.

60 Коммерческое право России Для торгово-предпринимательской деятельности пер востепенное значение имеют общегосударственные клас сификации товаров. Постановлением Госстандарта РФ от 30.12.93 № 301 на территории страны введен Об щероссийский классификатор продукции (ОКП). Он входит в состав Единой системы классификации и ко дирования технико-экономической и социальной инфор мации (ЕСКК) России. ОКП обеспечивает на основе системы цифрового кодирования сопоставимость и ав томатизированную обработку информации о товарах во всех отраслях хозяйства и в статистике.

Поскольку ОКП ограничивается учетом лишь видов товаров, он дополняется отраслевыми классификатора ми, обеспечивающими учет конкретных марок, моделей, фасонов и других характеристик изделий. При этом первые шесть знаков отраслевого кода должны воспро изводить коды из ОКП.

Важное место принадлежит Товарной номенклатуре внешнеэкономической деятельности (ТН ВЭД), утверж денная постановлением Правительства РФ от 27.12. 1560. Классификатор ТН ВЭД построен в соответ ствии с принятой в мировой торговле Гармонизирован ной системой описания и кодирования товаров и Ком бинированной номенклатурой Европейского союза. Он служит в качестве основы применения таможенных та рифов, статистики внешней торговли, осуществления мер нетарифного регулирования внешнеэкономической дея тельности. Многие нормативные акты по вопросам внеш ней торговли содержат данные о товарах с использова нием кодов ТН ВЭД.

На производственных предприятиях, в оптовых и роз ничных торговых организациях применяется классифи кация изделий по товарным группам, сохранившаяся от прежней системы планового регулирования. Так, промыш Тема IV. Объекты торгового права ленные товары подразделяются на: швейные, трикотаж ные, обувные, мебельные, строительные, электротовары и др. Применение такого рода классификаций унифициру ет и упрощает учет, составление договорной и транспор тно-сопроводительной Практика свидетельствует о том, что в деле установ ления правовых режимов, определения и классифика ции товаров имеется много пробелов и несогласованно сти. Унификации правил, регулирующих указанные вопросы, способствовало бы издание Торгового кодекса ТЕМА V ФОРМИРОВАНИЕ СТРУКТУРЫ И ИНФРАСТРУКТУРЫ ТОВАРНОГО РЫНКА /. Пути создания структуры рынка.

2. Развитие специальных субъектов рынка.

3. Формирование рыночной инфраструктуры.

Становление рыночных отношений в России требует формирования структуры товарного рынка и обслужи вающей его инфраструктуры.

Структура товарного рынка представляет собой совокупность звеньев, участвующих в продвижении то варной массы от изготовителей к потребителям. Такие звенья подразделяются на три основные группы: 1) из готовители товара;

2) оптовые торговые и иные посред нические организации;

3) организации-потребители и розничные торговые организации.

Процесс перехода к рыночным отношениям повлек за собой изменения в целях деятельности, во внутреннем построении каждого из названных видов субъектов рын ка для эффективного осуществления торгового оборота.

Происходит возникновение принципиально новых фор мирований, способных успешно выполнять торговые опе рации. Такие звенья осуществляют разные функции, но их совместными усилиями обеспечивается продвижение товарных потоков.

Тема V. Формирование структуры и инфраструктуры рынка Формирование структуры товарного рынка осуще ствляется в соответствии с Конституцией Российской Федерации, с различными федеральными законами, ука зами Президента РФ и постановлениями Правитель ства РФ по вопросам построения в России системы ры ночных экономических отношений.

Так, постановлением Правительства РФ от 31.03. 360* утверждена программа «Структурная перестрой ка и экономический рост в 1997-2000 годах». В качестве одного из основных направлений программа предусмат ривает проведение реструктуризации предприятий, необ ходимой для успешной работы в условиях рыночной эко номики, стимулирование их деятельности по повышению эффективности производства, конкурентоспособности выпускаемой продукции. Комплекс соответствующих мер предусмотрен также постановлением Правительства РФ от 30.10.97 № 1373 «О реформе предприятий и иных коммерческих организаций»**.

Для производственных организаций основной целью деятельности сейчас стало не просто изготовление това ров, но успешная их реализация и получение прибыли от продаж. Налаживание сбыта, максимизация дохода от реализации товаров — это новая задача для многих рос сийских предприятий. В советский период почти вся производимая продукция распределялась плановыми органами и проблемы сбыта фактически не существо вало. Теперь же каждое предприятие обязано совмещать функции изготовителя и продавца. Многие производи тели пока не могут успешно справиться с этой задачей.

Необходимость налаживания продажи своего товара потребовала изменений во внутреннем построении про * Собрание законодательства РФ. 1997. № 19. Ст. 2230.

** Собрание законодательства РФ. 1997. 44. Ст. 5078.

64 право России изводственных организаций. Такое реформирование состояло прежде всего в расширении и укреплении из готовителями своих сбытовых служб, в создании ком мерческих (торговых), маркетинговых и рекламных от делов, выставочных павильонов и демонстрационных залов.

Отечественным предпринимателям важно учитывать позитивный западный опыт в этих вопросах. В развитых странах распространена практика переложения произ водителями функции сбыта товара на посреднические организации. В России пока отсутствуют мощные по среднические фирмы, способные целиком принять от из готовителей работу по реализации производимого това ра. В большинстве случаев оптовые торговые и посреднические организации закупают у изготовителей лишь часть созданного товара, реализация всего осталь ного осуществляется силами изготовителей.

Производственные организации предусматривают различные решения для осуществления сбыта без учас тия независимых посредников. Подобная практика назы вается созданием горизонтальных маркетинговых сис тем. Так, несколько изготовителей могут объединять свои усилия в совместном освоении определенных участков рынка. Возможно образование несколькими изготовите лями дочерней (зависимой) организации, на которую учредители возлагают сбыт своих товаров.

Развивая сбытовую сеть, производственные фирмы нередко идут на создание собственной системы баз и ма газинов. В результате они становятся производственно сбытовыми фирмами. Примеры таких решений все чаще встречаются в различных регионах страны.

Совершенствование структуры сбыта имеет огромное значение. Например, корпорация «Ксерокс» создала в Тема V. Формирование структуры и инфраструктуры рынка России более 1500 дилерских фирм и агентств. Четко отлаженные организационные формы позволяют «Ксе роксу» господствовать на российском рынке.

Из понимания этих моментов мы можем вывести важ ный принцип коммерческого права, пригодный для вся кого предпринимательства: прежде чем начинать про изводство товара, надо организовать его сбыт. Сегодня в России проблема продажи производимого товара упи рается в необходимость создания работоспособных се тей сбыта.

Значительные изменения происходят в построении и деятельности оптовых торговых и иных посредничес ких организаций, участвующих различными способами в товарном обращении. Одним из аспектов формирова ния структуры товарного рынка стала специализация этих организаций на соответствующих видах деятельно сти и закрепление определенных функциональных ви дов организаций.

Так, среди оптовых торговых и посреднических орга низаций различают такие, которые: 1) осуществляют сдел ки с товаром от своего имени и за свой счет;

2) совер шают сделки по покупке и последующей перепродаже товаров в качестве представителей, действуя за счет прин ципала;

3) содействуют продвижению товара, не совершая непосредственно торговых сделок. Внутри каждой из на званных групп имеется достаточно значительное число функциональных видов организаций, специализированных на выполнении определенного круга задач.

Наряду с процессами количественного роста и фун кциональной специализации оптовых торговых и по среднических организаций наблюдаются иные структур ные изменения. Так, отмечается стремление крупных торговых фирм иметь собственные промышленные пред приятия в целях диверсификации бизнеса, повышения 3 Коммерческое право 66 право России экономической устойчивости и, кроме того, для быстрей шего запуска в производство товаров, на которые непред виденно повысился На Западе оптовики обычно имеют свои базы, мощ ное складское хозяйство, транспортные терминалы и парки. Имеют они и собственные магазины — от не скольких точек до целых торговых сетей. Такие магази ны проводят наряду с торговлей рекламные мероприя тия, осуществляют сервисное обслуживание покупателей, обеспечивают анализ колебаний спроса на товар.

В нашей стране развитие оптовых организаций резко отстает от Запада. Большинство их незначительно по раз мерам оборотов. Удельный вес участия этих организаций в общем объеме отгружаемых изготовителями товаров составляет около 25%, тогда как в развитых странах эта доля достигает 75%. Однако основная их слабость — в нехватке складских площадей и холодильников, а также в отсутствии сбытовых сетей на местах. Здесь дело упи рается в необходимость создания в регионах множества точек, обеспечивающих продвижение товара по стране.

Опыт показывает, что требуется организационная и финансовая зависимость периферийных звеньев от головной фирмы. Многочисленные попытки наших пред принимателей наладить сбытовые сети на основе торго вых договоров с местными фирмами в регионах закан чивались провалом. Эти фирмы обычно исчезали с полученным товаром и деньгами. Попытки что-либо взыскать с них через арбитражные суды были малоус пешны. На этом деле пострадало немало начинающих бизнесменов.

Поэтому целесообразно создавать сбытовые звенья в качестве филиалов головной организации либо что несколько сложнее -- в виде дочерних фирм. Так, к при меру, строят свои торговые сети западные фирмы, тор Тема V. Формирование структуры и инфраструктуры рынка у нас спортивными товарами и молодежной одеждой. Большинство их организаций являются аффи лированными структурами либо филиалами, где права руководителя ограничены доверенностью. Кроме того, с руководителем, как и с другими работниками, заключа ется договор о полной материальной ответственности.

Следует учитывать и достигаемое при этом сокращение трансакционных издержек, поскольку операции между центром и подразделениями фирмы не облагаются на логом.

Для усиления финансовой зависимости можно огра ничить права руководителей филиалов по распоряже нию денежными средствами на банковском счете, указав в доверенности руководителя филиала, что договор с банком филиал заключает по согласованию с руковод ством головной фирмы. В договоре можно предусмот реть, что поступающие средства свыше определенной суммы зачисляются не на счет филиала, а перечисляются транзитом на указываемый в договоре счет фирмы. Воз можны ограничения в размерах денежных сумм, снимае мых со счета филиала.

На Западе широко распространено создание произво дителями и оптовиками сети торговых агентств. Торго вые агентства и агенты — это особый вид посредников.

Они подыскивают покупателей товара, проводят с ним переговоры и сообщают информацию фирме-продавцу.

Агент получает вознаграждение в виде процента от сде лок, заключенных при его содействии.

Создание сбытовых сетей требует немалых средств и усилий. Приходится на местах подбирать деловых парт неров, подыскивать помещения, оборудовать их. Однако этот метод оправдывает себя на практике, так что идти придется этим путем.

68 Коммерческое право России Еще одна важная группа субъектов — потребители товара. Любая организация вынуждена постоянно заку пать различные ресурсы, ибо это служит условием жиз недеятельности. Ликвидация существовавшей системы централизованного обеспечения ресурсами потребовала перестройки снабжения буквально в каждой организа ции. Здесь также требуются структурные изменения.

Прежде всего это укрепление собственных служб снаб жения, налаживание устойчивых связей с изготовителя ми необходимых ресурсов и снабженческими органи зациями.

Для крупных и средних потребителей выгодно созда ние дочерних снабженческих фирм, так как такие орга низации в отличие от собственных отделов снабжения способны оказывать потребителю комплекс услуг. Как по казала практика, целесообразно создавать снабженческие фирмы, обслуживающие сразу нескольких производите лей. В этом случае расширяются возможности маневра ресурсами путем взаимного обмена или займа из имею щихся излишков. Кроме в перечень товаров, кото рые приходится предлагать для встречных продаж или мены, включается ассортимент товаров, изготавливаемых не одной, а всеми фирмами-учредителями.

В стране сохраняется немало союзов и ассоциаций, трансформировавшихся из бывших главков и всесоюз ных объединений. Следует подчинять их деятельность целям формирования рынка. ГК РФ объявляет такие объединения некоммерческими организациями. Поэтому их задачи должны носить особый характер: изучение возможностей сбыта товаров участниками объединения;

сбор информации о контрагентах;

организация ярма рок и выставок;

помощь в проведении рекламных кам паний и другие действия в интересах участников объе динения. Аппарат объединения живет за счет взносов Тема V. Формирование структуры и инфраструктуры рынка участников и отчислять взносы следует в зависимости от реальной пользы, которую приносит объединение.

Совершенствованию организации товародвижения, со зданию оптимальных структур доведения товаров до ко нечных потребителей содействует вступление субъектов рынка в различные «неформальные» сообщества. Речь идет об образовании договорных, или, как их чаще назы вают, контрактных, объединений. Такие формирования в зарубежной литературе имеют различные названия: свя занные предприятия, система компаний, товарищества второй группы, интегрированные структуры и др. Зада чей их деятельности является рационализация процесса торговли путем создания эффективной цепи беспере бойного доведения товара от производителя до потреби теля. На Западе они получили огромное распростране ние и оказывают мощное влияние на торговый оборот.

Одним из известных видов контрактных объединений являются простые товарищества, создаваемые догово рами о совместной деятельности. Заключение договора о совместной деятельности в силу ст. 1041 ГК РФ ведет к образованию простого товарищества. Такое товарище ство не является юридическим лицом, не имеет собствен ного наименования.

Необходимыми признаками простого товарищества выступают: заключение участниками договора о созда нии такого товарищества либо просто договора о совме стной деятельности;

объединение имущества, средств, профессиональных знаний, деловых связей и обособле ние этого имущества в качестве общей долевой собствен ности;

учет общего имущества на отдельном балансе од ним из участников;

выдача участниками доверенности лицу, на которое возложено ведение общих дел.

Договоры о совместной деятельности способны да вать значительный экономический эффект. Они позво право России ляют участникам использовать объединенные средства, что предпочтительнее получения кредита от банков. По является возможность использовать в общих целях складское хозяйство, транспортные средства и иное иму щество отдельных партнеров. Каналы сбыта и возмож ности снабжения, имеющиеся у одного из участников, могут использоваться в интересах других участников.

Видом контрактных объединений являются консорци умы. Они образуются предпринимательскими организа циями для решения общих хозяйственных задач: рекон струкции зданий;

прокладки инженерных сетей;

строительства дорог, систем связи и др. ГК РФ не упо минает о таких формированиях, и их приходится созда вать в качестве простых товариществ.

Получают развитие такие образования, как финансо во-промышленные группы. Только в 1998 их было за регистрировано более 50;

некоторые достаточно извест ны. В Федеральном законе от 30.11.95 № «О финансово-промышленных группах»* группам при дан самостоятельный правовой статус. Такое не вполне соответствует экономической природе этих конгломера тов, которые должны признаваться контрактными объе динениями.

Статьи и 106 ГК РФ, регулирующие дочерние и зависимые общества, предусматривают возможность создания неформальных сообществ, построенных на уча стии капиталов в уставных фондах друг друга. Такое участие дает мощный консолидирующий эффект. Подоб ные интегрированные образования, называемые холдин гами, также являются видом контрактных объединений.

Статья 6 Федерального закона от 26.12.95 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» (в ред. Федеральных законов * Собрание РФ. 1995. № 49. Ст. 4697.

Тема V. Формирование структуры и инфраструктуры рынка от 13.06.96 № 65-ФЗ;

от 24.05.99 № предус матривает заключение договоров между основными хо зяйственными обществами (товариществами) и дочер ними обществами, в силу которых основное общество имеет право давать дочернему обязательные указания.

Не меньшее распространение получили контрактные оптово-розничные объединения. Во главе их обычно сто ит крупная оптовая фирма, которая закупает товары у производителя по льготной цене, а затем распределяет их по розничным магазинам, входящим в объединение.

Для укрепления связей оптовик оказывает розничным организациям различные услуги в виде предоставления займов и товарных кредитов, организации рекламы.

Розничная фирма, получая долю выгоды за счет крупных сделок оптовика, покупает и продает в первую очередь его товары.

За рубежом распространены другие виды контракт ных объединений. Заключаемые их участниками дого воры ведут к появлению «неформальных субъектов».

Договоры заключают производственные, торговые, транс портные и иные фирмы. Такие договоры обычно оформ ляются на несколько лет. Хотя создаваемые сообщества и не обладают формальным единством, поскольку не являются юридическими лицами, обязательность дого воров и риск ответственности сплачивают их участни ков ничуть не слабее, чем слияние в единое юридическое Особого внимания требуют виды организаций, действу ющих в сфере торгового оборота и являющихся его спе циальными субъектами. Развитие таких организаций — обязательное условие формирования структуры рынка.

* Собрание законодательства РФ. 1996. № 1. Ст. 1;

№ 25. Ст. 2956;

1999. № 22. Ст. 2672.

72 Коммерческое право России К числу таких организаций относятся прежде всего оптовые ярмарки. Они широко действовали в России в дореволюционный период. Наши крупнейшие ярмарки — Ирбитская, Нижегородская и др. — по объемам продаж превосходили годовые обороты западных бирж, влияли на определение цен во всей Европе. В советский период ярмарки стали возрождаться в 70-е годы. Однако ярма рочная торговля оставалась подчиненной системе плано вого распределения, и функции ее были ограниченны.

В настоящее время в стране проводится ежегодно до 1500 ярмарок на различном уровне — от всероссийских до районных. Однако нормативная база их деятельности отсутствует. Имеются устаревшие Временные положения об организации и проведении ярмарок по оптовой прода же, утвержденные Минторгом СССР и Госснабом СССР в марте 1989 г.

Как строилась их работа? Для проведения ярмарок министерства, а в областях — облисполкомы создавали ярмарочные комитеты из представителей органов управ ления промышленности и торговли. Комитет выполнял учредительные функции;

образовывал руководящие и рабочие органы ярмарки: дирекцию, арбитраж, различ ные отделы. Дирекция определяла сроки, устанавливала для участников сумму взносов, решала вопросы разме щения участников, разрабатывала графики встреч про давцов и покупателей.

Сейчас административный порядок установления до говорных связей стал неприемлемым. Однако сама орга низационная форма ярмарок, существовавшие рыночные элементы в их работе должны осваиваться и развивать ся. Достоинство ярмарок — заключение на них в сжатые сроки большого числа договоров, возможность выбора товаров по выставленным образцам, налаживание встреч ных продаж, одновременное решение вопросов сбыта и снабжения. Ярмарки обеспечивают установление как Тема V. Формирование и инфраструктуры рынка прямых связей, так и отношений с участием посредни ков. Ярмарки являются пунктами, узлами, где концент рируется установление множества договорно-хозяйствен ных связей, причем в сжатые сроки.

Вместе с тем надо учитывать слабые места ярмароч ной торговли. Во-первых, ограниченность во времени работы ярмарок. Во-вторых, отраслевой характер ярма рок, продажа на них товаров лишь отдельных отраслей хозяйства. В-третьих, региональная ограниченность, уча стие в них предприятий определенных регионов. Нако нец, необходимость личного присутствия при заключе нии договоров.

Развитие ярмарочной торговли является необходи мым моментом формирования товарного рынка. Миро вой опыт свидетельствует о жизненности этой формы.

Так, в ФРГ ежегодно проводится более 100 крупных яр марок, в том числе международных, основная их масса проходит в январе Нам тоже требуется налажи вание сезонных и постоянно действующих ярмарок на всех уровнях, но главное — следует правильно опреде лить правовую форму ярмарки, установить общий поря док их организации и проведения, построения взаимо отношений между центром (руководящими органами) ярмарки и участниками, посещающими ярмарки для совершения сделок.

Серьезнейшие проблемы имеются с такими важны ми организациями, как товарные биржи. Их деятель ность регулируется Законом РФ от 20.02.92 № 2383- «О товарных биржах и биржевой торговле» (в ред. За конов РФ от 24.06.92 № от 30.04.93 № 4919-1;

Федерального закона от 19.06.95 № 89-ФЗ)* и рядом • Ведомости СНД и ВС РФ. 1992. № 18. Ст. 961;

№ 34. Ст. 1966;

1993. № 22. Ст. 790;

Собрание законодательства РФ. 1995. № 26.

Ст. 2397.

74 Коммерческое право России других актов. Согласно ст. 2 Закона под биржей понима ется организация, формирующая оптовый рынок в виде гласных и публичных торгов, проводимых в определен ном месте и по установленным правилам. Закон деталь но регламентирует биржевые торги, копируя зарубеж ные правила. Однако из-за серьезных просчетов в правовом регулировании построения и деятельности наши товарные биржи оказались прямой противопо ложностью западным биржам, их антиподами.

Достаточно сравнить их основные характеристики.

Российская биржа Западная биржа 1. Обычно создается как 1. некоммерческой, предпринимательская органи- хотя и самоокупаемой органи зацией, предназначенной обес зация, т. е. имеет целью система печить условия для проведения тическое извлечение торгов.

2. Торгует одноименным вза 2. Торгует любым товаром.

На РТСБ лишь за один из квар- имозаменяемым товаром. Это всегда массовый сырьевой то талов проданы товары 47 тыс.

вар. Всего в мире насчитывает наименований, включая обувь, ся около 70 биржевых товаров.

электроутюги и др.

3. Продажа с целью реаль- 3. Условные продажи со ной поставки составляет 100% ставляют 97%, реальные — 2 случаев. Итак, на биржах — 3% (на отдельных — до 10%).

торгуют. На бирже — торгуются, поку пают, но реально не берут.

4. Реальное значение 4. Реальное значение — ме предприятие мелкопартийной ханизм выявления соотноше торговли разнообразными ния спроса и предложения, оп варами.

ределения общественно необходимых цен на основные сырьевые продукты.

Российские биржи в принципе не способны перейти на обязательную для них работу по стандартным кон трактам, поскольку каждый продаваемый товар невзаи Тема V. Формирование структуры и инфраструктуры рынка мозаменяем другим и требует иных условий контракта.

По причине разнородности поступающих на торги то варов они не могут выйти на фьючерскую и опционную торговлю. Продав партию электролампочек или обуви, брокер не может совершить встречную покупку такого же товара, поскольку его никто не предлагает. Полностью исключено страхование контрактов и ликвидация их через расчетную палату биржи.

Выявление сущности нынешних российских бирж ставит стратегическую задачу создания нескольких под линных бирж, организующих движение массовых сырье вых потоков: леса, металла, зерна, угля и др.

Биржи призваны обеспечить рыночное формирова ние обоснованных цен на главные виды сырья, чтобы упорядочить образование цен на все производные това ры. Для бирж характерны высокие скорости, огромные объемы операций, когда продажи на бирже порой пре вышают реально существующее количество товара. Тон кое реагирование на различные факторы обусловливает высокую точность биржевых цен. Биржевыми котиров ками руководствуются все остальные предприниматели даже в других странах.

Крах российских товарных бирж в немалой степени обусловлен недостатками в их правовом регулировании, отсутствием государственного внимания и поддержки. В процессе лицензирования не была проведена жесткая спе циализация бирж на торговле определенными видами сырьевых ресурсов, не оказано помощи в создании развет вленных сетей брокерских организаций, не обеспечено вов лечение в биржевые торги массы производителей и потре бителей соответствующих товаров. Вследствие этого в стране отсутствуют биржи как инструменты рыночного формирования цен на основные товары. Цены по-прежне му определяются в результате диктата и сговоров монопо листов в производстве и торговле.

Коммерческое право России Серьезные просчеты допущены при создании и ре гулировании деятельности таких элементов рыночной структуры, как местные оптовые продовольственные рынки. На федеральном уровне документом, регламенти рующим их деятельность, является совместный приказ Минсельхозпрода РФ и Роскомторга от 01.12. № 292/95, которым утверждены Примерные правила торговли на оптовом продовольственном рынке*.

Оптовая торговля предназначена обеспечивать напол нение товарами розничных торговых организаций. Меж ду тем, как показывают исследования, покупателями на продовольственных рынках являются преимущественно граждане, население. В результате оптовые продоволь ственные рынки по сути мало чем отличаются от кол хозных рынков советского периода.

С учетом принципиальных отличий оптовой торгов ли от розничных сделок важно обеспечить ние наиболее пригодных для этого рынков именно в пун кты оптовой торговли. Администрацией таких рынков должны быть созданы условия для закупки на них това ров розничными торговыми организациями и иными предпринимательскими структурами. Существующая практика продажи товаров на рынках любым субъектам (в том числе гражданам) отрицательно сказывается как на развитии оптовой торговли, так и на уровне обслу живания граждан.

Важной частью структуры рынка должна стать ма контрактных закупок для государственных нужд.

Порядок контрактных закупок регулируется ст. 525- ГК РФ и рядом других нормативных актов. Таковы прежде всего Федеральный закон от 02.12.94 № 53-ФЗ • Документ опубликован не был.

Тема V. Формирование структуры и инфраструктуры рынка «О закупках и поставках сельскохозяйственной продук ции, сырья и продовольствия для государственных нужд»* и Федеральный закон от 13.12.94 № 60-ФЗ «О поставках продукции для федеральных государственных нужд» (в ред. Федеральных законов от 19.06. № 89-ФЗ;

от 17.03.97 № 58-ФЗ;

от 06.05.99 № 97-ФЗ)**.

Кодексом и названными законами предусмотрено заключение контрактов на приобретение ресурсов для выполнения государственных программ. Программы раз личаются по уровням: федеральные и региональные.

Они разнообразны по направлениям: удовлетворение нужд обороны, закладка в госрезерв, обеспечение здраво охранения, просвещения и иные цели.

Закупка продукции для выполнения государствен ных программ возлагается на организации-заказчики. За казчиков для выполнения федеральных программ опре деляет Правительство РФ. На региональном уровне заказчиков определяют краевые и областные исполни тельные органы. Заказчиками могут быть федеральные министерства и ведомства, государственные учреждения, казенные предприятия. Для приобретения ресурсов за казчикам выделяются средства из федерального или регионального бюджетов.

Указом Президента РФ от 07.08.92 № 826 «О мерах по формированию федеральной контрактной системы» (в ред. указов Президента РФ от 22.09.92 1114, от № 2280, от 21.06.94 № 1307)*** предусмотрено * Собрание законодательства РФ. 1994. 32. Ст. 3303.

** Собрание законодательства РФ. 1994. 34. Ст. 3540;

1995.

№ 26. Ст. 2397;

1997. 12. Ст. 1381;

1999. № 19. Ст. 2302.

*** Собрание актов Президента и Правительства РФ. № 6.

Ст. 321;

№ 13. Ст. 1008;

Российская газета. 1994. 15 Собрание законодательства РФ. 1994. № 9. Ст. 932.

Коммерческое право России создание федеральной контрактной системы. Однако она пока не сформировалась как целостное образование. Ее звено федеральная корпорация ракт» — не занимается налаживанием работы по ресурс ному обеспечению государственных программ.

Постановлением Правительства РФ от № «О создании Федеральной продовольственной корпора ции и системы оптовых продовольственных рынков»* была образована Федеральная продовольственная кор порация. На нее возлагались функции координации го сударственных закупок сельхозсырья и продовольствия.

Затем постановлением Правительства РФ от 26.09.97 № 1224** при Министерстве сельского хозяйства и продо вольствия РФ вместо нее было создано Федеральное агентство по регулированию продовольственного рынка, которое действует как государственное унитарное пред приятие.

К сожалению, названные пока не обеспечили решение главной задачи — формирование в стране кон трактной системы закупок. Целостная, координированно работающая система закупок для госнужд в стране от сутствует.

Наряду со структурными мерами необходимо созда ние инфраструктуры товарного рынка. Инфраструктура переводится как то, что находится ниже, под структурой.

Применительно к коммерческой сфере инфраструктура — это совокупность организаций, обеспечивающих нормаль ную деятельность изготовителей, торговых посредников и потребителей в процессе товарообращения.

Внутри инфраструктуры выделяют несколько под систем. Одна из них — подсистема складского хозяйства — * Собрание законодательства РФ. 1994. 24. Ст. 2643.

Собрание РФ. 1997. № 40. Ст. 4593.

Тема V. Формирование структуры и инфраструктуры рынка в России пока неразвита: отсутствуют в необходимом количестве специализированные склады, оборудованные для хранения продовольственных и промышленных то варов. Важная роль отводится транспортной подсистеме, обслуживающей продвижение товара от производителей до потребителей. В качестве самостоятельной выделяет ся подсистема тароупаковочной индустрии, значительно влияющая на конкурентоспособность товаров.

Одна из первоочередных задач — создание подсисте мы информационного обеспечения об изготовителях то варов, их производственных возможностях, о наличии запасов товаров, об имеющихся запросах покупателей.

Следует учитывать масштабность этой работы, ведь ин формация должна касаться 25-30 млн наименований из делий и быть доступной нескольким миллионам пользо вателей.

Перед российским бизнесом стоит задача создать во всех регионах звенья, занимающиеся сбором, обработкой и передачей данных о ресурсах и спросе. По всей террито рии страны должны быть созданы бюро, конторы, агентст ва, ведущие такую работу, налажен обмен информацией, связи между ними и с клиентами.

Службы коммерческой информации могли бы созда ваться при торгово-промышленных палатах, которые сей час имеются в каждом регионе. Наряду с телекоммуника ционной сетью важно развивать информационные печатные издания. В издаваемых бюллетенях должна даваться конк ретная информация для изготовителей, оптовиков и потре бителей, причем рассылаться она должна адресно. Подоб ные издания должны опираться на помощь государственных органов, торговых представительств за рубежом.

На Западе такая работа ведется очень давно. Там, пример, действуют транснациональные 80 право России сети. Сети образуют на местах свои агент ства;

согласно публикациям, в них работает до 200 тыс.

человек. Агентства заключают с организациями догово ры на информационное, консультационное обслуживание, предоставление сведений о спросе на товар или о нали чии товара, о финансовой надежности контрагента. В них действует порядок, когда за привлечение каждого клиен та агент получает проценты с вносимого клиентом всту пительного взноса. Сети демонстрируют высокий эффект своей работы. По некоторым данным, лишь за счет полу чения доступа к информации мелкие и средние фирмы в течение полугода оказываются в состоянии в раз увеличить объемы торговых операций.

Анализ законодательства о структуре рынка свиде тельствует о серьезных просчетах в ее правовом регули ровании. Многие вопросы пока не получают решения. От ставание законодательной базы, недостаточность государственной поддержки сдерживает развитие товар ного рынка в России.

VI КОНКУРЕНЦИЯ В КОММЕРЧЕСКОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ /. Понятие и роль конкуренции.

2. Способы создания конкурентной среды.

3. Защита конкуренции.

Одним из необходимых моментов осуществления ры ночных отношений является создание конкурентной сре ды в хозяйственной сфере. Конкуренция представляет собой соперничество, борьбу за более выгодные условия и соответственно — за лучшие результаты деятельности.

В предпринимательстве это в конечном счете борьба за достижение более высокой прибыли.

На протяжении 70-летнего советского периода кон куренция рассматривалась как явление, присущее лишь капиталистической системе и чуждое социализму. Само слово «конкуренция» употреблялось в негативном зна чении, ему придавался отрицательный оттенок. Более того, конкуренция подавлялась силами контролирующих и даже правоохранительных органов.

Свойственные командно-административной системе методы стимулирования труда не обеспечивали долж ного экономического роста. Взамен конкуренции внедря лись искусственные методы псевдосоперничества за дос тижение лучших результатов. Основной такой способ — 82 Коммерческое право России социалистическое соревнование еще свежо в памяти. Со ревновались в обязательном порядке не только на пред приятиях, но и в банях, парикмахерских, государствен ных учреждениях.

Как только была ликвидирована власть партийного аппарата, соревнование исчезло само собой, без каких либо запретов. Это с бесспорностью свидетельствует о надуманности и безжизненности такого способа имита ции соперничества за достижение лучших результатов в труде.

Борьба за более высокую прибыль возникает как есте ственный процесс в товарном, рыночном обществе. Госу дарство со своей стороны обязано поощрять конкурент ную борьбу и регулировать ее в нужных обществу направлениях. Здесь важно, чтобы стремление к более высокой прибыли осуществлялось через удовлетворение интересов людей, достижение лучших хозяйственных результатов. При такой направленности конкуренция превращается в движущий фактор непрерывного разви тия и совершенствования производства, внедрения на учно-технических достижений, улучшения качества и расширения ассортимента товаров.

Придание подобной направленности экономике связа но с глобальными проблемами развития человеческого общества. Здоровая конкуренция обеспечивает переток ка питалов от менее эффективных к более эффективным пред приятиям. Конкуренция позволяет выявить реальное по требительское значение произведенных продуктов, их соответствие желаниям и предпочтениям людей. Она слу жит оптимизации обмена и подчинению производства зап росам потребителей.

Можно без преувеличения утверждать, что конкурен ция правит рыночной экономикой. Однако конкуренция как движущая пружина развития производства и тор Тема VI. Конкуренция в коммерческой деятельности говли действует не сама по себе. Она должна постоянно поддерживаться и направляться государством. В нашей российской ситуации из-за отсутствия конкуренции в качестве первоочередной стоит задача формирования конкурентной среды в производстве и торговле.

Рассуждения о необходимости создания конкурент ной среды можно слышать часто. К сожалению, из-за слабой разработанности проблем конкуренции все осу ществлявшиеся до сих пор меры оказались малорезуль тативными.

В деле развития конкуренции важно выделять и учи тывать соотношение трех направлений деятельности.

Во-первых, собственно меры по созданию и развитию конкуренции, или стимулирующие меры. Решения по формированию конкурентной среды должны предусмат риваться в законодательстве о ценообразовании, об ин вестиционной деятельности, по регулированию экспорта и импорта и в других областях.

Во-вторых, меры по ограничению монополизма и до минирующего положения на товарном рынке, или огра ничительные меры. Из-за слабой теоретической базы конкурентное законодательство в стране оказалось све дено в основном к антимонопольным мерам. Ограничи тельная практика, антитрестовское и антимонопольное законодательство ошибочно рассматриваются в юриди ческой науке как самоцель. Между тем ограничительные меры носят вспомогательный, придаточный характер по отношению к задаче развития конкуренции.

В-третьих, надо выделять меры по защите конкурен ции, пресечению действий, нарушающих нормальную кон куренцию, меры, предусматривающие ответственность за такие нарушения.

Развитие конкуренции предполагает создание в общест ве соответствующего идеологического настроя, соревнова право России тельного тона. Дух лидирования, первенства сознательно поддерживается на Западе государством и средствами мас совой информации. Так же и в России стремление людей к достижению лучших результатов должно стимулироваться поощрительными мерами, селекцией, продвижением. Это функция государства и общества в целом.

В условиях неразвитости конкуренции необходимы организационные и правовые меры по ее созданию. Ана лиз зарубежного опыта позволяет указать следующие пути формирования конкурентной среды.

Во-первых, это увеличение числа организаций, осуще ствляющих однородную деятельность, производящих од новидовую продукцию или оказывающих одинаковые услуги. Здесь подход рыночный прямо противоположен социалистическому, который, руководствуясь мотивом сокращения затрат, фактически культивировал моно полизм в ущерб всему населению. Чем больше предприя тий предлагают однородные товары и услуги, тем больше они стремятся привлечь клиентов и для этого улучша ют качество, снижают издержки и взимаемые тарифы.

Достигается же это за счет модернизации производства, его технического совершенствования, сокращения излиш них затрат.

Во-вторых, необходима поддержка малого и среднего предпринимательства. Оно отличается высокой степе нью гибкости, оперативностью реагирования на измене ния спроса. Мелкий бизнес своей практикой непосред ственных контактов с потребителем оказывает давление на крупные фирмы, также заставляя их постоянно ори ентироваться на запросы населения.

В-третьих, нужно систематическое сопоставление, об щественное сравнение качественных и ценовых телей товаров и услуг, оказываемых различными пред принимателями. Государство призвано содействовать Тема VI. Конкуренция в коммерческой деятельности постоянному проведению смотров, конкурсов, выставок товаров, объективному сопоставлению характеристик, публиковать сравнительную информацию. Подобную ра боту при поддержке государственных органов призва ны проводить торгово-промышленные палаты, союзы за щиты интересов потребителей и другие организации.

В-четвертых (и это тоже обязанность государства), нужны постоянно действующие системы пропаганды и поощрения лучших достижений и результатов. Взамен переходящих знамен и грамот государство должно вы работать и использовать новые приемы экономического и морального поощрения. Важно поддержание средства ми массовой информации объективной деловой репута ции фирм, учет таких показателей при распределении государственных инвестиций и заказов. При этом ос новными критериями оценки должны стать степень удовлетворения производителем или торговцем обще ственных интересов, запросов потребителей.

Таковы общие направления деятельности по разви тию конкуренции. Они должны находить реализацию в конкретных приемах и решениях. Их также предстоит вырабатывать и внедрять в широкую практику, причем делать это придется прежде всего каждой фирме, делать постоянно и в обязательном порядке.

Здесь находит реализацию важный принцип коммер ческого права. Он состоит в том, что обязательным ус ловием работы каждой организации должно быть со здание соперничества, конкурентной ситуации между своими контрагентами.

Вот как это выглядит, например, при установлении договорных связей. На Западе, когда покупателю нужна партия сырья или готовых изделий, он зачастую дробит ее и закупает частями у нескольких разных продавцов.

Коммерческое право России Это дает ряд преимуществ: достигается снижение заку почных цен, сравниваются качественные характеристи ки товара, выявляются более надежные контрагенты.

Подобная практика, у нас совершенно непринятая и не привычная, там всеми рассматривается как нормальная и вполне разумная.

Руководство, персонал каждой фирмы должны посто янно отыскивать и апробировать такого рода решения для использования возможностей конкуренции.

В России, к сожалению, крайне мало делается для раз вития конкуренции. Постановлением Правительства РФ от 09.03.94 № 191 (в ред. постановления Правительства РФ от 04.09.95 № 880)* утверждена Государственная про грамма демонополизации экономики и развития конку ренции на рынках Российской Федерации. Основной упор в ней сделан на мерах по демонополизации, вопросы развития конкуренции изложены декларативно.

В целях развития конкуренции в названной програм ме, в частности, предлагается:

Pages:     || 2 | 3 | 4 |





© 2011 www.dissers.ru - «Бесплатная электронная библиотека»

Материалы этого сайта размещены для ознакомления, все права принадлежат их авторам.
Если Вы не согласны с тем, что Ваш материал размещён на этом сайте, пожалуйста, напишите нам, мы в течении 1-2 рабочих дней удалим его.