WWW.DISSERS.RU

БЕСПЛАТНАЯ ЭЛЕКТРОННАЯ БИБЛИОТЕКА

   Добро пожаловать!

Pages:     | 1 ||

«Эффективное корпоративное управление улучшает репутацию и повышает конкурентоспособность компании, облегчает доступ на рынки капиталов и, таким образом, помогает развивать финансовые рынки и стимулировать ...»

-- [ Страница 2 ] --

Глава 17. Правоприменение и средства правовой защиты Корпоративная практика в России. Проблемы возникают в тех случаях, когда акционерные общества находятся далеко от места жительства (или места регистрации) акционеров, желающих подать иск. Для поездки в рас положенный далеко суд и проживания поблизости от него на протяжении всего судебного разбирательства требуются значительные затраты. В этом случае в целях защиты своих прав акционеры могут предъявить иск путем направления искового заявления заказным письмом и известить арбит ражный суд о возможности рассмотрения дела в отсутствие истцов140.

Нормы Гражданского процессуального кодекса, касающиеся места предъ явления иска, не отличаются существенно от норм, предусмотренных Ар битражным процессуальным кодексом141.

2. Обеспечительные меры a) Общие положения Арбитражный процессуальный кодекс предусматривает временные меры, которые направлены на обеспечение иска или имущественных интересов за явителя (обеспечительные меры). Обеспечительные меры принимаются по заявлению заинтересованного лица на любой стадии арбитражного процесса, если непринятие этих мер может затруднить или сделать невозможным ис полнение судебного акта, в том числе если исполнение судебного акта пред полагается за пределами Российской Федерации, а также в целях предотвра щения причинения значительного ущерба заявителю142. Обеспечительные меры должны быть соразмерны заявленному требованию143. Подавая заявление о принятии обеспечительных мер, заявитель должен доказать, что такое сред ство правовой защиты необходимо для выполнения судебного решения.

Поскольку Арбитражный процессуальный кодекс не предусматривает каких-либо специальных правил применения обеспечительных мер по от ношению к акционерным обществам, постольку применяются общие пра вила, предусмотренные главой 8 Арбитражного процессуального кодекса.

См. пункт 2 статьи 156 АПК РФ.

См. статьи 23–33 АПК РФ.

См. пункт 2 статьи 90 АПК РФ.

См. пункт 2 статьи 91 АПК РФ.

P Part V_Ch-15-17_RUS.indd 69 23.09.2004 13:59: a r t V _ C h _ R U S.

i n d d.

.

:

:

Пособие по корпоративному управлению Однако Высший Арбитражный Суд дал представленное на схеме 2 толкова ние положений, касающихся обеспечительных мер144.

Схема 2. Обеспечительные меры Запрещение ответчику и другим лицам Возложение на ответчика обязанности совершать определенные действия, совершить определенные действия касающиеся предмета спора в целях предотвращения порчи спорного имущества и ухудшения его состояния Наложение ареста на Передача спорного денежные средства или иное Обеспечительные имущества на хранение имущество, принадлежащие меры: истцу или другому лицу ответчику и находящиеся у него или других лиц Приостановление взыскания по оспариваемому истцом исполнительному Приостановление реализации имущества или иному документу, взыскание в случае предъявления иска об по которому производится в бесспорном освобождении имущества от ареста (безакцептном) порядке Источник: МФК, март 2004 г.

Арбитражный суд вправе вынести определение о принятии любых дру гих обеспечительных мер, если он сочтет это целесообразным, или об одно временном принятии ряда обеспечительных мер.

Истец вправе обратиться в суд с целью принятия обеспечительных мер на любом этапе производства по делу до принятия судебного акта, которым заканчивается рассмотрение дела по существу145. Соответствующее заявление должно быть подано в тот же суд, который рассматривает основной иск.

Заявление об обеспечении иска должно быть рассмотрено арбитражным судом, рассматривающим дело, не позднее следующего дня после дня пос тупления заявления в суд без извещения сторон146. Определение арбитраж ного суда об обеспечении иска приводится в исполнение немедленно147.

Копии определения об обеспечении иска направляются сторонам не позднее следующего дня после дня вынесения такого определения148.

См. статья 91 АПК РФ.

См. пункт 1 статьи 92 АПК РФ.

См. пункт 1 статьи 93 АПК РФ.

См. пункт 1 статьи 96 АПК РФ.

См. пункт 6 статьи 93 АПК РФ.

P Part V_Ch-15-17_RUS.indd 70 23.09.2004 13:59: a r t V _ C h _ R U S.

i n d d.

.

:

:

Глава 17. Правоприменение и средства правовой защиты Корпоративная практика в России. В результате применения указанных выше норм акционерное общество, против которого были приняты обес печительные меры, иногда узнает об этом только после ареста своего имущества (банковских счетов, ценных бумаг и т. д.), когда его деятельность оказывается парализованной. Недобросовестные истцы нередко злоупот ребляют обеспечительными мерами и возбуждают судебные дела, стремясь добиться таких мер (особенно часто это делается в связи с враждебными поглощениями).

b) Предварительные обеспечительные меры Помимо обычных обеспечительных мер новый Арбитражный процессу альный кодекс предусматривает предварительные обеспечительные меры, которые, в отличие от первых, могут быть применены до предъявления иска149. Заявление о принятии временных обеспечительных мер может быть подано не только в арбитражный суд, который рассматривает или будет рассматривать основной иск, но и в арбитражный суд:

• по месту нахождения заявителя;

либо • по месту нахождения денежных средств или иного имущества, в от ношении которых заявитель ходатайствует о принятии мер по обес печению имущественных интересов;

либо • по месту нарушения прав заявителя.

За исключением специальных положений Арбитражного процессуаль ного кодекса, предварительные обеспечительные меры регулируются теми же нормами, что и обычные обеспечительные меры.

Если заявитель, обратившийся с заявлением о принятии предварительных обеспечительных мер, не подаст соответствующего искового заявления в срок, установленный в определении суда (не превышающий 15 дней со дня вынесения определения), суд отменяет предварительные обеспечительные меры150.

c) Защита прав ответчика Обеспечительные меры могут привести к нарушению прав и законных интересов ответчика. В целях защиты ответчика арбитражный суд вправе по ходатайству или по собственной инициативе потребовать, чтобы заявитель См. статью 99 АПК РФ.

См. пункт 5 статьи 99 АПК РФ.

P Part V_Ch-15-17_RUS.indd 71 23.09.2004 13:59: a r t V _ C h _ R U S.

i n d d.

.

:

:

Пособие по корпоративному управлению предоставил обеспечение возмещения возможных для ответчика убытков (встречное обеспечение)151.

Если арбитражный суд решит потребовать встречного обеспечения, он должен вынести определение о таком встречном обеспечении не позднее следующего дня после дня поступления в суд заявления об обеспечении иска. В этом случае суд не будет рассматривать заявление об обеспечении иска до представления ему документа, подтверждающего предоставленное встречное обеспечение. Размер встречного обеспечения может быть установ лен в пределах имущественных требований истца, указанных в его заявлении, и не может быть менее половины размера таких имущественных требований.

Арбитражный процессуальный кодекс также позволяет ответчику обращать ся с иском о возмещении ущерба, причиненного ему в связи с принятием обеспечительных мер.

Суд может также принять решение о неприменении мер по обеспечению иска в случае внесения ответчиком на депозитный счет арбитражного суда денежных средств в размере требований истца152. Таким образом, ответчик может ходатайствовать о замене обеспечительных мер на временно вносимую на депозитный счет суда сумму денежных средств. Однако суд принимает решение об удовлетворении такого ходатайства или об отказе в его удовлет ворении по собственному усмотрению.

d) Защита от злоупотреблений, связанных с обеспечительными мерами С применением обеспечительных мер связан ряд проблем. Главная из них — возможное злоупотребление обеспечительными мерами со стороны недобросовестных истцов в ходе враждебных поглощений.

Корпоративная практика в России. В Арбитражном процессуальном кодексе не приводится исчерпывающий перечень обеспечительных мер;

суд может применять любые обеспечительные меры, которые он сочтет целесообразными, например:

• акции могут быть арестованы и впоследствии проданы через Фонд федерального имущества;

См. статью 94 АПК РФ.

См. пункт 2 статьи 94 АПК РФ.

P Part V_Ch-15-17_RUS.indd 72 23.09.2004 13:59: a r t V _ C h _ R U S.

i n d d.

.

:

:

Глава 17. Правоприменение и средства правовой защиты • может быть арестовано движимое и недвижимое имущество;

• реестр акционеров может быть арестован и изъят судебным приставом;

• могут быть заморожены договоры поставки товаров;

• может быть приостановлено выполнение решений;

• может быть выдано предписание о прекращении деятельности органов управления акционерного общества и т. д.

В результате деятельность общества может оказаться парализованной, его имущество — конфискованным, а контроль за деятельностью обще ства может перейти к «нападающей стороне».

Хотя в соответствии с Арбитражным процессуальным кодексом ответчик имеет право обратиться с иском о возмещении убытков, понесенных им в связи с принятием обеспечительных мер, такой иск может быть предъ явлен только после вступления в законную силу судебного акта арбит ражного суда об отказе в удовлетворении исходного иска, в обеспечение которого были приняты обеспечительные меры153. Однако если истец отзовет свое исковое заявление, такое судебное решение не может быть вынесено154, и, следовательно, у ответчика не будет права обратиться с требованием о возмещении убытков155. В этой связи истцы нередко предъявляют необоснованные иски, чтобы добиться вынесения судом определения об обеспечительных мерах. По истечении определенного времени истец отзывает свое исковое заявление и тем самым освобож дает себя от ответственности за убытки ответчика. Поскольку арбитраж ный суд не обязан выносить решение о встречном обеспечении, истец не обязан возмещать ущерб, понесенный ответчиком в результате таких обеспечительных мер. Тем не менее соответствующие убытки могут быть столь значительными, что повлекут за собой банкротство даже крупного акционерного общества.

См. статью 98 АПК РФ.

В этом случае арбитражный суд выносит определение о прекращении производства по делу (см. статью 151 АПК РФ).

Следует отметить, что арбитражный суд не принимает отказ истца от иска, если это противоречит закону или нарушает права других лиц (см. пункт 5 статьи 49 АПК РФ).

Следовательно, в рассматриваемых случаях арбитражный суд не должен принимать отказа истца от иска. Ответчик, чьи интересы были ущемлены в результате примене ния обеспечительных мер, должен возражать против намерения истца отказаться от своего иска и ссылаться при этом на пункт 5 статьи 49 АПК РФ.

P Part V_Ch-15-17_RUS.indd 73 23.09.2004 13:59: a r t V _ C h _ R U S.

i n d d.

.

:

:

Пособие по корпоративному управлению Чтобы восполнить отсутствие четких определений в законодательстве и предотвратить злоупотребления обеспечительными мерами, Пленум Высше го Арбитражного Суда Российской Федерации принял постановление по данному вопросу156. Хотя данное постановление не решает всех проблем, связанных с применением обеспечительных мер, оно имеет чрезвычайно важное значение, поскольку может эффективно препятствовать соответству ющим злоупотреблениям при враждебных поглощениях. Ниже изложены наиболее важные положения указанного постановления.

• Обеспечительные меры должны соответствовать заявленным требо ваниям, то есть такие меры должны157:

— быть непосредственно связанными с предметом спора;

— быть соразмерными заявленному требованию;

— быть необходимыми и достаточными для обеспечения исполне ния судебного акта или предотвращения ущерба, который может понести истец.

• Запрет в отношении проведения общего собрания акционеров не может использоваться в качестве обеспечительной меры.

• Поскольку общее собрание акционеров является высшим органом управления акционерным обществом, запрет на проведение такого собрания по сути не позволяет обществу осуществлять его деятель ность. Такая мера по своему содержанию противоречит смыслу обес печительных мер, имеющих своей целью защиту интересов заявителя, а не лишение другого лица возможности и права осуществлять свою законную деятельность158.

• Суд также не может принимать обеспечительные меры, фактически означающие запрет на проведение общего собрания акционеров (то есть Высший Арбитражный Суд счел необходимым предотвратить любые действия арбитражных судов, направленные на несоблюдение См. Постановление Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 09 июля 2003 г. № 11 «О практике рассмотрения арбитражными судами заявлений о принятии обеспечительных мер, связанных с запретом проводить общие собрания акционеров» (далее — Постановление № 11).

См. пункт 1 Постановления № 11.

См. абзац 2 пункта 2 Постановления № 11.

P Part V_Ch-15-17_RUS.indd 74 23.09.2004 13:59: a r t V _ C h _ R U S.

i n d d.

.

:

:

Глава 17. Правоприменение и средства правовой защиты данного постановления). В частности, суд не вправе принимать меры, препятствующие159:

— созыву общего собрания;

— составлению списка акционеров, имеющих право на участие в общем собрании акционеров;

— предоставлению помещения для проведения собрания;

— рассылке бюллетеней для голосования;

— подведению итогов голосования по вопросам повестки дня.

Тем не менее суд может принимать обеспечительные меры в виде запре щения общему собранию акционеров принимать решения по отдельным вопросам, включенным в повестку дня, если эти вопросы являются предме том спора или непосредственно с ним связаны. Суд также вправе в целях обеспечения иска запретить акционерному обществу, его органам или отде льным акционерам исполнение принятого общим собранием решения по определенному вопросу160.

В любом случае, принимая решение о применении той или иной обес печительной меры, суд должен удостовериться в том, что в случае удовлет ворения искового требования непринятие именно этой меры затруднит или сделает невозможным исполнение судебного акта. Если необходимость при нятия обеспечительной меры заявитель обосновывает тем, что в случае непринятия судом этой меры ему будет причинен значительный ущерб, он также должен обосновать возможность причинения такого ущерба, его зна чительный размер, связь возможного ущерба с предметом спора, а также необходимость и достаточность для его предотвращения именно данной обеспечительной меры161.

Принимая решение о применении обеспечительных мер, суд обязан предусмотреть, чтобы эти меры не обусловили фактическую невозможность осуществления деятельности акционерного общества или не привели к су щественному затруднению деятельности общества, а также к нарушению этим обществом российского законодательства.

См. абзац 4 пункта 2 Постановления № 11.

См. пункт 3 Постановления № 11.

См. абзац 2 пункта 4 Постановления № 11.

P Part V_Ch-15-17_RUS.indd 75 23.09.2004 13:59: a r t V _ C h _ R U S.

i n d d.

.

:

:

Пособие по корпоративному управлению Надлежащая практика. Высший Арбитражный Суд выпустил информа ционное письмо, посвященное обеспечительным мерам. Хотя положения данного информационного письма носят исключительно рекомендатель ный характер, они также важны с точки зрения защиты прав акционеров.

Наиболее важными являются изложенные ниже положения указанного письма162.

• Арест ценных бумаг означает запрет ответчику распоряжаться ценны ми бумагами, включая запрет на совершение любых сделок с ними, даже если такие сделки не приводят к передаче прав на эти ценные бумаги. Он также означает запрет на передачу таких ценных бумаг номинальному держателю.

• Когда арбитражный суд выносит определение о применении обеспе чительных мер, он должен четко указать характер и сферу применения таких мер. Например, арест акций не означает автоматического запре та в отношении голосования акционера по этим акциям на общем собрании акционеров. Такой арест также не приостанавливает права акционера на получение дивидендов. Таким образом, если в опреде лении суда о применении обеспечительных мер не указано в явной форме, что акционер не вправе участвовать в управлении обществом или что какое-либо лицо не может получать никакого дохода по арес тованным ценным бумагам, то собственник этих ценных бумаг сохра няет указанные права.

• В случае применения обеспечительных мер устанавливать ограничения в отношении прав акционера может только арбитражный суд. При исполнении определения суда о применении обеспечительных мер судебный пристав вправе действовать только в точном соответствии с текстом такого определения163. Судебный пристав не вправе устанав См. пункты 1–2 и 4–7 Информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 24 июля 2003 г. № 72 «Обзор практики принятия арбитражными судами мер по обеспечению исков по спорам, связанным с обращением ценных бумаг».

В пункте 2 статьи 51 Федерального закона «Об исполнительном производстве» № 119-ФЗ от 21 июля 1997 г. (далее — Закон об исполнительном производстве) пре дусмотрено, что при исполнении судебного решения виды, объемы и сроки ограниче ния права пользования арестованным имуществом определяются судебным приставом.

Однако, поскольку решение о применении обеспечительных мер не является судебным актом (то есть актом, вынесенным по существу дела), судебный пристав не вправе устанавливать никаких дополнительных ограничений в отношении права пользования арестованным имуществом.

P Part V_Ch-15-17_RUS.indd 76 23.09.2004 13:59: a r t V _ C h _ R U S.

i n d d.

.

:

:

Глава 17. Правоприменение и средства правовой защиты ливать каких бы то ни было ограничений, за исключением тех, которые предусмотрены в определении о принятии обеспечительных мер.

• Голосующие акции, принадлежащие акционеру, которому арбитражный суд запретил голосовать этими акциями на общем собрании акционе ров по одному из вопросов повестки дня, должны тем не менее учи тываться при определении кворума для принятия решения по соответ ствующему вопросу.

• Арест, наложенный арбитражным судом на ценные бумаги ответчика для обеспечения рассматриваемого иска о взыскании с ответчика в пользу истца денежных средств, не препятствует другому арбитраж ному суду наложить на эти бумаги арест в рамках судебного произ водства по другому иску о признании недействительным договора купли-продажи этих бумаг.

• Принадлежащие ответчику ценные бумаги, арестованные арбитражным судом для обеспечения иска о признании недействительным договора купли-продажи этих бумаг, могут быть также арестованы на основании исполнительного документа, выданного арбитражным судом по друго му делу.

• Если акции ответчика не являются предметом спора и относятся к имуществу, от которого непосредственно зависит производственная деятельность компании, арест на такие ценные бумаги может быть наложен только при отсутствии у должника иного имущества.

• В определении об аресте принадлежащих ответчику ценных бумаг в качестве обеспечительной меры и в выданном на основании этого определения исполнительном листе арбитражный суд должен указать точное наименование и количество подлежащих аресту ценных бумаг.

Судебный пристав не вправе производить арест ценных бумаг по своему усмотрению.

• Если ценные бумаги являются предметом спора, возможность отчуж дения этих бумаг может являться достаточным основанием для нало жения арбитражным судом ареста на эти бумаги в качестве обеспечи тельной меры.

e) Применение обеспечительных мер судами общей юрисдикции В некоторых случаях дела, связанные с акционерными обществами, мо гут рассматриваться в судах общей юрисдикции. Соответственно, суды общей P Part V_Ch-15-17_RUS.indd 77 23.09.2004 13:59: a r t V _ C h _ R U S.

i n d d.

.

:

:

Пособие по корпоративному управлению юрисдикции также могут принимать обеспечительные меры. В этом случае применяются положения Гражданского процессуального кодекса164.

Основания для применения обеспечительных мер и их перечень в целом не отличаются от тех, которые предусмотрены в Арбитражном процессуаль ном кодексе165.

Следует помнить, что рассмотренное выше Постановление Высшего Арбитражного Суда № 11 не имеет обязательной силы для судов общей юрисдикции. Хотя в Постановлении № 11 приводится толкование положений Арбитражного процессуального кодекса, которые касаются обеспечительных мер, некоторые судьи в судах общей юрисдикции не принимают во внима ние никаких ссылок на указанное постановление. Верховный Суд выпустил разъяснения о применении обеспечительных мер в делах по корпоративным спорам в своем Постановлении № 2, в соответствии с которыми запрещение проводить общее собрание акционеров не может использоваться в качестве обеспечительной меры, поскольку это нарушает Конституцию Российской Федерации, наделяющую каждого гражданина Российской Федерации правом на свободу мирных собраний.

3. Срок исковой давности Если иск предъявляется после истечения срока исковой давности, установ ленного законом, то суд может рассматривать дело и принимать судебные акты (определения о принятии обеспечительных мер, решения, постановле ния и т. д.) только в тех случаях, когда ответчик не возражает против при нятия иска судом.

В Гражданском кодексе предусмотрено, что общий срок исковой давнос ти составляет три года, а его течение начинается со дня, когда истец узнал или должен был узнать о нарушении своего права166. Иск о признании ос поримой сделки недействительной и о применении последствий ее недей ствительности может быть предъявлен в течение года со дня прекращения насилия или угрозы, под влиянием которых была совершена сделка, либо См. главу 13 ГПК РФ.

См. раздел B.2.a настоящей главы. Хотя ГПК РФ разрешает судам выносить решения о встречном обеспечении, в нем нет специальных норм, устанавливающих размер такого обеспечения, сроки и иные условия его применения.

См. статьи 196 и 200 ГК РФ.

P Part V_Ch-15-17_RUS.indd 78 23.09.2004 13:59: a r t V _ C h _ R U S.

i n d d.

.

:

:

Глава 17. Правоприменение и средства правовой защиты со дня, когда истец узнал или должен был узнать об иных обстоятельствах, являющихся основанием для признания сделки недействительной167. В соот ветствии с Гражданским кодексом, иск о применении последствий недей ствительности ничтожной сделки может быть предъявлен в течение десяти лет со дня, когда началось ее исполнение168.

Закон об АО предусматривает особый срок исковой давности примени тельно к искам о признании недействительным решения общего собрания акционеров. Любое такое решение может быть обжаловано в течение шести месяцев с того дня, когда акционер узнал или должен был узнать о решении, принятом общим собранием акционеров169. Совершенно очевидно, что в случае, когда решение, принятое общим собранием акционеров, признается недействительным и одним из вопросов повестки дня такого собрания были выборы генерального директора общества, возникает значительный риск того, что все сделки, заключенные от имени общества, также могут быть признаны недействительными. Данный риск стал менее значительным пос ле того, как начиная с 1 января 2002 г. указанный срок был сокращен.

4. Виды исков В законодательстве не проводится разграничения между различными вида ми исков и, следовательно, не предусматривается каких-либо специальных правил их рассмотрения. Все иски, вне зависимости от испрашиваемого истцом средства судебной защиты, подаются в суд в соответствии с общими нормами подсудности, установленными Арбитражным процессуальным кодексом и Гражданским процессуальным кодексом. Тем не менее теорети чески можно выделить следующие виды исков, которые могут быть связаны с корпоративными спорами:

• иски, предъявляемые с целью обжаловать решения, принятые орга нами управления обществом;

• иски, предъявляемые с целью обязать органы управления обществом совершить определенные действия или воздержаться от их соверше ния;

См. пункт 2 статьи 181 ГК РФ.

См. пункт 1 статьи 181 ГК РФ.

См. пункт 7 статьи 49 Закона об АО.

P Part V_Ch-15-17_RUS.indd 79 23.09.2004 13:59: a r t V _ C h _ R U S.

i n d d.

.

:

:

Пособие по корпоративному управлению • иски о возмещении убытков, причиненных должностными лицами общества, и иски о возмещении убытков, причиненных обществом;

• иски, касающиеся сделок акционерного общества.

5. Административное производство в арбитражных судах Помимо упомянутых выше дел (которые возникают из частноправовых отношений) некоторые дела в области корпоративного управления возни кают из административных и иных публичных правоотношений (публичные дела). Некоторые из этих дел могут рассматриваться административными органами170, в то время как другие отнесены к подведомственности арбит ражных судов.

Арбитражные суды рассматривают такие публичные дела, как оспарива ние нормативных и ненормативных актов, действий государственных орга нов и некоторые административные правонарушения (кроме тех, которые отнесены к компетенции ФКЦБ и иных исполнительных органов), а также оспаривание решений государственных органов в отношении администра тивной ответственности. Следует отметить, что к подведомственности ар битражных судов отнесены только такие публичные дела, которые касаются предпринимательской и иной экономической деятельности.

Отнесенные к подведомственности арбитражных судов дела, возника ющие из административных и иных публичных правоотношений, рассмат риваются по общим правилам искового производства (включая правила подсудности), если Арбитражным процессуальным кодексом не предусмот рено иное171.

a) Оспаривание правовых актов, решений и действий государствен ных органов и должностных лиц Правовые акты могут оспариваться в арбитражных судах только в том случае, если они затрагивают права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

Дела об оспаривании нормативных правовых актов172 Российской Фе дерации, Правительства Российской Федерации, федеральных органов См. раздел D настоящей главы.

См. пункт 1 статьи 189 АПК РФ.

См. главу 23 АПК РФ.

P Part V_Ch-15-17_RUS.indd 80 23.09.2004 13:59: a r t V _ C h _ R U S.

i n d d.

.

:

:

Глава 17. Правоприменение и средства правовой защиты исполнительной власти отнесены к исключительной подсудности Высше го Арбитражного Суда173. Поскольку ФКЦБ является федеральным органом исполнительной власти, выпущенные ею нормативные акты могут быть ос порены только в Высшем Арбитражном Суде, который в этом случае высту пает в качестве суда первой инстанции. Ненормативные акты174 Президента Российской Федерации, Совета Федерации и Государственной Думы Федераль ного Собрания Российской Федерации, Правительства Российской Федерации также отнесены к исключительной подсудности Высшего Арбитражного Суда175. Однако ненормативные правовые акты, принятые федеральными или местными органами исполнительной власти (в том числе постановления и приказы ФКЦБ), должны оспариваться в арбитражном суде по месту нахож дения органа или должностного лица, акт которого оспаривается.

Подача заявления в арбитражный суд не приостанавливает действие оспариваемого нормативного правового акта176 на время рассмотрения судом такого заявления. В то же время по ходатайству заявителя арбитражный суд может приостановить действие оспариваемого ненормативного акта177.

Дела такого рода (как правило) должны рассматриваться в срок, не превышающий двух месяцев со дня поступления заявления в арбитраж ный суд178.

b) Рассмотрение арбитражными судами дел о привлечении к адми нистративной ответственности Арбитражные суды имеют право привлекать юридических лиц и инди видуальных предпринимателей к административной ответственности за административные правонарушения, отнесенные федеральным законом к подведомственности арбитражных судов. В области корпоративных отно шений арбитражные суды имеют право рассматривать такие правонаруше ния как ненадлежащее управление юридическим лицом и совершение сделок и иных действий, выходящих за пределы установленных полномочий179.

См. пункт 2 статьи 34 АПК РФ.

См. главу 24 АПК РФ.

См. подпункты 1 и 2 пункта 2 статьи 34 АПК РФ.

См. пункт 3 статьи 193 АПК РФ.

См. пункт 3 статьи 199 АПК РФ.

См. пункт 1 статьи 194 и пункт 1 статьи 200 АПК РФ.

См. раздел D.2.b настоящей главы.

P Part V_Ch-15-17_RUS.indd 81 23.09.2004 13:59: a r t V _ C h _ R U S.

i n d d.

.

:

:

Пособие по корпоративному управлению Заявление о привлечении к административной ответственности пода ется в арбитражный суд по месту нахождения или месту жительства лица, в отношении которого составлен протокол об административном право нарушении180, органом, уполномоченным составлять протоколы об адми нистративных правонарушениях181. Дела о привлечении к административ ной ответственности должны (как правило) рассматриваться в течение дней со дня поступления заявления. При необходимости этот срок может быть продлен на один месяц182.

Заявление об оспаривании решения административного органа о при влечении к административной ответственности юридического лица или индивидуального предпринимателя подается в арбитражный суд по месту нахождения или месту жительства заявителя183. Право оспаривать решения административных органов о привлечении к административной ответствен ности является важным средством защиты прав и законных интересов.

Такие дела (как правило) должны рассматриваться в течение десяти дней со дня поступления в арбитражный суд заявления184. Другим важным прави лом является то, что бремя доказывания факта наличия административного нарушения возлагается на соответствующий административный орган.

Кодекс об административных правонарушениях предусматривает новое административное наказание — дисквалификацию должностных лиц. Дис квалифицированное лицо лишается права занимать руководящие должнос ти в органах управления юридического лица в течение срока дисквалификации (от шести месяцев до трех лет)185. Например, такое лицо, среди прочего, не может являться генеральным директором, входить в совет директоров и т. д.

Это наказание может быть назначено только судом общей юрисдикции или арбитражным судом.

Кодекс об административных правонарушениях предусматривает следу ющие ситуации, при которых может быть назначено наказание в виде дис квалификации:

См. статью 203 АПК РФ.

См. пункт 2 статьи 202 АПК РФ.

См. пункты 1 и 2 статьи 205 АПК РФ.

См. пункт 1 статьи 208 АПК РФ.

См. пункт 1 статьи 210 АПК РФ.

См. статью 3.11 Кодекса Российской Федерации об административных правонаруше ниях № 195-ФЗ от 30 декабря 2001 г. (далее — Кодекс об административных правона рушениях).

P Part V_Ch-15-17_RUS.indd 82 23.09.2004 13:59: a r t V _ C h _ R U S.

i n d d.

.

:

:

Глава 17. Правоприменение и средства правовой защиты • в случае неоднократного нарушения должностным лицом законода тельства о труде186. Такие дела рассматриваются судьями мировых судов (судьями первой инстанции системы судов общей юрисдикции)187;

• в случае ненадлежащего управления юридическим лицом и соверше ния сделок и иных действий, выходящих за пределы установленных полномочий188. Такие правонарушения могут рассматриваться только судьями арбитражных судов189;

• в случае предоставления в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц, документов, содержащих заведомо ложные сведения190. Это правонарушение также рассматривается судь ями мировых судов191.

Корпоративная практика в России. Наказание в виде дисквалификации довольно часто используется в ходе враждебных поглощений с целью «обезглавить» общество или отстранить от работы какого-либо директора.

На самом деле чем шире полномочия генерального директора, тем более опасным становится такое наказание. На практике лица, осуществляющие корпоративные поглощения, часто стремятся добиться применения пункта статьи 5.27 Кодекса об административных правонарушениях, поскольку нарушения законодательства о труде (относительно) легко доказать и такие нарушения рассматриваются судами общей юрисдикции, что делает общества более уязвимыми в случае злоупотреблений этим наказанием.

6. Полномочия органов прокуратуры в сфере правоприменения и уголовная ответственность директоров и менеджеров Полномочия по правоприменению имеют, помимо судов, и иные органы.

Одним из таких органов является прокуратура. Как правило, прокуратура может участвовать как в гражданском, так и в уголовном судопроизводстве в сфере корпоративного управления.

См. пункт 2 статьи 5.27 Кодекса об административных правонарушениях.

См. пункт 1 статьи 23.1 Кодекса об административных правонарушениях.

См. статьи 14.21 и 14.22 Кодекса об административных правонарушениях.

См. пункт 3 статьи 23.1 Кодекса об административных правонарушениях.

См. пункт 4 статьи 14.25 Кодекса об административных правонарушениях.

См. пункт 1 статьи 23.1 Кодекса об административных правонарушениях.

P Part V_Ch-15-17_RUS.indd 83 23.09.2004 13:59: a r t V _ C h _ R U S.

i n d d.

.

:

:

Пособие по корпоративному управлению a) Прокуратура и гражданское судопроизводство Арбитражный и Гражданский процессуальные кодексы предусматривают различные нормы в отношении прав и возможностей органов прокуратуры осуществлять правоприменение по делам, которые рассматриваются в ар битражных судах и судах общей юрисдикции.

Прокурор вправе обратиться в арбитражный суд с иском о признании недействительными сделок, совершенных юридическими лицами, в уставном капитале (фонде) которых есть доля участия Российской Федерации, доля участия субъектов Российской Федерации или доля участия муниципальных образований. Прокурор, обратившийся в арбитражный суд, пользуется про цессуальными правами и несет процессуальные обязанности истца192.

Прокуроры в общем случае не вправе участвовать в спорах между акци онерами, акционерными обществами и их менеджерами. Прокурор вправе обратиться в суд с заявлением в защиту прав, свобод и законных интересов граждан, неопределенного круга лиц или интересов Российской Федерации193.

Заявление в защиту прав, свобод и законных интересов гражданина может быть подано прокурором только в случае, если гражданин по состоянию здоровья, возрасту, недееспособности и другим уважительным причинам не может сам обратиться в суд.

Прокурор имеет право начать административное разбирательство в слу чае обнаружения им факта административного правонарушения.

Кроме того, прокурор имеет право подать иск в арбитражный суд о признании недействительным нормативного или ненормативного правово го акта в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, если прокурор считает, что этот акт не соответствует закону194.

Корпоративная практика в России. Известны случаи, когда органы про куратуры предъявляли иск в целях защиты интересов акционеров. Однако в последнее время органы прокуратуры стараются не заниматься спорами, связанными с акционерными обществами.

С принятием новых Арбитражного и Гражданского процессуальных кодек сов роль прокурора в гражданском судопроизводстве заметно уменьши См. статью 52 АПК РФ.

См. статью 45 ГПК РФ.

О порядке оспаривания нормативных и ненормативных правовых актов см. в разделе В.5.а настоящей главы.

P Part V_Ch-15-17_RUS.indd 84 23.09.2004 13:59: a r t V _ C h _ R U S.

i n d d.

.

:

:

Глава 17. Правоприменение и средства правовой защиты лась. Прежде генеральный прокурор и его заместители имели право пода вать протест в порядке общего надзора. Ныне такое право делегировано сторонам спора. Что касается органов прокуратуры, то они могут вносить протест в порядке надзора только в пределах своей компетенции, уста новленной соответствующими статьями Арбитражного и Гражданского процессуальных кодексов.

b) Прокуратура и уголовное судопроизводство Помимо участия в гражданском и коммерческом производстве прокура тура играет важную роль в уголовном процессе.

Действующее российское законодательство не предусматривает уголовной ответственности юридических лиц. Привлекаться к такой ответственности могут только физические лица, в том числе менеджеры, члены совета ди ректоров и акционеры. В целях защиты своих прав от посягательств физи ческих лиц, совершивших уголовное преступление, потерпевшие должны обращаться в органы прокуратуры или в правоохранительные органы. Все уголовные дела рассматриваются в судах общей юрисдикции.

Уголовные преступления перечислены в Уголовном кодексе Российской Федерации (УК РФ). Никакие иные законы и нормативные акты не могут отнести какие-либо действия к категории уголовно наказуемых. С вопроса ми корпоративного управления непосредственно связаны следующие виды преступлений195:

• преступления, связанные с раскрытием информации, такие как неза конные получение и разглашение сведений, составляющих коммерчес кую, налоговую или банковскую тайну196, а также злостное уклонение от предоставления информации, определенной законодательством о ценных бумагах197;

Подпункт 2 пункта 2 статьи 151 Уголовно-процессуального кодекса Российской Феде рации № 174-ФЗ от 18 декабря 2001 г. (далее — УПК РФ) предусматривает, что пред варительное следствие по таким преступлениям производится следователями органов Федеральной службы безопасности.

См. статью 183 УК РФ. Полученная незаконным путем информация нередко исполь зуется исполнительными органами акционерных обществ в процессе принятия ре шений.

См. статью 185.1 УК РФ.

P Part V_Ch-15-17_RUS.indd 85 23.09.2004 13:59: a r t V _ C h _ R U S.

i n d d.

.

:

:

Пособие по корпоративному управлению • злоупотребления при эмиссии ценных бумаг198;

• преступления в процессе банкротства, такие как неправомерные дей ствия при банкротстве199, преднамеренное банкротство200 и фиктивное банкротство201;

• преступления, связанные со злоупотреблениями полномочиями со стороны менеджеров202 и со взяточничеством (коммерческим подку пом)203.

Следует отметить, что при расследовании уголовных дел проводящие расследование лица имеют право производить обыски, осуществлять выемку документов и других доказательств (в том числе корреспонденции) и т. д.

Корпоративная практика в России. Лица, осуществляющие корпоратив ные поглощения, часто пытаются заручиться «содействием» правоприме нительных органов в ходе незаконных поглощений.

Хотя уголовные преступления, связанные с корпоративным управлением, расследуются сотрудниками Министерства внутренних дел (т. е. следовате лями милиции), роль прокуратуры, тем не менее, является значительной.

Одним из наиболее важных прав прокурора в сфере правоприменения является право давать свое согласие на возбуждение уголовного дела (или самому возбуждать уголовное дело при определенных обстоятельствах) при наличии состава преступления в действиях физического лица204. По оконча нии следствия прокурор должен рассмотреть обвинительное заключение, представленное следователем, и либо утвердить его и направить дело в суд, либо принять решение о прекращении уголовного преследования205. Другое См. статью 185 УК РФ.

См. статью 195 УК РФ. В практике враждебных поглощений незаконные схемы банк ротства нередко используются как нападающей, так и защищающейся сторонами.

См. статью 196 УК РФ.

См. статью 197 УК РФ.

См. статью 201 УК РФ. Злоупотребления полномочиями связаны с крупными сделками и сделками с заинтересованностью.

См. статью 204 УК РФ.

См. пункт 4 статьи 20 УПК РФ.

См. статью 221 УПК РФ.

P Part V_Ch-15-17_RUS.indd 86 23.09.2004 13:59: a r t V _ C h _ R U S.

i n d d.

.

:

:

Глава 17. Правоприменение и средства правовой защиты важное полномочие прокурора заключается в его праве и обязанности участ вовать в судебном разбирательстве206. Другими словами, прокурор участвует в судебном процессе от имени государства с целью поддержания обвинения, выдвинутого против обвиняемого лица. Участие прокурора является обяза тельным почти в каждом судебном разбирательстве уголовного дела.

Уголовное преследование является эффективным инструментом защиты прав акционеров. Иногда одной угрозы уголовного преследования бывает достаточно, чтобы пресечь неправомерные действия.

7. Исполнение судебных актов и роль судебных приставов После того как суд вынесет решение, оно становится обязательным для исполнения сторонами дела. Для принудительного исполнения судебных решений была создана служба судебных приставов. Федеральный закон «О судебных приставах» и Федеральный закон «Об исполнительном произ водстве» наделяют судебных приставов широкими правоприменительными полномочиями в целях обеспечения своевременного, полного и правильно го исполнения судебных решений207. Некоторые из этих полномочий явля ются весьма существенными, поскольку они связаны с арестом имущества акционерных обществ (в том числе арестом ценных бумаг), передачей уп равленческих функций и т. д.

Требования судебного пристава обязательны для всех органов, органи заций, должностных лиц и граждан на территории Российской Федерации.

Невыполнение требований судебного пристава и действия, препятствующие исполнению возложенных на него обязанностей, влекут ответственность в порядке, установленном законодательством208.

Судебные приставы действуют на основании исполнительных докумен тов (к ним относятся выдаваемые судами исполнительные листы, судебные приказы, постановления органов и должностных лиц, уполномоченных рассматривать дела об административных правонарушениях, и др.). Подав ляющую часть исполнительных документов суды выдают либо на основании принимаемых ими судебных актов, либо в качестве обеспечительной меры См. статью 246 УПК РФ.

См. статью 12 Федерального закона «О судебных приставах» № 118-ФЗ от 21 июля 1997 года (далее — Закон о судебных приставах).

См. статью 14 Закона о судебных приставах.

P Part V_Ch-15-17_RUS.indd 87 23.09.2004 13:59: a r t V _ C h _ R U S.

i n d d.

.

:

:

Пособие по корпоративному управлению в целях обеспечения интересов истца. Судебный пристав-исполнитель в трехдневный срок со дня поступления к нему исполнительного документа выносит постановление о возбуждении исполнительного производства209.

Федеральный закон «Об исполнительном производстве» устанавливает открытый перечень мер принудительного исполнения, которые включают обращение взыскания на имущество должника и изъятие у должника и пе редачу взыскателю определенных предметов. Судебный пристав вправе ис полнить любой приказ, указанный в исполнительном документе210.

Обычно судебный пристав совершает исполнительные действия по мес ту нахождения должника или его имущества. Тем не менее судебный при став-исполнитель может совершать исполнительные действия на территории, на которую не распространяются его полномочия, если в процессе исполне ния исполнительного документа возникла такая необходимость211.

Корпоративная практика в России. Судебные приставы, которые учас твуют в действиях по осуществлению враждебного поглощения, нередко злоупотребляют приведенной выше нормой. Чтобы повысить эффектив ность процесса правоприменения, важно предотвращать любые злоупот ребления полномочиями со стороны судебных приставов. Против таких злоупотреблений существуют определенные процессуальные гарантии.

В частности, судебный пристав обязан использовать предоставленные ему права в соответствии с законом и не допускать в своей деятельнос ти ущемления прав и законных интересов граждан и организаций212.

Как правило, исполнительные действия должны быть совершены судеб ным приставом-исполнителем в двухмесячный срок со дня поступления к нему исполнительного документа. В некоторых случаях исполнительные документы подлежат немедленному исполнению213.

Ущерб, нанесенный гражданам и организациям действиями судебного пристава, подлежит возмещению в соответствии с гражданским законода См. пункт 2 статьи 9 Закона oб исполнительном производстве.

См. статью 45 Закона oб исполнительном производстве.

См. статью 11 Закона oб исполнительном производстве.

См. статью 13 Закона о судебных приставах.

См. статью 13 Закона oб исполнительном производстве.

P Part V_Ch-15-17_RUS.indd 88 23.09.2004 13:59: a r t V _ C h _ R U S.

i n d d.

.

:

:

Глава 17. Правоприменение и средства правовой защиты тельством Российской Федерации. Действия судебного пристава, в том чис ле постановление о возбуждении исполнительного производства, могут быть обжалованы в соответствующий суд в 10-дневный срок214.

C. Альтернативное разрешение споров Альтернативой правоприменению, осуществляемому судебными органами, является частное третейское разбирательство. В целом процедура третейско го разбирательства дешевле и быстрее, чем процедура судебного разбира тельства.

Корпоративная практика в России. Третейское разбирательство в ка честве механизма альтернативного разрешения споров часто использу ется в России. Однако в связи с нечеткой формулировкой статьи 33 АПК РФ существует явно выраженная тенденция избегать использования коммерческого арбитража в качестве метода разрешения корпоративных споров.

Третейское разбирательство не запрещено законом. Однако арбитражный суд может отменить решение третейского суда, если установит, что спор, рассмотренный третейским судом, не может быть предметом третейского разбирательства в соответствии с федеральным законом215. В Арбитражном процессуальном кодексе РФ указано, что споры между акционерами и акци онерными обществами относятся к делам, применительно к которым уста новлена «специальная подведомственность» арбитражным судам216. На самом деле точное значение фразы «специальная подведомственность» пока оста ется неясным. Хотя в статье 33 АПК РФ не указано, что третейские суды не имеют права рассматривать корпоративные споры, фраза о «специальной подведомственности» может толковаться именно таким образом.

Для того чтобы передать спор на рассмотрение третейскому суду, сторо ны должны заключить соответствующее третейское соглашение. Третейское См. статью 9 Закона oб исполнительном производстве.

См. подпункт 1 пункта 3 статьи 233 АПК РФ.

См. статью 33 АПК РФ.

P Part V_Ch-15-17_RUS.indd 89 23.09.2004 13:59: a r t V _ C h _ R U S.

i n d d.

.

:

:

Пособие по корпоративному управлению (арбитражное) соглашение представляет собой договор, который наделяет частный третейский суд полномочиями по рассмотрению спора, лишая го сударственный суд его юрисдикции в отношении данного спора. Третейское (арбитражное) соглашение может быть включено в договор между сторона ми (в этом случае оно называется третейской или арбитражной оговоркой) или заключено в виде отдельного соглашения в дополнение к существую щему договору или в виде соглашения сторон спора до вынесения государ ственным судом решения по такому спору.

Корпоративная практика в России. Использование арбитражных огово рок в договорах между акционерными обществами носит ограниченный характер.

Арбитражная оговорка может быть включена в текст договора купли-про дажи акций. Однако типовые договоры, используемые в сделках на фон довой бирже, обычно не содержат арбитражной оговорки.

Тем не менее Федеральный закон «О рынке ценных бумаг» предусматри вает, что споры между членами фондовой биржи, а также между членами фондовой биржи и их клиентами могут рассматриваться третейским су дом217. Данную норму можно толковать так, что она позволяет фондовым биржам включать арбитражные (третейские) оговорки в типовые договоры, используемые в сделках на фондовых биржах, обеспечивая тем самым возможность третейского разбирательства. Что же касается споров между эмитентами и держателями реестра, то арбитражная оговорка может быть включена в договор таким держателем реестра.

Еще одним механизмом альтернативного разрешения споров является посредничество, т. е. урегулирование споров с помощью посредника (в том числе профессионального). Посредник не выносит решения по спорным во просам и не принуждает к компромиссу;

к урегулированию могут прийти только стороны по их собственной воле. Любой корпоративный спор может быть урегулирован с помощью посредничества. Мировое соглашение, достиг нутое с помощью посредничества, имеет такой же юридический характер, как и любое иное юридически действительное соглашение, могущее быть прину См. статью 15 Закона о рынке ценных бумаг.

P Part V_Ch-15-17_RUS.indd 90 23.09.2004 13:59: a r t V _ C h _ R U S.

i n d d.

.

:

:

Глава 17. Правоприменение и средства правовой защиты дительно исполненным путем подачи иска в арбитражный суд. В то же время соглашения, достигнутые между сторонами в ходе разбирательства в арбит ражном суде и подтвержденные судом, могут быть принудительно исполнены на основании выданного судом исполнительного листа.

D. Правоприменение со стороны органов регулирования и административных органов В дополнение к судебным органам и частному третейскому разбирательству правоприменительные функции в сфере корпоративного управления могут также осуществлять некоторые органы регулирования и административные органы.

1. Правоприменение со стороны Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг Основным регулирующим органом, который осуществляет правопримени тельные функции в сфере корпоративного управления, является ФКЦБ.

ФКЦБ обладает существенными полномочиями по отношению к акционер ным обществам, держателям реестров акционеров и иным участникам рын ка ценных бумаг.

Преобладающая часть полномочий ФКЦБ в сфере правоприменения предусмотрена Федеральным законом «О рынке ценных бумаг». Эти полно мочия в сжатой форме излагаются ниже;

более подробно они описываются в других разделах настоящего Пособия.

a) Полномочия в отношении профессиональных участников рынка ценных бумаг Профессиональными участниками рынка ценных бумаг являются юри дические лица, которые осуществляют следующие виды деятельности:

брокерскую деятельность, дилерскую деятельность, деятельность по управ лению ценными бумагами, деятельность по определению взаимных обяза тельств (клиринг), депозитарную деятельность, деятельность по ведению реестра владельцев ценных бумаг и деятельность по организации торговли на рынке ценных бумаг218. Только юридические лица, осуществляющие эти См. главу 2 Закона о рынке ценных бумаг.

P Part V_Ch-15-17_RUS.indd 91 23.09.2004 13:59: a r t V _ C h _ R U S.

i n d d.

.

:

:

Пособие по корпоративному управлению виды деятельности, считаются профессиональными участниками рынка ценных бумаг.

ФКЦБ вправе приостанавливать или аннулировать лицензии профес сиональных участников рынка ценных бумаг в случае нарушения ими требований законодательства Российской Федерации о ценных бумагах219.

Однако возможны и злоупотребления указанными полномочиями со сто роны ФКЦБ. Например, отзыв лицензии держателя реестра ценных бумаг влечет за собой передачу реестра акционеров другому держателю. В этом случае новый реестрoдержатель (если он будет действовать недобросовест но или непрофессионально) может внести какие-либо изменения в реестр, которые могут нарушить права акционеров и воспрепятствовать осущест влению прав менеджеров.

Корпоративная практика в России. По-видимому, именно поэтому «кор поративные налетчики», пытаясь осуществить враждебное поглощение, нередко пытаются добиться (возможно, и незаконно) передачи реестра акционеров от одного держателя другому посредством отзыва лицензии через ФКЦБ. В этой связи обществам следует пользоваться услугами наиболее компетентных держателей реестра, которые могут выделить для этого достаточное количество времени и ресурсов и надлежащим образом относятся к своим клиентам.

Кроме того, ФКЦБ вправе давать указания профессиональным участни кам рынка ценных бумаг, в том числе держателям реестра. Такие указания являются обязательными для исполнения, если они не будут отменены самой ФКЦБ или судом.

b) Право обратиться с иском о ликвидации юридического лица ФКЦБ вправе обратиться в арбитражный суд с иском о ликвидации юридического лица, нарушившего требования законодательства Российской Федерации о ценных бумагах, и о применении к нарушителям санкций, установленных законодательством Российской Федерации220.

См. пункт 6 статьи 42 Закона о рынке ценных бумаг.

См. пункт 20 статьи 42 Закона о рынке ценных бумаг.

P Part V_Ch-15-17_RUS.indd 92 23.09.2004 13:59: a r t V _ C h _ R U S.

i n d d.

.

:

:

Глава 17. Правоприменение и средства правовой защиты c) Право оказывать содействие правоохранительным органам ФКЦБ вправе направлять материалы в правоохранительные органы и обращаться с исками в суд (арбитражный суд) по вопросам, отнесенным к ее компетенции (включая недействительность сделок с ценными бумагами)221.

В этом случае ФКЦБ может защитить акционеров и содействовать урегули рованию любых споров, связанных с вопросами корпоративного управления.

При наличии в действиях должностных лиц эмитента признаков состава преступления ФКЦБ направляет материалы проверки по фактам недобро совестной эмиссии в органы прокуратуры222.

d) Право привлекать к административной ответственности ФКЦБ вправе рассматривать обвинения в совершении некоторых адми нистративных правонарушений на рынке ценных бумаг. Большинство таких правонарушений связано — будь то прямо или косвенно — с правами ак ционеров. ФКЦБ вправе рассматривать следующие категории администра тивных правонарушений:

• нарушение требований законодательства, касающихся представления и раскрытия информации на рынке ценных бумаг223, а также исполь зования служебной информации224;

• такие правонарушения, как воспрепятствование осуществлению ин вестором прав по управлению хозяйственным обществом225;

• правонарушения, совершенные в ходе сделок с ценными бумагами, та кие как нарушение правил ведения реестра владельцев ценных бумаг или уклонение от передачи регистратору ведения реестра владельцев ценных бумаг227.

См. пункт 8 статьи 44 Закона о рынке ценных бумаг.

См. пункт 3 статьи 51 Закона о рынке ценных бумаг.

См. статью 15.19 Кодекса об административных правонарушениях. Надлежащее кор поративное управление предполагает полное и своевременное раскрытие информации акционерам и инвесторам, как того требует законодательство и внутренние документы общества. Если информация не раскрывается, то акционеры и потенциальные инвес торы акционерного общества не смогут принимать обоснованных инвестиционных решений и не будут иметь представления о реальном положении дел в обществе.

См. статью 15.21 Кодекса об административных правонарушениях.

См. статью 15.20 Кодекса об административных правонарушениях.

См. статью 15.22 Кодекса об административных правонарушениях.

См. статью 15.23 Кодекса об административных правонарушениях.

P Part V_Ch-15-17_RUS.indd 93 23.09.2004 13:59: a r t V _ C h _ R U S.

i n d d.

.

:

:

Пособие по корпоративному управлению e) Дополнительные полномочия Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг Федеральный закон «О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг» (далее — Закон о защите инвесторов) наделяет Федеральную комиссию по рынку ценных бумаг дополнительными полно мочиями в сфере правоприменения. ФКЦБ вправе вступить в судебный процесс в целях осуществления возложенных на нее обязанностей и для защиты прав инвесторов — физических лиц и интересов государства228.

ФКЦБ вправе вмешиваться в деятельность акционерных обществ путем обращения в суд с исками и заявлениями229:

• в защиту государственных и общественных интересов и охраняемых законом интересов инвесторов;

• о ликвидации юридических лиц или прекращении деятельности инди видуальных предпринимателей, осуществляющих профессиональную деятельность на рынке ценных бумаг без лицензии (это распространя ется на всех лицензированных профессиональных участников рынка ценных бумаг, в том числе на фондовые биржи, брокеров и дилеров, держателей реестра, номинальных держателей ценных бумаг и депо зитарии);

• об аннулировании выпуска ценных бумаг;

• о признании сделок с ценными бумагами недействительными;

• в иных случаях, установленных законодательством.

2. Правоприменительные функции других органов регулирования Почти каждый орган регулирования наделен правоприменительными пол номочиями, однако полномочия многих таких органов не связаны непо средственно с корпоративным управлением.

a) Министерство по антимонопольной политике и поддержке пред принимательства Некоторые органы регулирования играют чрезвычайно важную роль в мониторинге предпринимательской деятельности. Одним из самых заметных См. пункт 1 статьи 14 Федерального закона «О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг» № 46-ФЗ от 5 марта 1999 г. (далее — Закон о защите прав инвесторов).

См. пункт 2 статьи 14 Закона о защите прав инвесторов.

P Part V_Ch-15-17_RUS.indd 94 23.09.2004 13:59: a r t V _ C h _ R U S.

i n d d.

.

:

:

Глава 17. Правоприменение и средства правовой защиты государственных институтов в этой сфере является Министерство по анти монопольной политике и поддержке предпринимательства (МАП). Некото рые действия участников рынка могут осуществляться только с предвари тельного согласия МАП, а о совершении ряда других действий в МАП необходимо направлять уведомление230. В целях обеспечения соблюдения антимонопольного законодательства МАП вправе выдать предписание о принудительном разделении организации231 и предъявить иск о ликвидации организации в судебном порядке232.

b) Другие государственные органы по регулированию Помимо правонарушений, относящихся к компетенции ФКЦБ, сущест вуют иные правонарушения, которые предусмотрены Кодексом об админис тративных правонарушениях и которые могут стать предметом жалоб со стороны акционеров, если права последних были ущемлены в результате действий менеджеров акционерного общества. К числу таких администра тивных правонарушений относятся следующие:

• ненадлежащее управление юридическим лицом, то есть использова ние полномочий по управлению организацией вопреки ее законным интересам и (или) законным интересам ее кредитора, повлекшее уменьшение собственного капитала организации и (или) возник новение убытков233. Такое правонарушение рассматривается судьей на основании протоколов, составляемых должностными лицами органов, уполномоченных в области банкротства и финансового оздоровления234;

• заключение лицом, выполняющим управленческие функции в орга низации, сделок или совершение им иных действий, выходящих за пределы его полномочий235. Такое правонарушение также рассматри вается судьей на основании протоколов, составляемых должностными См. статьи 17 и 18 Закона о конкуренции.

См. пункт 1 статьи 19 Закона о конкуренции.

См. пункт 5 статьи 6 Закона о конкуренции.

См. статью 14.21 Кодекса об административных правонарушениях.

См. пункт 1 статьи 23.1 и подпункт 10 пункта 2 статьи 28.3 Кодекса об администра тивных правонарушениях.

См. статью 14.22 Кодекса об административных правонарушениях.

P Part V_Ch-15-17_RUS.indd 95 23.09.2004 13:59: a r t V _ C h _ R U S.

i n d d.

.

:

:

Пособие по корпоративному управлению лицами органов, уполномоченных в области банкротства и финансо вого оздоровления236;

• грубое нарушение правил ведения бухгалтерского учета и представ ления бухгалтерской отчетности, а равно порядка и сроков хране ния учетных документов. Под грубым нарушением правил ведения бухгалтерского учета и представления бухгалтерской отчетности понимается искажение сумм начисленных налогов и сборов не менее чем на 10 процентов или искажение любой статьи (строки) формы бухгалтерской отчетности не менее чем на 10 процентов237. Такие правонарушения рассматриваются судьями на основании протоко лов, составляемых должностными лицами налоговых органов238.

Министерство внутренних дел отвечает за расследование уголовных преступлений в области корпоративных отношений239.

E. Фондовые биржи и саморегулируемые организации Помимо правоприменительных мер со стороны судебных органов и органов регулирования, ненадлежащее поведение акционерных обществ может быть наказано посредством санкций, налагаемых фондовыми биржами и саморе гулируемыми организациями. Такие санкции включают приостановление торговли ценными бумагами и исключение ценных бумаг из котировальных листов.

1. Фондовые биржи По сравнению с аналогичными учреждениями в США и других развитых странах российские фондовые биржи пока еще не играют существенной роли в деле защиты прав участников корпоративных отношений. Более того, на российских биржах не установлены подробные правила корпора тивного управления, способные оказать влияние на структуру совета дирек См. пункт 1 статьи 23.1 и подпункт 10 пункта 2 статьи 28.3 Кодекса об администра тивных правонарушениях.

См. статью 15.11 Кодекса об административных правонарушениях.

См. пункт 1 статьи 23.1 и подпункт 5 пункта 2 статьи 28.3 Кодекса об административ ных правонарушениях.

См. также раздел B.6 настоящей главы.

P Part V_Ch-15-17_RUS.indd 96 23.09.2004 13:59: a r t V _ C h _ R U S.

i n d d.

.

:

:

Глава 17. Правоприменение и средства правовой защиты торов, образование комитетов и другие аспекты корпоративного управления в акционерных обществах — эмитентах.

Надлежащая практика. Так, Нью-Йоркская фондовая биржа (НЙФБ) ус тановила ряд правил листинга, которые касаются, среди прочего, структу ры совета директоров, его комитетов, стандартов раскрытия информации и требований к аудиту. Новые правила корпоративного управления НЙФБ предусматривают следующее:

• в совете директоров большинство должны составлять независимые директора;

• в состав комитетов по назначениям, корпоративному управлению и вознаграждениям должны входить только независимые директора;

• компании должны принять принципы корпоративного управления и раскрывать информацию о них;

• компании должны принять кодекс делового поведения и этики для директоров, должностных лиц и работников и раскрывать информацию о содержании кодекса. Они также должны незамедлительно раскрывать информацию о любых отступлениях от требований кодекса, допущен ных директорами или исполнительными должностными лицами;

• иностранные эмитенты должны раскрывать информацию о любых су щественных расхождениях между их методами корпоративного управ ления и методами, используемыми в американских компаниях в соот ветствии со стандартами листинга на НЙФБ.

Приостановление или прекращение котировки ценных бумаг являются главными мерами наказания для компаний, которые неоднократно или грубо нарушают стандарты листинга на НЙФБ. При этом приостановление торговли ценными бумагами той или иной компании или исключение ее ценных бумаг из котировальных листов может наносить ущерб тем самым акционерам, интересы которых и призваны защищать стандарты листинга НЙФБ. Поэтому в большинстве случаев нарушения, допускаемые компа ниями, наказываются публичным порицанием со стороны НЙФБ.

Некоторые российские фондовые биржи требуют от компаний-эмитентов соблюдения Кодекса ФКЦБ или принятых самими эмитентами кодексов.

Например, на фондовой бирже «Российская торговая система» (РТС) предусмотрены несколько типов листинга, два из которых (котировальные листы «А1» и «А2») требуют соблюдения норм Кодекса ФКЦБ. Для полу P Part V_Ch-15-17_RUS.indd 97 23.09.2004 13:59: a r t V _ C h _ R U S.

i n d d.

.

:

:

Пособие по корпоративному управлению чения права на включение в котировальный лист «А1» акционерные об щества — эмитенты ценных бумаг должны представлять финансовую отчетность по стандартам ГААП США или МСФО, а также документ, под тверждающий соблюдение требований Кодекса ФКЦБ. Для включения в котировальный лист «А2» акционерные общества должны представить только документы, подтверждающие соблюдение требований главы 7 Ко декса ФКЦБ, посвященной раскрытию информации240.

Правила листинга Московской межбанковской валютной биржи (ММВБ) сходны с приведенными выше. Если эмитент желает включить свои ценные бумаги в котировальный лист «А» 1-го уровня, то он должен соблюдать требования Кодекса ФКЦБ или своего собственного кодекса, разработанного в соответствии с рекомендациями ФКЦБ. Такое требование легче выполнить, и многие эмитенты предпочитают принимать свои собственные кодексы.

Чтобы включить свои ценные бумаги в котировальный лист «А» 2-го уров ня, эмитент должен просто соблюдать требования в отношении раскрытия информации, предусмотренные в главе 7 Кодекса ФКЦБ.

Многие российские эмитенты уже выражали озабоченность нечеткостью требований к листингу, установленных в РТС и на ММВБ. Ожидается, что РТС и ММФБ выпустят разъяснения, касающиеся формы и содержания необходимых документов.

Корпоративная практика в России. Как и НЙФБ, РТС и ММВБ могут исключить ценные бумаги из котировальных листов в случае нарушения правил листинга241. Однако на практике таких случаев не было. Крупные фондовые биржи могут сами становиться заложниками конфликта инте ресов, поскольку они являются квазирегуляторами: они могут лишиться клиентов, если будут применять слишком жесткие санкции. Считается, что биржи скорее пойдут на уступки в плане соблюдения установленных ими стандартов, нежели допустят, чтобы те или иные акционерные общества стали клиентами конкурирующих бирж.

Важно отметить, что между правилами листинга на НЙФБ и правилами листинга, установленными в РТС и на ММВБ, существует коренное различие.

См. пункты 5.2.4, 5.2.6, 5.3.4 Правил допуска к обращению ценных бумаг Некоммер ческого партнерства «Фондовая биржа РТС» (далее — Правила листинга РТС).

См. раздел 3 Правил листинга РТС.

P Part V_Ch-15-17_RUS.indd 98 23.09.2004 13:59: a r t V _ C h _ R U S.

i n d d.

.

:

:

Глава 17. Правоприменение и средства правовой защиты Предусмотренные НЙФБ стандарты листинга — это требования фондовой биржи, а не ссылка на кодекс, не являющийся обязательным для исполнения.

Когда российские акционерные общества разрабатывают свои кодексы, они не обязаны следовать рекомендациям Кодекса ФКЦБ. Соответственно, у российских эмитентов куда больше свободы действий, чем у компаний, акции которых зарегистрированы на НЙФБ.

2. Саморегулируемые организации Во многих странах с развитым рынком ценных бумаг есть саморегулируемые организации (СРО), которые играют важную роль в обеспечении соблюдения норм профессионального поведения участниками рынка.

В настоящее время в России официально действует одна СРО, членами которой являются профессиональные участники рынка ценных бумаг, — Профессиональная ассоциация регистраторов, трансфер-агентов и депози тариев (ПАРТАД), получившая разрешение ФКЦБ на осуществление деятель ности в качестве СРО. Национальная ассоциация участников фондового рынка (НАУФОР) пока не была перерегистрирована ФКЦБ.

Другие профессиональные организации, такие как ассоциации бухгал теров и аудиторов, институты директоров (такие как Ассоциация незави симых директоров и Российский институт директоров), корпоративных секретарей и внутренних аудиторов, тоже могут со временем играть веду щую роль в регулировании деятельности соответствующих профессиональ ных сообществ, как это делается во многих странах — членах ОЭСР.

F. Роль общественности Хотя движение в защиту прав акционеров в России только зарождается, акционеры и общественность могут оказывать весьма заметное влияние на деятельность акционерных обществ. Кроме того, средства массовой инфор мации также играют важную роль в освещении корпоративных конфликтов.

Следует напомнить, что первые успешные кампании, проведенные акцио нерами в России, очень широко освещались в прессе. В случае с РАО ЕЭС, например, российские и зарубежные средства массовой информации сыгра ли значительную роль в укреплении позиции акционеров в рамках их про тивостояния планам руководства данной компании.

P Part V_Ch-15-17_RUS.indd 99 23.09.2004 13:59: a r t V _ C h _ R U S.

i n d d.

.

:

:

Пособие по корпоративному управлению 1. Негосударственные организации Помочь акционерам в осуществлении их прав могут и негосударственные организации (НГО).

a) Российская Ассоциация по защите прав инвесторов Российская Ассоциация по защите прав инвесторов (АПИ) была учреж дена в апреле 2000 г. при поддержке Всемирного банка. Цель АПИ — объ единить усилия инвесторов для защиты прав миноритарных акционеров.

Среди членов АПИ — достаточно крупные российские и международные инвесторы, обладающие значительным опытом работы на российском рын ке. Являясь общепризнанным центром движения в защиту прав акционеров, АПИ также помогает своим участникам отстаивать их права в судебном порядке.

Общественные объединения инвесторов — физических лиц вправе обращаться в суд с заявлениями о защите прав и законных интересов ин весторов — физических лиц, понесших ущерб на рынке ценных бумаг, в порядке, установленном процессуальным законодательством Российской Федерации242. В законе не указано, должны ли такие заявления предъяв ляться в суд общей юрисдикции или в арбитражный суд.

b) Российский союз промышленников и предпринимателей В 2002 г. Российский союз промышленников и предпринимателей (РСПП) создал комиссию по корпоративной этике (работающую на принципах тре тейского суда) в целях разрешения конфликтов, связанных с заявлениями о нарушении этических норм со стороны его членов. Хотя комиссия вправе рассматривать нарушения, допущенные членами РСПП, большинство дел, рассматривавшихся в 2003 г., касались враждебных поглощений.

Правила рассмотрения споров, принятые комиссией по корпоративной этике при РСПП (далее — Правила), регулируют процедурные вопросы, касающиеся подачи заявлений в третейский суд, выбора арбитров, опреде ления подведомственности, доказательств, мер наказания, а также иные вопросы. Правила должны быть в скором времени уточнены и разъяснены на основе рассмотрения третейским судом первых его дел. В рамках таких дел третейский суд будет определять, нарушили ли те или иные компании См. статью 18 Закона о защите прав инвесторов.

P Part V_Ch-15-17_RUS.indd 100 23.09.2004 13:59: a r t V _ C h _ R U S.

i n d d.

.

:

:

Глава 17. Правоприменение и средства правовой защиты устав РСПП, Правила, Декларацию о принципах деятельности РСПП или Кодекс ФКЦБ.

Комиссия РСПП вправе давать рекомендации лицам, виновным в нару шении этических норм, предлагать их исключение из РСПП и включать их в перечень ненадежных деловых партнеров.

2. Активисты движения в защиту прав акционеров Движение в защиту прав акционеров — явление для России новое. Преоб ладающая часть таких инициатив осуществляется иностранными инвесто рами, которые имеют соответствующий опыт в других странах. Тем не менее действия российских и иностранных активистов представляют собой эффективный способ отстаивания прав акционеров. В условиях, когда су дебная система нередко оказывается неэффективной, инвесторы могут до стичь большего, чем судебные органы.

Не у всех инвесторов есть достаточные средства, чтобы бороться с круп ными акционерными обществами. Объединение сил мелких акционеров является одним из способов защиты их прав. Случай с РАО ЕЭС пока явля ется, пожалуй, наилучшим примером действий акционеров-активистов.

В то же время это, возможно, единственный случай успешного отстаивания интересов миноритарных акционеров в рамках конфликта с крупным акци онерным обществом, контрольный пакет акций которого принадлежит го сударству.

Мини-исследование 1. Миноритарные акционеры против РАО ЕЭС В 2000 г. миноритарные акционеры РАО ЕЭС, владевшие приблизительно 10 процентами голосующих акций общества, объединили усилия в целях созыва внеочередного общего собрания акционеров, чтобы отстоять свое право участвовать в планировавшейся реорганизации РАО ЕЭС на спра ведливых и прозрачных условиях.

Инвесторы (их группой руководил ряд крупных иностранных банков и хед жинговых инвестиционных фондов) предложили включить следующие вопросы в повестку дня общего собрания акционеров:

• запретить совету директоров, правлению и председателям указанных органов утверждать или осуществлять какой-либо план реорганизации, связанный с изменениями в структуре капитала РАО ЕЭС и его дочер P Part V_Ch-15-17_RUS.indd 101 23.09.2004 13:59: a r t V _ C h _ R U S.

i n d d.

.

:

:

Пособие по корпоративному управлению них обществ, а также других юридических лиц, без утверждения тако го плана тремя четвертями голосов акционеров на общем собрании акционеров;

• уменьшить число голосов, необходимое для принятия решения о досроч ном прекращении полномочий председателя правления РАО ЕЭС;

• потребовать, чтобы большинство сделок с активами РАО ЕЭС и его дочерних обществ (в том числе дочерних обществ таких дочерних обществ), а также ликвидация или реорганизация таких дочерних об ществ не могли осуществляться иначе, чем с согласия акционеров;

• сместить с должности председателя правления и назначить выборы нового председателя.

Внеочередное общее собрание акционеров не было проведено из-за не согласия представителя государства, которому принадлежит контрольный пакет акций общества.

Однако акционерам удалось создать рабочую группу, объединяющую пред ставителей менеджмента и государства и призванную защитить права ак ционеров, а также сделать реформу в российской электроэнергетике более прозрачной. В 2001–2003 гг. преобладающая часть предложений группы была принята в виде изменений и дополнений к уставу РАО ЕЭС.

Несмотря на то что акционерам не удалось добиться созыва общего соб рания, данный случай пока является наиболее успешной попыткой подоб ных действий за всю историю современного российского фондового рынка.

G. Самостоятельное обеспечение правоприменения 1. Российский Кодекс корпоративного поведения Кодекс ФКЦБ устанавливает для российских акционерных обществ более высокие (по сравнению с фактически существовавшими ранее) стандарты корпоративного управления. Однако, как и многие аналогичные документы в других странах, Кодекс ФКЦБ носит рекомендательный характер. Основные стимулы, побуждающие акционерные общества к соблюдению Кодекса ФКЦБ, связаны с требованиями фондовых бирж, давлением со стороны общественности и действием рыночных сил.

P Part V_Ch-15-17_RUS.indd 102 23.09.2004 13:59: a r t V _ C h _ R U S.

i n d d.

.

:

:

Глава 17. Правоприменение и средства правовой защиты Все участники рынка могут тем или иным путем содействовать соблю дению стандартов, рекомендованных Кодексом ФКЦБ. Юридические фирмы, аудиторы и инвестиционные банки (как отечественные, так и иностранные) могут объяснять своим корпоративным клиентам преимущества соблюдения общепризнанных стандартов надлежащего корпоративного управления.

Способствовать соблюдению стандартов можно также путем: введения сис темы отчетности, представляемой акционерам и рынку;

установления жес ткой связи между представлением документов, подтверждающих соблюдение стандартов Кодекса ФКЦБ, и включением ценных бумаг в котировальные листы фондовых бирж (и сохранением их в этих листах);

содействия откры тости отношений между акционерными обществами и общественными организациями;

а также включения рекомендаций Кодекса ФКЦБ в уставы и внутренние документы акционерных обществ.

Корпоративная практика в России. Обычаи делового оборота являются самостоятельным источником права. Обычай делового оборота определя ется как «сложившееся и широко применяемое в какой-либо области предпринимательской деятельности правило поведения, не предусмотрен ное законодательством, независимо от того, зафиксировано ли оно в ка ком-либо документе»243. Для того чтобы стать обычаями делового оборота, рекомендации Кодекса ФКЦБ должны:

• стать принятыми нормами поведения (то есть обрести устойчивое и относительно определенное содержание);

• широко применяться в практике корпоративного управления акционер ных обществ;

• быть признаны судом в качестве обычаев делового оборота.

Следует отметить, что на практике обычаи делового оборота применяются в сферах международной торговли и торгового судоходства. Трудно пре дугадать, какие именно статьи Кодекса ФКЦБ могут со временем стать обычаями делового оборота. Это станет ясно только тогда, когда акцио нерные общества станут более широко применять Кодекс ФКЦБ.

Содействовать соблюдению Кодекса ФКЦБ могут также крупные институ циональные инвесторы, будь то российские или иностранные, если они установят, что принятие кодекса является необходимым условием осущест Статья 5 ГК РФ.

P Part V_Ch-15-17_RUS.indd 103 23.09.2004 13:59: a r t V _ C h _ R U S.

i n d d.

.

:

:

Пособие по корпоративному управлению вления ими инвестиций в то или иное акционерное общество. Кодекс ФКЦБ воплощает стандарты надлежащего корпоративного управления, которые подчеркивают значимость защиты прав миноритарных акционеров, про зрачности процесса принятия решений акционерным обществом, обеспе чения подотчетности акционерам директоров и менеджеров общества и которые столь важны для институциональных инвесторов.

Российское государство, выступая в роли инвестора и акционера, заинте ресовано в соблюдении Кодекса ФКЦБ в силу того, что разделяет те же ценности. В этой связи государство может потребовать, чтобы акционерные общества, в которых оно владеет акциями, приняли Кодекс ФКЦБ и его положения в качестве юридически обязательных норм для соблюдения в их повседневной деятельности.

Кроме того, некоторые рекомендации Кодекса ФКЦБ могут со временем стать положениями законодательных и нормативных актов.

2. Самостоятельные действия по правоприменению, осуществляемые путем принятия внутренних процедур Уставы и иные внутренние документы акционерных обществ имеют обяза тельную юридическую силу и рассматриваются судами как квазиисточники права, регулирующего деятельность акционерных обществ наряду с Законом об АО и законодательством о ценных бумагах. Включение положений Ко декса ФКЦБ в уставы и внутренние документы акционерных обществ дела ет их обязательными для исполнения, и в этой связи такие положения могут быть принудительно исполнены в судебном порядке.

Закон об АО предусматривает многие диспозитивные нормы и опре деления, которые позволяют акционерным обществам включать в свои уставы и другие внутренние документы подробные правила, не установ ленные законодательством. Примерами таких норм являются изменение требований в отношении кворума, необходимого при утверждении опре деленных сделок, распространение порядка одобрения крупных сделок на сделки других типов, особый порядок смещения с должности представи телей исполнительных органов общества, а также введение специальных правил и процедур, регулирующих деятельность органов управления об ществом, в дополнение к предусмотренным законодательством. При этом P Part V_Ch-15-17_RUS.indd 104 23.09.2004 13:59: a r t V _ C h _ R U S.

i n d d.

.

:

:

Глава 17. Правоприменение и средства правовой защиты важно, чтобы уставы и внутренние документы не вступали в противоречие с законодательством.

Надлежащая практика. Внесение изменений и дополнений в существую щие внутренние документы общества и (или) разработка новых докумен тов, содержащих указанные выше положения, — это отнюдь не единствен ный способ придать рекомендациям Кодекса ФКЦБ обязательный характер.

Акционерные общества также могут разработать свой собственный кодекс корпоративного управления на основе Кодекса ФКЦБ. Ряд крупных акци онерных обществ уже сделали это.

Рекомендуется, чтобы при разработке своих кодексов акционерные обще ства следовали положениям Кодекса ФКЦБ. В то же время акционерные общества могут разрабатывать кодексы с учетом любых особенностей их деятельности. Еще одним возможным вариантом является разработка кодексов, которые являются обязательными для всех акционерных обществ, входящих в состав того или иного холдинга (группы компаний). Принятые акционерными обществами кодексы могут утверждаться либо на общем собрании акционеров, либо решением совета директоров.

Подготовка кодекса в акционерном обществе должна сопровождаться внесением соответствующих изменений и дополнений в его устав и внут ренние документы. Только тогда можно будет говорить о надлежащей, всеобъемлющей трансформации политики общества в сфере корпоратив ного управления.

3. Внутреннее урегулирование споров Надлежащая практика. Кодекс содержит ряд рекомендаций, касающихся внесудебного урегулирования корпоративных конфликтов. Понятие «кор поративный конфликт» означает любое разногласие или спор между ор ганом общества и акционером, либо разногласие или спор между акцио нерами, если это затрагивает интересы общества244.

Целесообразно, чтобы совет директоров общества осуществлял урегу лирование корпоративных конфликтов по вопросам, относящимся к его См. пункт 1.1.1 главы 10 Кодекса ФКЦБ.

P Part V_Ch-15-17_RUS.indd 105 23.09.2004 13:59: a r t V _ C h _ R U S.

i n d d.

.

:

:

Пособие по корпоративному управлению компетенции245. Для этого совет директоров может создать специальный комитет по урегулированию корпоративных конфликтов (постоянно дей ствующий или формируемый в конкретной ситуации). Важно, чтобы лица, на которых возлагается задача по урегулированию того или иного конф ликта, были полностью независимыми по отношению к рассматриваемым ими вопросам.

В целях выявления корпоративных конфликтов на самом раннем этапе и уделения им должного внимания со стороны самого общества, его должностных лиц и работников, целесообразно, чтобы корпоративный секретарь регистрировал поступившие от акционеров обращения, письма и требования, давал им предварительную оценку и передавал их в тот орган общества, к компетенции которого отнесено рассмотрение данного корпоративного конфликта246. Следует четко разграничить полномочия органов общества по рассмотрению и урегулированию корпоративных конфликтов. В то же время их общая задача — найти законное и разум ное решение, которое будет отвечать интересам общества.

С согласия акционеров, вовлеченных в корпоративный конфликт, органы общества могут участвовать в переговорах между акционерами, предо ставлять им имеющиеся в их распоряжении и относящиеся к конфликту информацию и документы, разъяснять нормы акционерного законода тельства и положения внутренних документов общества, давать советы и рекомендации акционерам, готовить проекты документов об урегули ровании конфликта для их подписания акционерами, от имени общества в пределах своей компетенции принимать обязательства в той мере, в какой это может способствовать урегулированию конфликта247.

Конфликт может быть урегулирован путем подписания соглашения между акционером (акционерами) и обществом. Такое соглашение об урегулиро вании корпоративного конфликта может быть также принято и оформлено в виде постановления соответствующего органа общества. В целях объ ективного урегулирования корпоративного конфликта лица, чьи интересы конфликт затрагивает или может затронуть, не должны принимать участия в вынесении соответствующего решения. Например, если конфликт затра гивает или может затронуть интересы генерального директора, то его См. пункт 2.1.2 главы 10 Кодекса ФКЦБ.

См. пункт 1.1.2 главы 10 Кодекса ФКЦБ.

См. пункт 3.1.2 главы 10 Кодекса ФКЦБ P Part V_Ch-15-17_RUS.indd 106 23.09.2004 13:59: a r t V _ C h _ R U S.

i n d d.

.

:

:

Глава 17. Правоприменение и средства правовой защиты урегулирование следует возложить на совет директоров общества или комитет по урегулированию конфликтов. Члены совета директоров, чьи интересы конфликт затрагивает или может затронуть, не должны участво вать в работе по разрешению этого конфликта. Разумеется, рассмотрение корпоративного спора органами управления общества не препятствует передаче такого спора на рассмотрение в суд.

P Part V_Ch-15-17_RUS.indd 107 23.09.2004 13:59: a r t V _ C h _ R U S.

i n d d.

.

:

:

ПОСОБИЕ ПО КОРПОРАТИВНОМУ УПРАВЛЕНИЮ Том Часть V. Некоторые специальные вопросы Технический редактор А. Бохенек Корректор Е. Харитонова Компьютерная верстка А. Абрамов Художник обложки М. Соколова Подписано в печать 24.09.2004. Формат 70 90 1/16.

Бумага офсетная № 1. Печать офсетная.

Объем 7 п. л. Тираж 10000 экз. Заказ №.

Альпина Бизнес Букс 123060 Москва, а/я Тел. (095) 105-77- www.alpina.ru e-mail: info@alpina.ru P Part V_Ch-15-17_RUS.indd 108 23.09.2004 13:59: a r t V _ C h _ R U S.

i n d d.

.

:

:

ДЛЯ ЗАМЕТОК P Part V_Ch-15-17_RUS.indd 109 23.09.2004 13:59: a r t V _ C h _ R U S.

i n d d.

.

:

:

ДЛЯ ЗАМЕТОК P Part V_Ch-15-17_RUS.indd 110 23.09.2004 13:59: a r t V _ C h _ R U S.

i n d d.

.

:

:

ДЛЯ ЗАМЕТОК P Part V_Ch-15-17_RUS.indd 111 23.09.2004 13:59: a r t V _ C h _ R U S.

i n d d.

.

:

:

ДЛЯ ЗАМЕТОК P Part V_Ch-15-17_RUS.indd 112 23.09.2004 13:59: a r t V _ C h _ R U S.

i n d d.

.

:

:

Pages:     | 1 ||



© 2011 www.dissers.ru - «Бесплатная электронная библиотека»

Материалы этого сайта размещены для ознакомления, все права принадлежат их авторам.
Если Вы не согласны с тем, что Ваш материал размещён на этом сайте, пожалуйста, напишите нам, мы в течении 1-2 рабочих дней удалим его.