WWW.DISSERS.RU

БЕСПЛАТНАЯ ЭЛЕКТРОННАЯ БИБЛИОТЕКА

   Добро пожаловать!

Pages:     || 2 | 3 |
-- [ Страница 1 ] --

ИЗДАТЕЛЬСТВО ТГТУ Министерство образования и науки Российской Федерации Государственное образовательное учреждение высшего профессионального образования «Тамбовский государственный технический

университет» УГОЛОВНОЕ ПРАВО (ОБЩАЯ ЧАСТЬ) Конспект лекций Тамбов Издательство ТГТУ 2005 ББК Х311я73-2 П-317 Рецензенты:

Кандидат юридических наук, подполковник милиции, начальник кафедры криминалистики и уголовного процесса Тамбовского филиала Московского университета МВД РФ М.А. Желудков Кандидат экономических наук, заместитель директора Межотраслевого регионального центра повышения квалификации А.В. Синельников Авторы-составители:

Н.П. Печников, В.Н. Чернышов Печников, Н.П.

П- Уголовное право (Общая часть): конспект лекций / 317 авт.-сост.: Н.П. Печников, В.Н. Чернышов. Тамбов:

Изд-во Тамб. гос. техн. ун-та, 2005. 112 с.

Предназначено для оказания организационной, учебной и методической помощи студентам гумани тарного факультета всех форм обучения в усвоении учебной дисциплины "Уголовное право".

ББК Х311я73- © Печников Н.П., Чернышов В.Н., © Тамбовский государственный технический университет (ТГТУ), Учебное издание УГОЛОВНОЕ ПРАВО (ОБЩАЯ ЧАСТЬ) Конспект лекций Авторы-составители:

ПЕЧНИКОВ Николай Петрович, ЧЕРНЫШОВ Владимир Николаевич Редактор И.А. Д е н и с о в а Технический редактор М.А. Е в с е й ч е в а Инженер по компьютерному макетированию И.В. Е в с е е в а Подписано к печати 26.04.2005.

Формат 60 84 / 16. Бумага офсетная. Печать офсетная.

Гарнитура Тimes New Roman. Объем: 6,51 усл. печ. л.;

6,42 уч.-изд. л.

Тираж 100 экз. С. 291М Издательско-полиграфический центр Тамбовского государственного технического университета 392000, Тамбов, Советская, 106, к. ВВЕДЕНИЕ Уголовное судопроизводство – это специфический вид деятельности особо уполномоченный госу дарством органам предварительного расследования по возбуждению, расследованию и судебному раз решению уголовных дел о преступлениях, а также процессуальные действия граждан, участвующих в производстве. Органы дознания, предварительного следствия, прокуратуры и суда наделены правом не только производить следственные, судебные действия и вторгаться в конституционные права граждан.

Результатом уголовно-процессуальной деятельности может быть признание гражданина виновным и даже назначение ему судом уголовного наказания.

В современный период развития России, когда происходят сложные изменения в идеологической, политической и социально-экономической сферах, в период опасной нестабильности общественных от ношений особую роль начиняют играть нормы уголовного законодательства, обеспечивающие квали фикацию преступлений. Понятно, что наибольшими возможностями по защите своих интересов будут обладать те из них, кто имеет целостное представление об уголовном судопроизводстве.

1 Понятие преступления и виды преступлений РЕЦИДИВ ПРЕСТУПЛЕНИЙ Под рецидивом преступлений имеется в виду разновидность повторности. Определение рецидива дано в законе впервые. Рецидивом преступлений признается совершение умышленного преступления лицом, имеющим судимость за ранее совершенное умышленное преступление (ч. 1 ст. 18 УК). Наличие как минимум одной судимости за ранее совершенное преступление как обязательный признак рецидива позволяет отграничить рецидив от неоднократности и совокупности преступлений. Судимости за пре ступления, совершенные лицом в возрасте до 18 лет, а также снятые и погашенные судимости (ст. УК РФ) не учитываются при признании рецидива преступлений (ч. 4 ст. 18 УК)1. Указание на умыш ленную форму вины обоих (или более) преступлений конкретизирует понятие рецидива и исключает возможность признания лица рецидивистом в случае совершения им неосторожного преступления или наличия судимости за неосторожное преступление.

В соответствии и на основании ст. 18 УК РФ законодатель предусматривает три вида рецидива:

простой, опасный, особо опасный.

Понятие простого рецидива содержится в ч. 1 ст. 18 УК. Термин "простой" рецидив в законе отсут ствует, но наука уголовного права им пользуется.

Опасный рецидив (ч. 2 ст. 18 УК) имеет две разновидности. В основу их положены различные кри терии: обязательность осуждения к лишению свободы за совершенные преступления либо определенная категория совершенных преступлений.

А. Опасным признается рецидив, если лицо совершает умышленное преступление, за которое осу ждается к лишению свободы, будучи ранее дважды осужденным к лишению свободы за умышленные преступления. Вновь совершенное преступление должно быть третьим по счету.

Б. Рецидив следует считать опасным, если лицо совершает умышленное тяжкое преступление, бу дучи ранее осужденным за умышленное тяжкое преступление (ч. 4 ст. 15 УК). Вновь совершенное пре ступление является вторым по счету.

Особо опасный рецидив (ч. 3 ст. 18 УК) имеет три разновидности.

А. В основу признания рецидива особо опасным в одном случае положены три критерия: число предыдущих судимостей, осуждение к лишению свободы и категория ранее совершенного преступле ния.

Особо опасным признается рецидив, если лицо совершает умышленное преступление, за которое осуждается к лишению свободы, будучи ранее трижды (или более) осужденным к лишению свободы за умышленное тяжкое преступление или умышленное преступление средней тяжести (ч. 3 ст. 15 УК).

Вновь совершенное преступление должно быть четвертым по счету.

Б. В основу признания рецидива особо опасным в другом случае положены следующие критерии:

число предыдущих судимостей и категория ранее совершенного преступления.

Особо опасным признается рецидив, если лицо совершает умышленное тяжкое преступление, буду чи ранее дважды осужденным за умышленное тяжкое преступление либо осужденным за особо тяжкое преступление (ч. 5 ст. 15 УК). Вновь совершенное преступление является третьим либо вторым по сче ту.

БВС РФ. 2000. № 10. С. 22.

В. В третьем случае для признания рецидива особо опасным важна лишь категория всех совершен ных преступлений.

Особо опасным признается рецидив, если лицо совершает особо тяжкое преступление, будучи ра нее осужденным за умышленное тяжкое либо особо тяжкое преступление. Вновь совершенное преступ ление является вторым по счету.

Названные виды рецидива влекут более строгое наказание на основании и в пределах, предусмот ренных УК (ч. 5 ст. 18) (см. ст. 58, п. "а" ч. 1 ст. 63, ст. 68, 86).

Кроме классификации рецидива преступлений, приведенной в ст. 18 УК, закону и теории уголовно го права известна другая классификация, в основу которой положен характер образующих рецидив пре ступлений. Это общий и специальный рецидив. Именно этими видами рецидива (главным образом спе циальным) законодатель пользуется при конструировании норм Особенной части УК.

Под общим рецидивом понимается совершение лицом, ранее осужденным за умышленное преступ ление, любого нового умышленного преступления. Во всех случаях рецидив является обстоятельством, отягчающим наказание (см. п. "а" ч. 1 ст. 63 УК РФ).

Специальный рецидив означает совершение лицом, имеющим судимость за первое умышленное преступление, не любого нового умышленного преступления, а тождественного либо однородного. В составе преступления специальный рецидив выполняет роль квалифицирующего или особо квалифици рующего признака. Например, для квалификации по ч. 2 ст. 123, ст. 186, 191, 213 УК необходимо, что бы лицо, совершившее предусмотренное в них преступление, ранее было судимо за такое же (т.е. тож дественное) преступление. В других случаях специальный рецидив образуют альтернативно как тожде ственные, так и однородные преступления. Такая конструкция характерна почти для всех статей, преду сматривающих ответственность за хищения (ст. 158 – 163, 221, 226, 229, а также ст. 194, 198, 199 УК РФ).

2 Лица, подлежащие уголовной ответственности ОБЩИЕ УСЛОВИЯ УГОЛОВНОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТИ В ст. 19 УК РФ разъясняется понятие лица, совершившего преступление и подлежащего уголовной ответственности, т.е. обладающего уголовной деликтоспособностью. Таковым может быть только вме няемое лицо, достигшее возраста, установленного УК применительно к различным видам преступле ний.

Российское уголовное законодательство не признает в качестве субъекта преступления и субъекта уголовной ответственности так называемых юридических лиц. В соответствии со ст. 48 ГК юридиче ским лицом признается организация, которая имеет в собственности, хозяйственном ведении или опе ративном управлении обособленное имущество и отвечает по своим обязательствам этим имуществом, может от своего имени приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права, исполнять обязанности, быть истцом и ответчиком в суде. К юридическим лицам относятся коммерче ские и некоммерческие организации, хозяйственные товарищества и общества, производственные и по требительские кооперативы, государственные и муниципальные унитарные предприятия, учреждения, общественные и региональные организации (объединения), благотворительные и иные фонды, объеди нения юридических лиц (ассоциации и союзы).

В законодательстве ряда зарубежных государств (США, Бельгия, Франция, Нидерланды и др.) юри дические лица при определенных условиях несут уголовную ответственность наряду с физическими лицами. По уголовному законодательству России к уголовной ответственности привлекается только фи зическое лицо, в том числе и в случаях, когда оно действует (бездействует) в интересах юридического лица, выполняя решения органов управления данной организации. В этом проявляется принцип личной и виновной ответственности как один из основополагающих принципов российского уголовного права.

В то же время следует отметить, что в последние годы все чаще устанавливается административная ответственность юридических лиц за нарушения таможенного, налогового, земельного, природоохран ного, антимонопольного законодательства, законодательства о санитарно-эпидемиологической безопас ности населения, пожарной безопасности, о производстве и обороте наркотических средств, этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции, о валютном регулировании и валютном контроле и др.

ВОЗРАСТ, С КОТОРОГО НАСТУПАЕТ УГОЛОВНАЯ ОТВЕТСТВЕННОСТЬ Установив в ч. 1 ст. 20 УК РФ, общий возраст (16 лет), по достижении которого вменяемое лицо в случае виновного совершения им общественно опасного деяния, предусмотренного УК, подлежит уго ловной ответственности, законодатель в ч. 2 этой же статьи называет двадцать преступлений, за совер шение которых ответственность наступает для лиц уже с 14-летнего возраста. Это ряд преступлений против личности, против собственности и против общественной безопасности и общественного поряд ка. Определив пониженный возраст уголовной ответственности за данные преступления, законодатель, как можно предположить, учитывал различные обстоятельства: повышенную общественную опасность большинства из них, распространенность этих преступлений среди несовершеннолетних, а также то, что социальная сущность данных деяний, за редким исключением, осознается несовершеннолетними в достаточно раннем возрасте. Только одно из перечисленных в ч. 2 ст. 20 УК преступлений, а именно приведение в негодность транспортных средств или путей сообщения (ст. 267 УК), является неосторож ным.

В п. 4.1 Минимальных стандартных правил Организации Объединенных Наций, касающихся от правления правосудия в отношении несовершеннолетних ("Пекинских правилах"), отмечено, что "в правовых системах, в которых признается понятие возраста уголовной ответственности для несовер шеннолетних, нижний предел такого возраста не должен устанавливаться на слишком низком возрас тном уровне, учитывая аспекты эмоциональной, духовной и интеллектуальной зрелости". В коммента рии к этому правилу подчеркивается, что минимальный предел возраста уголовной ответственности весьма различается в зависимости от исторических и культурных особенностей. Использование совре менного подхода заключается в определении способности ребенка перенести связанные с уголовной ответственностью моральные и психические аспекты, т.е. в определении возможности привлечения ре бенка в силу индивидуальных особенностей его восприятия и понимания к ответственности за явно ан тиобщественное поведение.

Если документальные данные о возрасте несовершеннолетнего правонарушителя отсутствуют, для установления его возраста необходимо проведение судебно-медицинской экспертизы. В таком случае днем рождения считается последний день того года, который назван экспертами, а при определении экспертизой возраста минимальным и максимальным числом лет следует исходить из предлагаемого экспертами минимального возраста лица2.

Применительно к проблеме возраста, с которого наступает уголовная ответственность, следует иметь в виду, что многие преступления, предусмотренные УК, могут быть совершены лишь так назы ваемыми специальными субъектами. В ряде случаев ими являются только совершеннолетние лица (на пример, ст. 134, 150 УК РФ). В других случаях возраст специального объекта в законе не определен, но указывается характер деятельности лица, занимаемая им должность и тому подобное (например, воен нослужащий, частный нотариус, частный аудитор, руководитель охранной или детективной службы, судья, следователь, педагог и др.), вследствие чего субъектом преступления может быть лицо, достиг шее 18-летнего или иного возраста, установленного в качестве ценза для занятия соответствующей должности.

Установив возрастную границу уголовной ответственности в 14 или 16 лет, законодатель исходил из презумпции, что несовершеннолетний, достигший данного возраста, способен осознавать общест венную опасность совершенных действий и руководить своим поведением. Однако это опровержимая презумпция. Уже в ст. 392 УПК регламентировалось, что при наличии данных об умственной отстало сти несовершеннолетнего, не связанной с душевным заболеванием, должно быть выявлено, мог ли он полностью сознавать значение своих действий. Ситуация, когда несовершеннолетний, достигший воз раста уголовной ответственности, вследствие отставания в психическом развитии, не связанном с пси хическим расстройством, во время совершения общественно опасного деяния не мог в полной мере осознавать фактический характер и общественную опасность своих действий (бездействия) либо руко водить ими, получила уголовно-правовое разрешение только в ч. 3 ст. 20 УК (1996 г.), согласно которо му подобное лицо не подлежит уголовной ответственности.

При наличии данных, свидетельствующих об умственной отсталости несовершеннолетнего подсу димого, в силу ст. 78 и 79 УПК назначается судебная комплексная психолого-психиатрическая экс пертиза для решения вопроса о наличии или отсутствии у несовершеннолетнего отставания в психи См.: Постановление Пленума Верховного Суда РФ в постановлении от 14.02.2000 № 7 "О судебной практике по делам о преступле ниях несовершеннолетних".

ческом развитии. Указанные вопросы могут быть поставлены на разрешение эксперта-психолога, при этом в обязательном порядке должен быть поставлен вопрос о степени умственной отсталости несо вершеннолетнего, интеллектуальное развитие которого не соответствует его возрасту3.

Так, Б. совершил общественно опасное деяние, содержащее признаки разбоя, в возрасте 15 лет. Од нако судебно-психиатрическая экспертиза установила, что у Б. хотя и нет психического заболевания, но обнаруживается серьезная задержка психического развития вследствие перенесенной им при родах травмы головного мозга, асфиксии и недоношенности. Он по уровню общего психического развития на момент обследования не соответствует паспортному возрастному периоду, считается не достигшим лет, и в силу интеллектуально-личностной незрелости, недостаточной способности к прогнозирова нию, контролю и выполнению критических функций на момент обследования, как и во время совер шения общественно опасного деяния, не мог в полной мере осознавать значение своих действий и ру ководить ими. В соответствии с ч. 3 ст. 20 УК Судебная коллегия Верховного Суда РФ прекратила дело за отсутствием состава преступления4.

НЕВМЕНЯЕМОСТЬ Согласно ст. 19 УК РФ уголовной ответственности за совершение общественно опасного деяния, предусмотренного уголовным законом, подлежит только вменяемое лицо, т.е. способное осознавать фактический характер и общественную опасность своих действий (бездействия) и руководить ими.

Вменяемость – предпосылка вины;

только вменяемое лицо может быть признано виновным в соверше нии преступления.

В соответствии и на основании ст. 21 УК РФ законодатель определяет критерии состояния невме няемости, наличие которой у лица во время совершения им общественно опасного деяния исключает его уголовную ответственность: медицинский (психиатрический) и юридический (психологический).

Медицинский (психиатрический) критерий невменяемости состоит в том, что лицо в момент со вершения им общественно опасного деяния страдало психической болезнью или иным болезненным расстройством психики. Медицинский критерий может быть альтернативно представлен одной из сле дующих болезней (болезненным состоянием) психики:

а) хроническое психическое расстройство (шизофрения, эпилепсия, маниакально-депрессивный психоз, прогрессивный паралич, паранойя и другие психические заболевания);

б) временное психическое расстройство (патологическое опьянение, патологический аффект, реак тивные состояния и др.);

в) слабоумие, врожденное или приобретенное;

г) иные болезненные состояния психики (помрачение сознания, галлюцинации и т.п.).

Установление только лишь медицинского (психиатрического) критерия недостаточно для призна ния того, что лицо в момент совершения общественно опасного деяния находилось в состоянии невме няемости. Необходимо, чтобы имевшееся в тот момент заболевание или иное болезненное состояние психики определяло наличие юридического (психологического) критерия невменяемости, т.е. неспособ ность лица в это время осознавать фактический характер и общественную опасность своих действий (бездействия) либо неспособность руководить своими действиями (бездействием).

Болезненные нарушения у лиц интеллектуальной сферы (неспособность осознавать фактический характер и общественную опасность своего деяния) и волевой сферы (неспособность руководить свои ми действиями или бездействием) могут быть связаны друг с другом, т.е. наличествовать одновременно, но могут существовать и самостоятельно. Возможны случаи, когда лицо вследствие болезни психики действует вполне целенаправленно, но не осознает содержание и значение им совершаемого, и, наобо рот, прекрасно понимая, что оно делает и, критически относясь к своим действиям, лицо не в состоянии руководить ими. В любом из этих случаев лицо считается находящимся в состоянии невменяемости и не подлежит уголовной ответственности.

Уголовно-процессуальный закон (ст. 73 УПК РФ) предусматривает обязательность проведения су дебно-психиатрической экспертизы, если возникают сомнения по поводу вменяемости обвиняемого или подсудимого. Заключение судебно-психиатрической экспертизы о вменяемости или невменяемости ли ца в момент совершения инкриминируемого ему деяния, как и любое иное доказательство, подлежит См.: Постановление Пленума Верховного Суда РФ в постановлении от 14.02.2000 № 7 "О судебной практике по делам о преступле ниях несовершеннолетних".

См.: БВС РФ. 1997. № 8. С. 12;

1998. № 12. С. 9 – 10.

оценке5.

Уголовная ответственность лиц с психическим расстройством, не исключающим вменяемости Следственно-судебная практика, судебно-психиатрические экспертизы, проведенные на предмет установления вменяемости либо невменяемости привлекаемого к уголовной ответственности лица, на учные исследования, свидетельствуют, что немалое число лиц, признанных вменяемыми в момент со вершения ими общественно опасного деяния, все же имели определенные аномалии психики (различ ные формы психопатий, неврозы, легкие формы слабоумия и т.д.). Эти аномалии не достигли уровня психического заболевания, но их наличие может изменить пороги чувствительности, эмоциональной устойчивости, способности к осознанному самоконтролю, обострить такие черты личности, как склон ность к самовзвинчиванию, отсутствие эмпатии и т.п., что позволяет в ряде случаев психолого психиатрической экспертизы сделать вывод о связи данных психических расстройств с инкриминируе мым деянием, поскольку по этой причине лицо не могло в полной мере осознавать фактический харак тер и общественную опасность своих действий (бездействия) либо руководить ими.

В соответствии и на основании ст. 22 УК РФ подчеркивается, что подобные лица являются вменяе мыми и подлежат уголовной ответственности. Психическое расстройство, не исключающее вменяемо сти, выступает лишь в качестве условия, способствовавшего совершению преступления, тогда как при общественно опасном деянии, совершенном в состоянии невменяемости, именно психическая болезнь или иное болезненное состояние психики явились причиной действия (бездействия) лица.

Психическое расстройство, не исключающее вменяемости, но сказавшееся при совершении престу пления, согласно ч. 2 ст. 22 УК, учитывается судом при назначении наказания. Характерно, что в законе не указано, что этот учет обязательно должен повлечь смягчение наказания. Психические расстройства, не исключающие вменяемости, не названы законодателем в числе обстоятельств, смягчающих наказа ние (ст. 61 УК РФ) либо его отягчающих (ст. 63 УК РФ). Очевидно, что наличие психических аномалий характеризует личность виновного, его общественную опасность, что должно учитываться при назначе нии наказания в силу ч. 3 ст. 60 УК РФ.

Психическое расстройство, не исключающее вменяемости, может (но не обязательно) служить ос нованием для применения принудительных мер медицинского характера (ст. 97 – 104 УК РФ).

Уголовная ответственность лиц, совершивших преступление в состоянии опьянения Следует заметить, что закон однозначно регламентирует, что лицо, совершившее преступление в состоянии алкогольного опьянения либо будучи одурманенным вследствие употребления наркотиче ских средств или других одурманивающих (токсических) веществ, подлежит уголовной ответственно сти независимо от степени тяжести такого опьянения (одурманивания). В отличие от патологического опьянения, которое рассматривается как временное психическое расстройство и влечет признание не вменяемости лица, совершившего общественно опасное деяние в таком состоянии, при обычном (фи зиологическом) опьянении (одурманивании) отсутствует как минимум медицинский (психиатрический) критерий невменяемости. Психиатрией разработан ряд признаков, позволяющих в комплексе различать патологическое опьянение: перенесенные накануне астенические факторы (физическое или психиче ское переутомление лица), возникновение этого состояния, как правило, после употребления незначи тельного количества алкоголя, наличие психомоторного возбуждения, нецеленаправленность действий, их внешняя безмотивность, неадекватность окружающей действительности, последующий глубокий сон, запамятование и ряд других.

Уголовный кодекс не рассматривает состояние опьянения лица в момент совершения им преступ ления как обстоятельство, отягчающее либо смягчающее наказание. В то же время, если преступление в состоянии опьянения совершило лицо, систематически пьянствующее, употребляющее наркотики или другие сильнодействующие вещества, данное обстоятельство, как характеризующее личность виновно го, в силу ч. 3 ст. 60 УК РФ может быть учтено судом при назначении наказания. Напротив, если со стояние опьянения для виновного лица непривычно, оно оказалось в таком состоянии в силу случайного стечения обстоятельств, возможно, под влиянием обмана, принуждения и т.п., суд может учесть это об стоятельство для смягчения ответственности.

См.: БВС РФ. 1993. № 2. С. 15.

3 Вина ФОРМЫ ВИНЫ Из смысла ст. 24 УК РФ раскрывается содержание признака виновности как одного из признаков, названного в определении понятия "преступление" в ст. 14 УК РФ.

Закон последовательно и определенно проводит принцип субъективного вменения, зафиксирован ный в ст. 5 УК РФ. Лицо может нести ответственность за содеянное, за причиненные им последствия только при наличии вины, т.е. при соответствующем психическом отношении к содеянному в виде умысла или неосторожности. Вина лица должна устанавливаться по отношению ко всем юридически значимым обстоятельствам преступления, являющимся признаками соответствующего состава престу пления или отягчающим наказание.

В ряде статей Особенной части УК прямо указано, что соответствующее преступление может быть совершено только умышленно (ст. 105, 111 – 115 и др.). В других статьях, наоборот, подчеркнута неос торожность как форма вины в составе данного преступления (ст. 109, 118, 124, 143, 168, 216, 218, 219 и др.).

Редакция ч. 2 ст. 24 УК позволяет утверждать, что, если в тексте статьи Особенной части УК не указана форма вины в основном составе преступления или в составе с квалифицирующим последстви ем, вина может быть только умышленной в одних составах или же умышленной и неосторожной в дру гих составах. Это применительно к каждому составу преступления устанавливается путем толкования уголовного закона с учетом особенностей объективной стороны преступления, включенных в число признаков состава характеристик мотива и цели деяния и иных обстоятельств.

Формы вины (умысел и неосторожность), виды умышленной вины (прямой и косвенный умысел) и неосторожной вины (легкомыслие и небрежность) отличаются друг от друга соотношением сознания и воли к самому деянию (действию или бездействию) и наступившим последствиям (ст. 25 и 26 УК РФ).

Установление умышленной или неосторожной вины при совершении общественно опасного деяния имеет значение не только для его уголовно-правовой квалификации, но и для решения ряда других во просов. Например, при установлении наличия рецидива, когда принимаются во внимание только умышленные преступления (ст. 18 УК РФ), при привлечении к ответственности за приготовление к пре ступлению и покушение на преступление (ст. 30 УК РФ) и за соучастие в преступлении (ст. 32 УК РФ), что возможно лишь при умышленной преступной деятельности, при отмене условного осуждения (ч. и 5 ст. 74 УК) и др.

ПРЕСТУПЛЕНИЕ, СОВЕРШЕННОЕ ПО НЕОСТОРОЖНОСТИ Следует заметить, что законодатель предусматривает два вида неосторожной вины: легкомыслие (ранее этот вид неосторожной вины в теории уголовного права назывался самонадеянностью) и не брежность.

Неосторожная вина в виде легкомыслия также характеризуется предвидением возможности наступ ления общественно опасных последствий своих действий (бездействия). Однако в отличие от косвенно го умысла, когда виновное лицо предвидит реальную возможность причинения вреда, т.е. возможность причинения общественно опасных последствий именно его соответствующим действием (бездействи ем) в данной конкретной обстановке, при преступном легкомыслии виновный предвидит лишь абст рактную опасность своего деяния. Иначе говоря, он понимает, что действие (бездействие), подобное тому, что он совершает (нарушение правил дорожного движения, правил безопасности производства различных работ и т.п.), способно повлечь наступление общественно опасных последствий, но не сей час, не его деяние, поскольку в данном конкретном случае он рассчитывает избежать таких последст вий.

Важно подчеркнуть, что подобный расчет должен быть основан не на везении, надежде на удачу, а на достаточно реальных факторах, связанных с профессиональными качествами, опытом и умением са мого виновного лица, особенностях используемых им технических средств, орудий, приспособлений, конкретных особенностях обстановки, в которой он действовал и т.д. В итоге этот расчет оказался са монадеянным, неудачным, когда виновный какие-то обстоятельства недооценил или переоценил, но та кое представление у виновного лица было, что и позволяет характеризовать его вину не как умысел, а как легкомыслие.

Особенностью небрежности как вида вины является то, что в этом случае лицо, причинившее или не предотвратившее наступление общественно опасных последствий, совершая то или иное деяние, не предвидело эти последствия, не представляло, что такое может случиться. Однако, если лицо должно было их предвидеть (объективный критерий небрежности) и к тому же могло предвидеть и соответст венно не допустить наступления данных последствий (субъективный критерий небрежности), но не сделало этого и общественно опасные последствия наступили, имеются все основания утверждать о со вершении преступления по небрежности.

Обязанность предвидения последствий своего поведения для того или иного лица устанавливается, исходя из требований к поведению, предъявляемых к лицам определенной профессии, занимающихся соответствующей деятельностью, или же на основе правил предусмотрительности, которые должны со блюдаться любым вменяемым человеком.

Наличие возможности предвидения и предотвращения общественно опасных последствий устанав ливается применительно к конкретному лицу, обвиняемому в совершении преступления по небрежно сти, с учетом его индивидуальных психологических особенностей, жизненного и профессионального опыта, уровня образования, состояния здоровья в момент деяния и т.п., а также конкретной объектив ной ситуации, в которой оказалось данное лицо.

Только тогда, когда человек, не предвидевший, но обязанный предвидеть и предотвратить общест венно опасные последствия, мог, но не сделал этого, есть основания утверждать о наличии уголовной вины в виде небрежности.

За редкими исключениями (ст. 215, 217 УК РФ) законодатель предусматривает ответственность за неосторожное поведение в случаях, когда следствием его явились соответствующие общественно опас ные последствия. Одно лишь создание опасности наступления таких последствий в результате прояв ленного лицом легкомыслия или небрежности при отсутствии реальных последствий уголовной ответ ственности не влечет даже в тех случаях, когда лицу просто повезло или когда кто-либо другой эти по следствия предотвратил.

4 Неоконченное преступление ОКОНЧЕННОЕ И НЕОКОНЧЕННОЕ ПРЕСТУПЛЕНИЯ В соответствии и на основании ст. 29 УК РФ законодателем впервые названы три стадии преступ ной деятельности. И хотя в УК нет термина "стадия", теория уголовного права и правоприменительная практика пользуются таким понятием, ибо, как и любая деятельность человека, его преступное поведе ние протекает во времени и в пространстве и состоит из нескольких этапов. Стадии – это этапы осуще ствления преступления. Они отличаются по характеру действий и последствий и степени реализации преступного намерения.

Закон различает оконченное и неоконченное преступления;

последнее в свою очередь бывает либо приготовлением, либо покушением (ч. 2 ст. 29 УК). Таким образом, ст. 29 УК РФ обозначает три стадии совершения преступления: оконченное преступление, приготовление к преступлению, покушение на преступление.

Исходя из определения преступления как общественно опасного деяния (ст. 14 УК РФ), не является стадией, так называемое, обнаружение умысла, т.е. выраженное вовне словесно, письменно, угрозой и т.п. намерение совершить преступление, ибо в этих случаях нет действий, направленных на его реали зацию. Однако, если установлено, что лицо обнаружило умысел на совершение преступления, следует сделать все возможное для предотвращения преступной деятельности.

Ненаказуемую угрозу совершить преступление надо отличать от преступлений, объективную сто рону которых составляет психическое воздействие на потерпевшего путем угроз. В предусмотренных законом случаях (см., например, ст. 119, 132, 149, 229, 282, 309 УК РФ) такая угроза уголовно наказуе ма.

Впервые в законе дано определение оконченного преступления. Преступление признается окончен ным, если в совершенном лицом деянии содержатся все признаки состава преступления, предусмотрен ного УК (ч. 1 ст. 29). В этом случае налицо полное осуществление объективной и субъективной сторон состава преступления, признаки которого названы в конкретной норме Особенной части УК РФ.

Установление момента окончания преступления является одной из гарантий соблюдения принципа законности в процессе квалификации преступлений. Момент окончания преступления зависит от законо дательной конструкции состава преступления. Преступление признается оконченным:

а) в материальных составах – с наступлением преступных последствий (см., например, ст. 105, 158, 172, 264 УК РФ);

б) в формальных составах – с завершением общественно опасных действий (см., например, ст. 166, 188, 204, 230 УК РФ). Так, неправомерное завладение транспортным средством считается оконченным преступлением с момента, когда транспортное средство уведено с места его нахождения любым спосо бом6;

вымогательство является оконченным преступлением с момента предъявления требования о пере даче имущества под угрозой причинения вреда потерпевшему7;

сбыт части поддельных денег образует состав оконченного преступления;

незаконное культивирование запрещенных к возделыванию расте ний, содержащих наркотические вещества, признается оконченным с момента посева независимо от по следующего всхода либо произрастания растений8;

преступления, предусмотренные ст. 256, 258 УК, считаются оконченными с момента начала добычи, выслеживания, преследования, ловли независимо от того, были ли фактически добыты водные животные и растения, рыба или иные животные. Преступле ния, связанные с причинением крупного ущерба, образуют оконченный состав лишь при наличии ре ального ущерба9;

преступления, предусмотренные ст. 150, 151 УК, являются оконченными с момента вовлечения несовершеннолетнего в совершение преступления либо антиобщественных действий не зависимо от того, совершил ли он какое-либо из них10;

в) в усеченных составах момент окончания преступления законодатель переносит на начало пре ступной деятельности, внешне напоминающей приготовление или покушение (например, ст. 209, 277, 295, 317 УК РФ).

Вопрос о моменте окончания преступлений, которые совершаются в течение длительного времени, складываются как бы из серии самостоятельных преступлений, т.е. в продолжаемых и длящихся пре ступлениях, решен в одном из постановлений высшей судебной инстанции. Началом продолжаемого преступления считается совершение первого действия из числа нескольких тождественных действий, составляющих одно продолжаемое преступление, а концом – момент совершения последнего действия.

Длящееся преступление начинается с момента совершения преступного действия (бездействия) и закан чивается вследствие действий самого виновного, направленных к прекращению преступления, либо на ступления событий, препятствующих совершению преступления (например, вмешиваются органы вла сти)11.

Признание преступления оконченным влияет на квалификацию, позволяет отграничить от неокон ченного преступления, правильно решить вопросы применения давности и амнистии. Чтобы знать, ка кой закон надо применять (см. ст. 11 УК РФ), следует установить, где совершено (окончено) преступле ние, т.е. его место. Местом совершения (окончания) преступлений с материальным составом будет ме сто наступления преступных последствий, а для преступлений с формальным составом – место совер шения обозначенных в законе действий.

Следует заметить, что существенной новизной обладает ч. 3 ст. 29 УК РФ. Единообразно решен вопрос об ответственности за оконченное и неоконченное преступление, т.е. ответственность наступает по статье УК, предусматривающей ответственность за оконченное преступление. Законодательная уре гулированность уголовной ответственности приводит к выводу о том, что основание уголовной ответ ственности за оконченное преступление, приготовление к преступлению и покушение на преступление является единым, а именно – наличие состава преступления, признаки которого сформулированы в дис позиции конкретной статьи Особенной части УК. Применительно к приготовлению к преступлению и покушению на преступление – это неоконченный состав, признаки незавершенности которого указаны в ч. 1 и ч. 3 ст. 30 УК.

В ч. 3 ст. 29 УК названа формула квалификации приготовления и покушения – конкретная статья Особенной части УК и соответствующая часть ст. 30 УК.

Понимание неоконченного преступления как влекущего те же правовые последствия, что и окон ченное преступление, сформулировано, например, в постановлении Пленума Верховного Суда РФ от См.: БВС РФ. 1996. № 5. С. 8.

См.: БВС РФ. 1997. № 3. С. 10.

См.: БВС РФ. 1998. № 7. С. 7.

См.: Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 05.11.1998 № 14 "О практике применения судами законодательства об ответ ственности за экологические правонарушения".

См.: Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 14.02.2000 № 7 "О судебной практике по делам о преступлениях несовер шеннолетних".

27.01.1999 № 1 "О судебной практике по делам об убийстве (ст. 105 УК РФ)"12. Там сказано, что для квалификации содеянного как убийства, совершенного неоднократно, не имеет значения, совершено ли ранее оконченное преступление либо покушение на убийство, был ли виновный исполнителем или иным соучастником этого преступления (п. 14).

5 Понятие и цели наказания, виды наказаний ПОНЯТИЕ И ЦЕЛИ НАКАЗАНИЯ Уголовное наказание есть мера государственного принуждения, особенность которой состоит в том, что при исполнении наказания осуществляется специфическое воздействие на осужденного. Исполне ние наказания, как правило, изменяет привычный режим жизни осужденного, его отношение с окру жающими людьми, имеет определенные морально-психологические последствия (ст. 43 УК РФ).

Уголовное наказание в УК характеризуется мерой принуждения, которая назначается от имени го сударства и только по приговору суда, и тем, что оно может быть применено только к лицу, признанно му виновным в совершении преступления, и выражается в лишении или ограничении прав и свобод это го лица, предусмотренных только УК.

УК РФ подчеркивает, что наказание применяется в первую очередь в целях восстановления соци альной справедливости, а также в целях исправления осужденного и предупреждения совершения но вых преступлений. При назначении наказания судам следует соблюдать требование закона о строго ин дивидуальном подходе к назначению наказания13.

В соответствии со ст. 6 УК наказание и иные меры уголовно-правового характера, применяемые к лицу, совершившему преступление, должны быть справедливы, т.е. соответствовать характеру и степе ни общественной опасности преступления, обстоятельствам его совершения и личности виновного.

Лишение права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью В соответствии и на основании ст. 47 УК РФ лишение права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью может применяться в качестве как основного наказания, так и дополнительного.

Значимость этого вида наказания заключается в том, что осужденному по приговору суда исключа ется доступ к той должности или деятельности, которые были использованы им для совершения пре ступления.

Законом наложен запрет на занятие должностей на государственной службе, в органах местного са моуправления либо в сфере определенной профессиональной или иной деятельности14.

Данный вид наказания не следует отождествлять с понятием должностного лица, которое несет уголовную ответственность за совершение должностного преступления. Лишение права заниматься оп ределенной профессиональной или иной деятельностью предполагает неограниченный круг профессий и иного приложения своих знаний осужденным. Это может быть и механик гаража (ч. 1 ст. 266 УК), и во дитель трамвая (ч. 1 ст. 264 УК), и программист ЭВМ (ч. 1 ст. 274 УК), а также лицо, которое работает в коммерческой и иной организации и несет ответственность за совершение преступлений, предусмот ренных ст. 201 – 204 УК.

Сроки назначения данного вида наказания зависят от того, каким оно является в конкретной ситуа ции – основным или дополнительным (ч. 2 ст. 47 УК).

Как правило, указанный вид наказания применяется в качестве основного и дополнительного в слу чаях, когда это прямо указано в санкции статьи Особенной части УК. В то же время этот вид наказания может назначаться как дополнительное наказание и в случаях, когда оно не предусмотрено соответст вующей статьей Особенной части Уголовного кодекса в качестве наказания за соответствующее пре ступление. Такое решение судом может быть принято, если с учетом характера и степени общественной См.: Постановление 23-го Пленума Верховного Суда СССР от 04.03.1999 "Об условиях применения давности и амнистии к для щимся и продолжающимся преступлениям".

См.: БВС РФ. 1999. № 3.

См.: Постановление Пленума Верховного Суда СССР от 29.06.1979 № 3 "О практике применения судами общих начал назначения наказания" (в ред. от 26.04.1984).

См.: Постановление Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 11.06.1999 № 40 "О практике назначения судами уголов ного наказания".

опасности совершенного преступления и личности виновного будет признано невозможным сохранение за осужденным права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью.

Например, вовлечение несовершеннолетнего в систематическое употребление спиртных напитков, совершенное педагогом или иным лицом, на которое законом возложены обязанности по воспитанию несовершеннолетнего, по признаку неоднократности либо с применением насилия, предусматривает наказание в виде лишения свободы на срок до шести лет (ч. 3 ст. 151 УК РФ). Дополнительное наказа ние в виде лишения права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельно стью, в отличие от ч. 2 ст. 151 УК, здесь не предусмотрено. При указанных выше обстоятельствах (ха рактер и степень общественной опасности совершенного преступления, личность виновного и т.п.) суд может признать невозможным сохранение за осужденным, например, права заниматься педагогической деятельностью и принять решение о лишении его права заниматься такой деятельностью на срок до трех лет.

Также в законе указаны и сроки исчисления данного вида наказания, когда оно назначено как до полнительное наказание. В частности, если дополнительное наказание назначается к основному наказа нию, отбываемому реально (ограничение свободы, арест, лишение свободы, содержание в дисципли нарной воинской части), то срок его исчисления начинается с момента окончания реально отбытого на казания. Если же этот вид наказания как дополнительный назначается к обязательным работам, испра вительным работам, при условном осуждении, его срок исчисляется с момента вступления приговора в законную силу.

Например, при назначении наказания по ч. 1 ст. 263 УК РФ в виде двух лет лишения свободы с ли шением права управлять транспортным средством в течение трех лет течение срока исполнения допол нительного наказания начнется после отбытия двух лет лишения свободы (ч. 4 ст. 47 УК РФ) или после решения вопроса об условно-досрочном освобождении от основного наказания, если при этом не решен вопрос о полном освобождении от отбывания дополнительного наказания (ч. 1 ст. 79 УК РФ). Если же лишение свободы будет назначено условно (ст. 73 УК РФ), то исчисление срока дополнительного нака зания пойдет параллельно с исчислением срока отбывания основного наказания.

Порядок исполнения указанного вида наказания контролируется уголовно-исполнительными ин спекциями по месту жительства осужденного (при условном осуждении, осужденных к штрафу, обяза тельным работам или исправительным работам), а при назначении указанного наказания в виде допол нительного к ограничению свободы, аресту, содержанию в дисциплинарной воинской части и лишению свободы его контролируют учреждения и органы, исполняющие основные виды наказания, а после от бытия основного наказания – уголовно-исполнительные инспекции по месту жительства осужденного.

Администрация учреждения, в котором отбывает основной вид наказания лицо, осужденное к дополни тельному наказанию в виде лишения права занимать определенные должности или заниматься опреде ленной деятельностью, не может привлекать осужденного к работам, выполнение которых ему запре щено приговором.

ОБЯЗАТЕЛЬНЫЕ РАБОТЫ Обязательные работы – это новый вид наказания, который заключается в выполнении осужденным в свободное от основной работы или учебы время бесплатных общественно полезных работ, вид кото рых определяется органами местного самоуправления (ст. 49 УК РФ).

Порядок и условия исполнения наказания в виде обязательных работ установлены Уголовно исполнительным кодексом РФ.

Наказание в виде обязательных работ исполняют уголовно-исполнительные инспекции по месту постоянного жительства осужденного на объектах, определяемых органами местного самоуправления.

Работы могут быть любого качества, в том числе и трудоемкие, они не связаны с основной работой и специальностью осужденного, от их выполнения осужденный не может отказаться без уважительных причин. Обязательные работы не должны унижать честь и достоинство осужденного или носить харак тер мучения. В то же время следует признать, что уборка улиц, выполнение иных работ по благоустрой ству не могут считаться унизительными работами и при необходимости должны выполняться осужден ными. Выходные дни и предоставление осужденному очередного отпуска по основному месту работы не приостанавливают исполнение наказания в виде обязательных работ. В то же время осужденный не может привлекаться к отбыванию обязательных работ во время болезни либо возникновения какой либо ситуации, препятствующей исполнению данного вида наказания.

Время обязательных работ не может превышать четырех часов в выходные дни и в дни, когда осу жденный не занят на основной работе, службе или учебе;

в рабочие дни не может превышать двух часов после окончания работы, службы или учебы, а с согласия осужденного – четырех часов.

В случае злостного уклонения осужденного от отбывания обязательных работ они заменяются ог раничением свободы или арестом. В законе указано, что время, в течение которого осужденный отбы вал обязательные работы, учитывается при определении срока ограничения свободы или ареста из рас чета один день ограничения свободы или ареста за восемь часов обязательных работ (ч. 3 ст. 49 УК РФ), следовательно, в таком же порядке должен исчисляться и срок замены обязательных работ ограничени ем свободы или арестом.

Злостным уклонением от отбывания наказания в виде обязательных работ признаются следующие нарушения:

• невыход более двух раз в течение месяца на обязательные работы без уважительных причин;

• нарушение трудовой дисциплины более двух раз в течение месяца.

Злостным нарушителем признается и лицо, скрывшееся с целью уклонения от отбывания наказания.

В отношении осужденных, злостно уклоняющихся от отбывания обязательных работ, уголовно исполнительная инспекция направляет в суд представление о замене обязательных работ другим видом наказания (ч. 3 ст. 49 УК РФ).

Поскольку обязательные работы связаны с физическим трудом, закон запрещает их применение к оп ределенным категориям граждан (ч. 4 ст. 49 УК). Обязательные работы неприменимы и к военнослужа щим, проходящим военную службу по призыву, поскольку к ним применим специфический вид наказа ния – содержание в дисциплинарной воинской части.

Если инвалидность первой или второй группы наступила во время отбывания обязательных работ, осужденный освобождается от дальнейшего отбывания наказания. В таком же порядке решается вопрос в отношении женщин при наступлении беременности. Обязательные работы не могут быть назначены женщине, достигшей 55 лет, и мужчине, достигшему 60 лет на момент постановления приговора.

ИСПРАВИТЕЛЬНЫЕ РАБОТЫ В отличие от УК РСФСР исправительные работы по УК РФ (ст. 50) назначаются только по месту работы осужденного. При этом карательная сторона исправительных работ продолжает содержать три момента: обязательное привлечение к труду, некоторые ограничения трудовых прав и воздействие ма териального характера15.

Срок исправительных работ остается прежним – от двух месяцев до двух лет. Из заработной платы осужденного производятся удержания в доход государства от пяти до двадцати процентов. Заработная плата работнику выплачивается ежемесячно за выполненную работу, следовательно, удержание в доход государства в размере, установленном приговором суда, производится каждый месяц.

На практике возникают определенные сложности при назначении неработающим лицам наказания в виде исправительных работ за преступления, по которым другие виды наказания не могут быть приме нены. Например, ч. 1 ст. 157 УК (злостное уклонение родителя от уплаты по решению суда средств на содержание несовершеннолетних детей, а равно нетрудоспособных детей, достигших 18-летнего воз раста) предусматривает наказание в виде обязательных либо исправительных работ, либо в виде ареста.

Обязательные работы и арест в настоящее время не применяются, следовательно, за указанное преступ ление может быть назначено наказание только в виде исправительных работ, однако осужденные за это преступление, как правило, лица неработающие. В указанном случае осужденный, не имеющий работы, обязан трудоустроиться самостоятельно либо встать на учет в органах службы занятости. Осужденный не вправе отказаться от предложенной органами службы занятости работы или переквалификации (ч. ст. 40 УИК). В то же время уголовно-исполнительные инспекции контролируют поведение осужденных, при необходимости направляют их в органы службы занятости для трудоустройства (ч. 3 ст. 39 УИК).

Если осужденный злостно уклоняется от отбывания исправительных работ, суд может заменить не отбытое наказание ограничением свободы, арестом или лишением свободы. Решение суда будет зави сеть от нескольких факторов: тяжесть преступления, за которое лицо осуждено к исправительным рабо там;

обстоятельства злостного уклонения от отбывания наказания;

поведение осужденного и т.д.

Злостно уклоняющимся от отбывания исправительных работ признается осужденный, допустивший повторное нарушение порядка и условий отбывания наказания после объявления ему предупреждения в См.: Постановление Пленума Верховного СССР от 11.07.1972 № 5 "О практике назначения судами исправительных работ без ли шения свободы" (в ред. от 18.04.1986).

письменной форме за любое из нарушений, указанных в ч. 1 ст. 46 УИК, а также скрывшийся с места жительства осужденный, местонахождение которого неизвестно.

Нельзя считать злостным уклонением от отбывания исправительных работ время, когда осужден ный отсутствовал на работе по уважительным причинам (болел сам, осуществлял уход за больным ре бенком, выезжал к тяжелобольным родителям и т.д.), а также время, в течение которого осужденный официально был признан безработным (это время засчитывается в срок отбывания наказания).

В отношении осужденных, злостно уклоняющихся от отбывания исправительных работ, уголовно исполнительная инспекция направляет в суд представление о замене исправительных работ другими видами наказания из расчета, указанного в ч. 3 ст. 50 УК РФ.

С учетом того, что исправительные работы, как и обязательные работы, связаны с физическим тру дом, эти виды наказания могут применяться только к трудоспособным лицам. В связи с этим исправи тельные работы, как и обязательные работы, не могут быть назначены инвалидам первой и второй группы, беременным женщинам и женщинам, имеющим детей в возрасте до трех лет, женщинам, дос тигшим 55-летнего возраста, мужчинам, достигшим 60-летнего возраста на момент постановления при говора, а также военнослужащим, проходящим военную службу по призыву.

ОГРАНИЧЕНИЕ ПО ВОЕННОЙ СЛУЖБЕ Ограничение по военной службе – новое наказание в уголовном законодательстве, связанное с оп ределенными ограничениями военнослужащего, касающимися его непосредственной службы, а также его материального положения (ст. 51 УК РФ).

Ограничение по военной службе может быть назначено военнослужащему, проходящему службу по контракту, за совершение преступлений против военной службы;

к военнослужащему, проходящему службу по призыву, указанный вид наказания применяться не может.

Ограничение по военной службе может быть назначено вместо исправительных работ, однако толь ко в том случае, если они предусмотрены соответствующей статьей Особенной части УК;

например, военнослужащий осужден не за воинское преступление, а по ч. 1 ст. 167 УК (умышленное уничтожение или повреждение чужого имущества), за которое предусмотрено наказание в виде исправительных ра бот сроком до одного года. Суд в этом случае может назначить вместо исправительных работ ограниче ние по военной службе на тот же срок.

Особенность этого вида наказания заключается в том, что из денежного содержания осужденного производится удержание в доход государства в размере, не превышающем двадцати процентов;

во вре мя отбывания наказания осужденный не может быть повышен в должности, воинском звании, а срок наказания не засчитывается в срок выслуги лет для присвоения очередного воинского звания.

Контроль за исполнением наказания в виде ограничения по военной службе возлагается на коман дира воинской части, который обязан в течение трех дней после получения копии приговора и распоря жения о его исполнении издать приказ, установив в нем порядок исполнения приговора, о чем извеща ется в последующие три дня суд, постановивший приговор. В суд также направляется копия приговора.

Полностью порядок исполнения приговора в виде ограничения по военной службе указан в ст. 143 – УИК.

ОГРАНИЧЕНИЕ СВОБОДЫ Следует заметить, что ограничение свободы (ст. 53 УК РФ) – новый вид наказания, но по существу схожий с наказанием, которое предусматривалось ст. 242 УК РСФСР.

Для лиц, совершивших умышленные преступления, при назначении наказания в виде ограничения свободы имеется определенное условие – оно может назначаться только тем из них, которые не имеют судимости, сюда же относятся лица, у которых судимость снята или погашена в установленном законом порядке (ч. 3 и 6 ст. 86 УК);

к осужденным же за преступления по неосторожности ограничение свобо ды может применяться и при повторном совершении ими неосторожного преступления.

Ограничение свободы также может быть применено: при осуждении лица впервые при совокупно сти умышленных преступлений;

при совокупности умышленного и неосторожного преступлений;

при совокупности неосторожных преступлений.

При всех указанных вариантах ограничение свободы по совокупности назначается, если за каждое из преступлений, входящих в нее, назначается ограничение свободы или более мягкое наказание (при применении принципа поглощения менее строгого наказания более строгим – ч. 2 ст. 69 УК), либо при сложении назначенных наказаний в виде ограничения свободы (ч. 2 и ч. 3 ст. 69 УК).

Отбывание ограничения свободы осужденным будет осуществляться в исправительных центрах, как правило, в пределах территории субъекта Российской Федерации, в котором он проживал или был осужден. Осужденные, которым ограничение свободы назначено в порядке замены иного вида наказа ния, а также осужденные, по месту постоянного жительства которых отсутствуют исправительные цен тры, могут быть направлены для отбывания наказания в исправительный центр, расположенный на тер ритории другого субъекта Российской Федерации (ст. 47 УИК).

Не является препятствием к назначению наказания в виде ограничения свободы совершение пре ступления лицом в возрасте до 18 лет, если к моменту вынесения судом приговора осужденному испол нилось 18 лет (ч. 1 ст. 53 УК). В то же время, если к моменту вынесения судом приговора женщине ис полнилось 55 лет, а мужчине – 60 лет, наказание в виде ограничения свободы этим лицам назначено быть не может.

Злостным уклонением от отбывания ограничения свободы признаются: самовольное (без уважи тельных причин) оставление осужденным территории исправительного центра;

невозвращение или не своевременное возвращение к месту отбывания наказания;

оставление места работы или места житель ства.

Время, в течение которого осужденный уклонялся от отбытия наказания (самовольное оставление учреждения или отказ от работы и т.д.), не засчитывается в срок отбывания наказания.

Ограничение свободы, так же как обязательные и исправительные работы, связано с физическим трудом. С учетом этого указанный вид наказания может применяться только к трудоспособным осуж денным, поэтому закон запрещает применение ограничения свободы к той же категории граждан, что и при назначении обязательных или исправительных работ (женщинам, имеющим детей в возрасте до че тырнадцати лет, а в ст. 50 УК женщинам, имеющим детей в возрасте до трех лет).

При возникновении в период отбывания наказания обстоятельств, указанных в ч. 5 ст. 53 УК, адми нистрация исправительного центра направляет в суд представление для решения вопроса об освобож дении осужденного от дальнейшего отбывания наказания.

АРЕСТ Арест – новый вид наказания (ст. 54 УК РФ). Строгая изоляция от общества заключается в том, что осужденным не предоставляется свиданий, за исключением свиданий с адвокатом или иными лицами, имеющими право на оказание юридической помощи;

не разрешается получение посылок, передач и бандеролей, не разрешается передвижение без конвоя.

Лица, осужденные к аресту, отбывают наказание по месту осуждения в арестных домах. Как прави ло, отбывание всего срока наказания осужденным осуществляется в одном арестном доме. Перевод из одного арестного дома в другой допускается лишь в случае болезни либо для обеспечения личной безо пасности осужденного, а также при иных исключительных обстоятельствах, препятствующих дальней шему нахождению осужденного в данном арестном доме.

Поскольку арест не предполагает привлечения осужденных к активному труду, этот вид наказания может применяться к любой категории осужденных. Однако, исходя из того, что осужденные к аресту содержатся в условиях строгой изоляции, законодатель, руководствуясь принципом гуманизма, при на значении этого вида наказания предусмотрел возможность не применять арест к лицам, не достигшим к моменту вынесения судом приговора 16-летнего возраста, а также беременным женщинам и женщинам, имеющим детей в возрасте до восьми лет.

СОДЕРЖАНИЕ В ДИСЦИПЛИНАРНОЙ ВОИНСКОЙ ЧАСТИ Наказание в виде содержания в дисциплинарной воинской части в УК РСФСР именовалось как от бывание наказания в дисциплинарном батальоне.

Согласно ст. 55 УК РФ наказание в виде содержания в дисциплинарной воинской части содержит несколько новых положений:

во-первых, этот вид наказания может быть назначен только военнослужащим, проходящим воен ную службу по призыву (срочная служба), а также военнослужащим, проходящим военную службу по контракту на должностях рядового и сержантского состава, если они на момент вынесения судом при говора не отслужили установленного законом срока службы по призыву;

во-вторых, содержание в дисциплинарной воинской части назначается военнослужащим за совер шение преступлений против военной службы;

в-третьих, указанное наказание назначается на срок от трех месяцев до двух лет, а также в тех слу чаях, когда характер преступления и личность виновного свидетельствуют о возможности замены ли шения свободы на срок не свыше двух лет содержанием осужденного в дисциплинарной воинской час ти на тот же срок.

Последнее положение свидетельствует о том, что содержание в дисциплинарной воинской части возможно и для осужденных военнослужащих, совершивших не только преступления против военной службы, но и иные преступления, срок наказания за которые ограничен двумя годами лишения свобо ды.

Порядок исполнения наказания в виде содержания в дисциплинарной воинской части определяется УИК) и "Положением о дисциплинарной воинской части", утвержденным Постановлением Правитель ства РФ от 04.06.97 № 66916.

ЛИШЕНИЕ СВОБОДЫ НА ОПРЕДЕЛЕННЫЙ СРОК На основании ст. 56 УК РФ законодатель предусматривает, что по некоторым преступлениям, отно сящимся к категории небольшой тяжести, по большинству преступлений, относящимся к категории средней тяжести, лишение свободы на определенный срок является альтернативным видом наказания, и это наказание, как правило, должно назначаться в тех случаях, когда иными, более мягкими видами на казания исправление осужденного становится невозможным. По абсолютному большинству тяжких преступлений и по всем преступлениям, относящимся к категории особо тяжких, лишение свободы на определенный срок – единственный вид наказания, поскольку указанные категории преступлений пред ставляют собой повышенную общественную опасность и лица, их совершившие, должны быть изоли рованы от общества в целях профилактики и недопущения совершения ими новых преступлений.

УК РФ установлен срок наказания в виде лишения свободы: минимальный – шесть месяцев, макси мальный – двадцать лет;

это означает, что, если в санкции статьи Особенной части УК не указан ниж ний предел лишения свободы, срок такого наказания не может быть меньше шести месяцев. В то же время если лишение свободы назначено взамен других видов наказания, то, исходя из оставшегося сро ка отбытия наказания, срок лишения свободы может быть и менее шести месяцев.

Например, в связи со злостным уклонением осужденного от отбывания наказания в виде шести ме сяцев исправительных работ этот вид наказания ему может быть заменен на два месяца лишения сво боды (ч. 3 ст. 50 УК).

Судам следует внимательно подходить к назначению наказания в виде лишения свободы на опре деленный срок за преступления, совершенные до 1.01.1997, по которым УК предусмотрены более же сткие сроки наказания, чем за эти же преступления по УК РСФСР. В этих случаях следует руково дствоваться нормами УК РСФСР, исходя из того, что преступность и наказуемость деяния определяют ся уголовным законом, действовавшим во время совершения этого деяния (ч. 1 ст. 9 УК). Обратная сила уголовного закона применяется только при устранении преступности, смягчении наказания или при ином улучшении положения осужденного (ч. 1 ст. 10 УК).

В судебной практике возникает множество вариантов назначения лишения свободы при соверше нии преступления до 1.01.1997, за которые постановление приговора имеет место после 1.01.1997.

Так, если в санкции статьи УК не указан нижний предел лишения свободы, а верхний предел остав лен прежним (например, ст. 106 УК РСФСР и ч. 1 ст. 109 УК), то преступление, совершенное до 1.01.1997, должно квалифицироваться ст. 106 УК РСФСР, поскольку нижний предел лишения свободы по УК РСФСР был установлен в три месяца, а по УК – в шесть месяцев.

Если по УК минимальный размер наказания в виде лишения свободы остался прежним, а макси мальный размер стал меньше (например, ч. 2 ст. 144 УК РСФСР и ч. 2 ст. 158 УК), то действия виновно го должны квалифицироваться по соответствующему пункту ч. 2 ст. 158 УК с назначением наказания в соответствии с санкцией указанного закона.

Если минимальный размер лишения свободы по УК выше, а максимальный – ниже (например, ч. ст. 146 УК РСФСР и ч. 2 ст. 162 УК), то действия осужденного должны квалифицироваться по ч. 2 ст.

162 УК, однако минимальным наказанием в виде лишения свободы должен быть срок в шесть лет, яв ляющийся минимальным для преступления, совершенного до 1.01.1997.

См.: СЗ РФ. 1997. № 3. Ст. 2697.

Если нижний и верхний предел лишения свободы по УК РСФСР и УК совпадают, преступление должно быть квалифицировано по статье УК РСФСР, поскольку преступность и наказуемость сохране ны, а какого-либо иного улучшения положения виновного лица новый закон не предусмотрел.

Осужденные к лишению свободы отбывают наказание в исправительных учреждениях в пределах территории субъекта Российской Федерации, где они проживали или были осуждены. Если это по ка ким-то причинам невозможно, то осужденные отправляются в ближайшие исправительные учреждения.

Не во всех субъектах Российской Федерации имеются исправительные учреждения для женщин, а также для иностранных граждан и лиц без гражданства и воспитательные учреждения для несовершен нолетних. Указанные лица направляются в такие учреждения по месту их расположения.

Назначение осужденным к лишению свободы вида исправительного учреждения Порядок определения вида исправительных учреждений новый и зависит от категории совершен ных осужденным преступлений (ст. 15 УК).

Следует заметить, что УК РФ в отличие от УК РСФСР исключает возможность назначения иного вида режима исправительной или воспитательной колонии по усмотрению, а изменение вида режима исправительного учреждения, назначенного по приговору, производится только в случаях, предусмот ренных ст. 78 УИК и ст. 364 УПК17.

Кроме указанных в п. "а" ч. 1 ст. 58 УК лиц в колониях-поселениях могут отбывать наказание и ли ца при совершении нескольких преступлений, одни из которых совершены умышленно, а другие – по неосторожности при совершении наказания по совокупности преступлений не свыше пяти лет лишения свободы. Однако колония-поселение может быть местом отбывания наказания лишь в том случае, если за умышленное преступление назначено наказание, не связанное с лишением свободы (см. п. 2 поста новления Пленума Верховного Суда РФ от 11.04.2000 № 14).

В исправительной колонии общего режима также отбывают наказание лица, осужденные впервые к лишению свободы по совокупности умышленных преступлений, в которую входят преступления не большой, средней тяжести и тяжкие преступления, независимо от назначенного срока лишения свобо ды, а также по совокупности преступлений, совершенных по неосторожности, за которые назначено на казание менее пяти лет лишения свободы.

Например, лицо было осуждено по ч. 1 ст. 166 УК к двум годам лишения свободы (умышленное преступление средней тяжести);

по ч. 2 ст. 264 УК – к трем годам лишения свободы (неосторожное пре ступление средней тяжести);

(по ст. 265 УК РФ)18 – к одному году шести месяцам лишения свободы (умышленное преступление небольшой тяжести). По совокупности преступлений наказание может быть назначено на срок пять лет лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии обще го режима.

Лица мужского пола, впервые осужденные к лишению свободы за совершение особо тяжких пре ступлений, отбывают наказание в исправительной колонии строгого режима.

Также в исправительной колонии строгого режима отбывают наказание лица мужского пола при наличии у них рецидива преступлений, если ранее они отбывали наказание в исправительных колониях.

В данном случае к рецидиву преступлений относится как простой рецидив (совершение умышленного преступления при наличии судимости за ранее совершенное умышленное преступление), так и опасный рецидив (ч. 2 ст. 18 УК РФ).

К ранее отбывавшим наказание в виде лишения свободы относятся, в частности, условно осужден ные к лишению свободы, которым условное осуждение отменялось по основаниям, изложенным в ст. УК РФ, и они направлялись в места лишения свободы;

осужденные, оставленные для отбывания нака зания в следственном изоляторе;

лица, отбывавшие наказание в местах лишения свободы и освободив шиеся условно-досрочно, либо лишение свободы им заменено более мягким наказанием, либо лицо ос вобождено из мест лишения свободы по болезни. К ранее отбывавшим наказание в виде лишения сво боды относятся и лица, осужденные по приговору другого государства (в том числе и государств – уча стников Содружества Независимых Государств), которые при передаче их в Россию отбывали наказа ние в исправительных учреждениях Российской Федерации в соответствии с принятым судебным ре шением об исполнении приговора, а также лица, имеющие судимость по приговорам государств См.: Постановление Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 12.11.2001 № 14 "О практике назначения судами видов исправительных учреждений".

Данная норма утратила силу.

участников до прекращения существования СССР (см. п. 4 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 11.04.2000 № 14).

Лица, которые не могут рассматриваться как ранее отбывавшие наказание в виде лишения свободы, перечислены в п. 5 названного выше постановления.

Рецидив не может быть установлен, а следовательно, не может быть определен строгий режим ис правительной колонии, если лицо имеет судимость за совершенное неосторожное преступление и со вершило умышленное преступление, а также при имеющейся судимости за умышленное преступление при совершении неосторожного преступления.

Не может быть определен строгий режим исправительной колонии и тогда, когда имеется суди мость за умышленное преступление, за которое виновный не отбывал наказание в местах лишения сво боды, при совершении нового умышленного преступления.

В то же время следует иметь в виду, что если на момент совершения нового преступления суди мость не погашена и не снята в установленном законом порядке, то рецидив, а следовательно, и режим исправительного учреждения определяются по правилам, предусмотренным ст. 58 УК, независимо от того, погашается ли судимость на момент рассмотрения дела в суде первой или кассационной инстан ции.

В судебной практике возникает вопрос об определении вида исправительной колонии женщинам, совершившим впервые преступления, относящиеся к особо тяжким.

По смыслу п. "в" ч. 1 ст. 58 УК все лица, впервые осужденные к лишению свободы за совершение особо тяжких преступлений, отбывают наказание в исправительной колонии строгого режима. Однако категория женщин, которые должны отбывать наказание в исправительном учреждении строгого режи ма, выделена специально, и к этой категории относятся женщины при особо опасном рецидиве преступ лений. Следовательно, женщины, впервые осужденные к лишению свободы за совершение особо тяж ких преступлений, должны отбывать наказание в исправительных колониях общего режима. Такой по рядок определения вида режима исправительных учреждений для женщин определен ч. 4 и 5 ст. УИК.

В соответствии и на основании ст. 58 УК ничего не говорится о лицах, которым смертная казнь в порядке помилования (ст. 85 УК) заменена двадцатью пятью годами лишения свободы либо пожизнен ным лишением свободы. О режиме исправительного учреждения, где такие лица должны отбывать на казание, не указано и в ст. 85 УК. Этот вопрос отрегулирован в УИК, в ст. 74 которого указано, что, ес ли смертная казнь заменена пожизненным лишением свободы или двадцатью пятью годами лишения свободы, наказание указанные лица должны отбывать в исправительной колонии особого режима.

Тюрьма – один из видов исправительного учреждения. Отбывание наказания в тюрьме может на значаться только на часть срока, определенного судом в виде лишения свободы, при этом должны быть соблюдены три условия:

1) лицо должно осуждаться к лишению свободы на срок свыше пяти лет;

2) лицо должно осуждаться за особо тяжкие преступления;

3) в действиях лица должен быть признан особо опасный рецидив преступлений.

Первые два условия всегда должны быть в совокупности. Что же касается третьего условия, то оно самостоятельное, а это означает, что при установлении особо опасного рецидива преступлений отбыва ние части назначенного наказания в тюрьме может быть определено и тогда, когда наказание не превы шает пяти лет лишения свободы при любом сочетании преступлений, указанном в ч. 3 ст. 18 УК.

В тюрьме могут отбывать наказание лица как мужского, так и женского пола. Однако для осужден ных женщин, находящихся в состоянии беременности, и осужденных женщин, имеющих при себе ма лолетних детей, не может быть установлен строгий режим содержания (ч. 4 ст. 130 УИК).

6 Назначение наказания Общие начала назначения наказания Общие положения назначения наказания – гарантия справедливого и целесообразного наказания.

Они способствуют соблюдению требований закона при выборе индивидуального наказания конкретно му лицу за конкретное преступление (ст. 60 УК РФ).

Необходимо отметить, что только суд может сделать окончательный вывод о виновности или неви новности лица в предъявленном обвинении и только суд может назначить за совершение преступления наказание. При этом на первое место выдвигается принцип справедливого наказания в пределах, преду смотренных соответствующей статьей Особенной части УК. Справедливость назначения наказания за висит от полного, объективного и всестороннего исследования обстоятельств дела и правильного выво да о квалификации преступления с указанием пункта, части и статьи УК, по которым лицо признается виновным.

Наказание должно назначаться с учетом всех положений Общей части УК.

Прежде всего, должны быть соблюдены все принципы уголовной ответственности (законность, ра венство граждан перед законом, справедливость, принцип вины, гуманизм).

Большинство составов преступлений, предусмотренных Особенной частью УК, имеют альтерна тивную санкцию. В силу этого большое значение имеет указание в законе о том, что более строгий вид наказания из числа предусмотренных за совершенное преступление назначается только в случае, если менее строгий вид наказания не сможет обеспечить достижение целей наказания (восстановление соци альной справедливости, исправление осужденного и предупреждение совершения им новых преступле ний).

При назначении наказания учитываются характер и степень общественной опасности преступления.

Говоря об общественной опасности, следует иметь в виду объект посягательства, т.е. какие ставятся под угрозу нарушения общественные отношения.

Характер общественных отношений – категория качественная. При его определении имеют значе ние способ и мотивы совершенного преступления, форма вины, квалифицирующие признаки, социаль ная значимость охраняемых общественных отношений. Например, характер общественной опасности умышленного причинения тяжкого вреда здоровью (ст. 111 УК) более значимый, чем умышленное при чинение легкого вреда здоровью (ст. 115 УК).

Степень общественной опасности – категория количественная и характеризуется совокупностью многих обстоятельств. Для определения степени общественной опасности преступления важно устано вить роль лица в совершении преступления;

если преступление совершено группой лиц, важна степень участия каждого из соучастников преступления.

Имеет значение стадия совершения преступления, так как от этого зависит наступление уголовной ответственности (ч. 2 ст. 30 УК) или назначение наказания (ст. 66 УК).

Изучение личности при рассмотрении дела имеет огромное значение для назначения наказания. Ис ходя из того что целью наказания, кроме восстановления социальной справедливости, является исправ ление осужденного и предупреждение совершения новых преступлений, суд тщательно должен иссле довать как биологические, так и социальные особенности личности. На вид и размер наказания иногда влияет пол, возраст, состояние здоровья виновного.

Принципиальным моментом является установление всех обстоятельств, смягчающих и отягчающих наказание (см. ст. 61 и 63 УК).

В число общих начал назначения наказания вошло новое обстоятельство, касающееся учета усло вий жизни семьи лица, признанного виновным в совершении преступления. Данное обстоятельство мо жет быть признано как положительным для виновного (престарелые родители, виновный – единствен ный кормилец в семье, многодетный отец, женщина одна воспитывает детей), так и отрицательным (по стоянное пьянство виновного и драки в семье, жестокое обращение с членами семьи).

Для правильного выбора вида и размера наказания имеют значение и такие данные о личности, как его прежние судимости, которые необходимы для определения социальной установки виновного (встал ли он на путь исправления, в какой срок после отбытия наказания вновь совершил преступление, какой режим отбывания в исправительном учреждении следует назначить виновному)19.

ОБСТОЯТЕЛЬСТВА, СМЯГЧАЮЩИЕ НАКАЗАНИЕ В ст. 61 УК РФ приводятся обстоятельства, смягчающие наказание, а не обстоятельства, смягчаю щие ответственность, как в УК РСФСР.

Обстоятельства, смягчающие наказание, в основном остались прежними, в то же время некоторые из них стали обладать более широкими признаками и степенью выраженности.

Лицо может считаться совершившим преступление впервые, если оно ранее не совершало преступ ления. К указанной категории относятся также лица, которые ранее совершали преступления, но в от ношении них истекли сроки давности привлечения к уголовной ответственности (ст. 78 УК), истекли сроки давности обвинительного приговора (ст. 83 УК), если судимость с них снята вследствие актов См.: Постановление Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 11.06.1999 № 40 "О практике назначения судами видов уголовного наказания".

амнистии (ст. 84 УК), помилования (ст. 85 УК), если судимость снята или погашена на общих основа ниях (ст. 86 УК). Для признания этого обстоятельства смягчающим необходимо, чтобы впервые совер шенное преступление относилось к категории небольшой тяжести.

Если такое понятие, как "совершение преступления", впервые определено законом, то случайное стечение обстоятельств является категорией оценочной и определяется только судом при исследовании всей совокупности обстоятельств, выявленных по делу.

Случайным стечением обстоятельств могут быть: заблуждение лица в степени опасности совер шенного деяния;

случайное однократное нахождение в компании лиц, совершающих преступные дейст вия и вовлекших конкретное лицо в совершение этих действий;

совершение преступных действий, явно не характерных для виновного (положительно характеризовался, добросовестно работал, учился, был домоседом, имел мягкий характер и т.д.).

За большинство преступлений, перечисленных в настоящем Кодексе, уголовная ответственность наступает в несовершеннолетнем возрасте. Таков уголовно-правовой критерий, и он обоснованный.

В то же время закон не может не учитывать, что сознание подростка находится в стадии становле ния и он порой не может с полной ответственностью и объективностью оценить сложившуюся ситуа цию, способен попасть под влияние более агрессивно настроенных участников преступной группы.

Несовершеннолетие виновного рассматривается как одно из обстоятельств, смягчающих наказание.

Сам факт совершения преступления несовершеннолетним обязывает суд тщательно проверить данные о его личности, мотивы и цели совершенного им преступления и при необходимости признать несовер шеннолетие виновного обстоятельством, смягчающим наказание.

Беременность признается обстоятельством, смягчающим наказание виновной, прежде всего исходя из принципа гуманизма, что диктуется заботой о здоровье ребенка и самой женщины. При беременно сти наблюдается повышенная раздражимость, вспыльчивость, и это должно учитываться при назначе нии наказания, однако в каждом конкретном случае указанное обстоятельство подлежит тщательному исследованию, и ему должна быть дана соответствующая оценка. Вряд ли следует признавать смяг чающим обстоятельством беременность женщины, которая постоянно пьянствует, ведет аморальный образ жизни, не заботится о сохранении ребенка и совершает разбойное нападение на потерпевшего, убийство его с целью сокрытия разбоя и т.д.

Наличие малолетних детей у виновного также рассматривается как обстоятельство, смягчающее на казание, которое требует исследования и соответствующей оценки.

Это обстоятельство может быть признано смягчающим в том случае, если установлен не только факт наличия малолетних детей у виновного, но и его участие в их воспитании и материальном содер жании.

Указанное обстоятельство не может быть признано смягчающим, если виновный лишен родитель ских прав, длительное время не проживает с семьей, не занимается воспитанием детей, не оказывает им материальной поддержки, жестоко относится к ним либо совершил в отношении детей преступные дей ствия.

Стечение тяжелых жизненных обстоятельств либо мотив сострадания относятся к смягчающим об стоятельствам только в том случае, если совершенное преступление тесно с ними связано.

Такими условиями могут признаваться, например, отсутствие средств для проживания в случае ут раты работы – при краже чужого имущества;

тяжелое заболевание самого виновного или его близких – при хищении наркотических средств;

плохие жилищные условия – при даче взятки и т.д.

Мотив сострадания – новое понятие в числе обстоятельств, смягчающих наказание. Он может иметь место, например, при даче по просьбе тяжелобольного большой дозы лекарства, от которой, заведомо для виновного, наступит смерть больного.

Совершение преступления в результате физического или психического принуждения либо в силу материальной, служебной или иной зависимости может считаться обстоятельством, смягчающим нака зание, только в том случае, когда судом такая зависимость или принуждение будут признаны имевшими место реально, а сами действия принуждаемого лица будут вынужденными, поскольку его воля, как правило, подавляется неправомерными действиями. Однако уголовная ответственность в этом случае наступает и тогда, когда виновный мог противостоять неправомерным действиям, но по каким-то при чинам не сделал этого. Например, пригрозив избиением, соисполнитель потребовал совершить вместе с ним кражу из магазина, при этом сам проник в помещение, а другое лицо, в отношении которого было применено физическое насилие, осталось на улице, имея возможность уйти с места преступления, одна ко этого не сделало и через некоторое время по просьбе соисполнителя проникло в магазин, где совер шило кражу совместно с другими лицами.

В то же время уголовная ответственность, а значит, и наказание не могут наступить, если воздейст вие в виде принуждения ставит лицо, совершающее противоправные действия, в условия крайней необ ходимости.

Например, захваченных сторожей автопредприятия под угрозой применения оружия заставили вскрыть помещение, где находилась грузовая машина, перегнать ее на территорию садоводческого то варищества и, продолжая угрожать оружием и избив их, заставили взламывать двери в домах и погре бах, совершать хищение вещей и продуктов питания, грузить их в машину.

Психическое принуждение может быть выражено в угрозе причинения телесных повреждений, шантаже, распространении нежелательных сведений, слухов, сплетен, позорящих человека.

Физическим принуждением признается такое воздействие на человека, которое связано с причине нием побоев или телесных повреждений, уничтожением имущества.

Физическое и психическое принуждение может иметь место не только в отношении виновного, но и в отношении его родных и близких.

Материальная зависимость признается таковой, когда будет установлено, что виновное лицо со вершило преступление в интересах (чаще всего противоправных) лица, которое материально его со держит, обеспечивает деньгами, одеждой, продуктами (родители, опекуны, близкие родственники).

Основанием служебной зависимости является, как правило, подчинение по работе одного лица дру гому (руководитель предприятия принуждает бухгалтера к совершению хищения денежных средств, угрожая в противном случае увольнением).

Иная зависимость может возникнуть в любой ситуации и в различных сферах деятельности (вымо гательство взятки за выдачу ордера на квартиру, понуждение к даче ложных показаний при обещании прекратить уголовное преследование и т.д.).

В УК значительно расширены обстоятельства, исключающие преступность деяния. И если лицо со вершает преступление при нарушении условий правомерности действий, указанных в ст. 37 – 42 УК, уголовная ответственность наступает, однако эти обстоятельства признаются смягчающими наказание.

Здесь важно одно условие – данные обстоятельства могут быть признаны смягчающими, если не явля ются составной частью диспозиции статьи Особенной части УК (убийство, совершенное при превыше нии пределов необходимой обороны либо при превышении мер, необходимых для задержания лица, со вершившего преступление, – ст. 108 УК;

причинение тяжкого или средней тяжести вреда здоровью при превышении пределов необходимой обороны – ст. 114 УК и т.д.).

Противоправное или аморальное поведение потерпевшего, явившееся поводом для преступления, связано, как правило, с состоянием аффекта виновного лица. Сильное душевное волнение может быть внезапно возникшим и вызвано насилием, издевательством или тяжким оскорблением со стороны по терпевшего. Состояние аффекта возможно, когда психотравмирующая ситуация складывается под влиянием систематических побоев, издевательства, истязаний, постоянного психологического давления со стороны потерпевшего.

Указанные выше действия могут совершаться как в отношении самого виновного, так и в отноше нии его близких и должны расцениваться как обстоятельства, смягчающие наказание.

Явка с повинной признается таковой, если имеет место добровольное заявление виновного о со вершенном преступлении.

Следует заметить, что помимо добровольного заявления явка с повинной может быть признана та ковой еще и в следующих случаях20:

• если при возбуждении уголовного дела по факту совершенного преступления не было известно лицо, его совершившее, и имеется добровольное сообщение или заявление о содеянном конкретным лицом;

• заявление привлеченного к уголовной ответственности о совершении им иных преступлений, не известных органам расследования.

При совокупности совершенных преступлений явка с повинной как обстоятельство, смягчающее наказание, должна учитываться при назначении наказания за преступление, в связи с которым она была сделана.

Иногда органы следствия предлагают подозреваемым оформить явку с повинной и в тех случаях, когда им уже известны обстоятельства совершенного преступления и лицо задержано именно в качестве подозреваемого. Такой документ не может быть признан явкой с повинной, поскольку подозреваемый не добровольно, а под определенным принуждением и давлением имеющихся и известных улик под См.: Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 11.06.1999 № 40 "О практике назначения судами уголовного наказания".

тверждает свое участие в совершении преступления.

Нельзя признать смягчающим обстоятельством явку с повинной и тогда, когда виновный заявляет о совершенном им преступлении, заведомо зная о своем разоблачении.

Активное способствование раскрытию преступления выражается в том, что виновный предоставля ет органам следствия информацию, до того им не известную (указывает на место нахождения орудий преступления, помогает в организации и проведении следственных экспериментов, бухгалтерских экс пертиз, представляет вещественные доказательства и т.д.).

Изобличение других соучастников преступления и помощь в розыске имущества, добытого в ре зультате совершения преступления, – это определенные формы активного способствования виновного в раскрытии преступления.

Для признания указанных обстоятельств смягчающими наказание важным остается условие совер шения этих действий добровольно, а не под давлением имеющихся улик.

О меньшей степени опасности в действиях виновного свидетельствует оказание медицинской и иной помощи потерпевшему непосредственно после совершения преступления, добровольное возмеще ние имущественного ущерба и морального вреда, причиненных в результате преступления, а также иные действия, направленные на заглаживание вреда, причиненного потерпевшему. Указанные обстоя тельства свидетельствуют о раскаянии виновного в содеянном и могут рассматриваться как обстоятель ства, смягчающие наказание.

В то же время вряд ли можно отнести к смягчающим обстоятельствам такие действия виновного, как вызов "скорой помощи" для пострадавшего, которому причинены ножевые или огнестрельные ра нения (при этом сам виновный сразу же скрывается с места преступления, не пытаясь оказать первой медицинской или иной помощи пострадавшему).

Судам следует иметь в виду, что данный перечень неисчерпывающий. Суд вправе признать смяг чающим любое другое обстоятельство по своему усмотрению. При этом в приговоре необходимо ука зать, какое обстоятельство признается смягчающим и доводы суда по принятому решению. Суд при из ложенных обстоятельствах не может назначить осужденному максимальный срок или размер наказания.

Если за совершенное преступление может быть назначена смертная казнь или пожизненное лише ние свободы, то при признании смягчающими наказание обстоятельств суд не может назначить эти ви ды наказания, в то же время такое признание не препятствует назначению наказания за указанные со ставы преступлений в виде максимального размера лишения свободы, предусмотренного санкцией со ответствующей статьи Особенной части Уголовного кодекса.

Однако суд вправе не признать перечисленные в ст. 61 УК РФ обстоятельства смягчающими нака зание. Таким правом суд может воспользоваться, если будет установлено, что виновный использует эти обстоятельства с целью уклонения от справедливого наказания (ссылается на наличие малолетних де тей, однако уклоняется от их воспитания;

ссылается на мотив сострадания, однако решение о соверше нии определенных действий принято виновным по личному убеждению, не соответствующему факту сострадания;

указывает на случайное стечение обстоятельств при впервые совершенном преступлении небольшой тяжести, однако добровольно и активно принимал участие в совершении преступления и т.д.). При установлении таких обстоятельств суд в приговоре должен указать мотивы, по которым он не признает эти обстоятельства смягчающими наказание.

В УК имеется ряд составов преступлений с так называемыми смягчающими обстоятельствами (ст.

106 – 108, 113, 114 УК). В то же время такие же обстоятельства перечислены в качестве смягчающих наказание в п. "ж" и "з" ч. 1 ст. 61 УК РФ. С учетом этого закон указывает на невозможность повторно учитывать смягчающее обстоятельство в качестве такового, если оно является признаком преступления.

НАЗНАЧЕНИЕ НАКАЗАНИЯ ПРИ НАЛИЧИИ СМЯГЧАЮЩИХ ОБСТОЯТЕЛЬСТВ Обстоятельства, перечисленные в ст. 61 УК РФ в качестве смягчающих наказание, дают возмож ность суду назначить наказание по своему усмотрению в пределах санкции статьи за конкретное пре ступление с учетом всех положений Общей части УК.

В то же время законодатель особо выделил п. "и" и "к" ч. 1 ст. 61 УК. Их наличие устанавливает размер наказания, который не может превышать трех четвертей максимального срока или размера наи более строгого вида наказания, предусмотренного за конкретное преступление. Это условие может быть выполнимо только при отсутствии отягчающих обстоятельств по делу. Например, лицо, совершившее хулиганство группой лиц по предварительному сговору (ч. 2 ст. 213 УК РФ), явилось с повинной, ак тивно способствовало раскрытию преступления, добровольно возместило материальный ущерб потер певшему. Отягчающих обстоятельств по делу установлено не было. Максимальный размер более стро гого наказания, предусмотренного ч. 1 ст. 213 УК, – пять лет лишения свободы. Следовательно, винов ному в этой ситуации может быть назначено не более трех лет семи месяцев лишения свободы.

Правила, изложенные в ст. 62 УК, могут применяться судами при наличии либо одного, либо не скольких из перечисленных в п. "и" и "к" ст. 61 УК смягчающих обстоятельств. Основным условием при этом является отсутствие отягчающих обстоятельств, перечисленных в ст. 63 УК.

Если суд сочтет возможным применить правила ст. 62 УК РФ, в приговоре должно быть указано о наличии и признании обстоятельств, перечисленных в п. "и" и "к" ст. 61 УК. Если установлено какое либо отягчающее обстоятельство, то в приговоре должны быть приведены доводы, согласно которым суд принимает решение не применять правила, предусмотренные ст. 62 УК.

Установив наличие смягчающих обстоятельств, предусмотренных п. "и" и "к" ч. 1 ст. 61 УК и при знав их таковыми, суд может назначить и менее трех четвертей максимального срока или размера нака зания, но в пределах санкции, предусмотренной соответствующей статьей Особенной части УК РФ.

В то же время при указанных условиях суд вправе с учетом конкретных обстоятельств по делу и данных о личности виновного назначить более мягкое наказание, чем предусмотрено за конкретное преступление, при наличии оснований, указанных в ст. 64 УК21.

ОБСТОЯТЕЛЬСТВА, ОТЯГЧАЮЩИЕ НАКАЗАНИЕ Число обстоятельств, отягчающих наказание, в УК осталось прежним, однако содержание этих об стоятельств значительно изменилось (ст. 63 УК РФ).

Разновидностью неоднократности является повторность совершения преступлений, которая может проявляться в совершении нескольких однородных преступлений, ни за одно из которых виновный не осужден (несколько краж чужого имущества, неоднократная дача взяток);

в совершении нового одно родного преступления после осуждения виновного за первое преступление (хулиганство, совершенное лицом, ранее судимым за хулиганство);

в совершении неоднородных преступлений, независимо от того, осужден виновный за совершение первого преступления или нет (одним приговором осуждается за кражу чужого имущества и за незаконную охоту;

после осуждения за хулиганство в местах лишения свободы совершает вымогательство чужого имущества).

В первых двух случаях неоднократность рассматривается как квалифицирующий признак преступ ления, который не может являться обстоятельством, отягчающим наказание.

При решении вопроса о признании обстоятельств, отягчающих наказание, важно иметь в виду, что, если предыдущие судимости у виновного погашены или сняты в порядке, установленном ст. 86 УК, при назначении наказания за новое преступление неоднократность и рецидив не могут быть признаны об стоятельствами, отягчающими наказание.

При назначении наказания следует помнить, что неоднократность преступлений и рецидив престу плений являются самостоятельными понятиями и при определенных обстоятельствах одно из них мо жет быть учтено в качестве отягчающего обстоятельства для назначения наказания, а другое – квалифи цирующим признаком преступления.

Например, лицо, имеющее не снятую и не погашенную судимость за кражу, вновь совершает кражу.

Его действия следует квалифицировать по п. "б" ч. 2 ст. 158 УК РФ, а в качестве обстоятельства, отяг чающего наказание, суд может признать рецидив преступления (ч. 1 ст. 18 УК). Другой пример. Лицо в течение нескольких месяцев совершило ряд разнородных преступлений (хулиганство, грабеж, причине ние тяжкого вреда здоровью). При осуждении такого лица суд в качестве обстоятельства, отягчающего наказание, может признать неоднократность совершенных преступлений.

Наступление тяжких последствий во многих статьях Особенной части УК является признаком пре ступления, и в силу этого они не могут быть обстоятельствами, отягчающими наказание.

Вместе с тем УК включает ряд преступлений, по которым тяжкие последствия не являются призна ком преступления, однако в результате их совершения тяжкие последствия наступают (ст. 120, 122, 212, 228, 258, 261, 264 и т.д.). В этом случае суд вправе признать отягчающим обстоятельством наступление тяжких последствий в результате совершения этих преступлений.

В судебной практике возникают ситуации, когда подсудимый, совершивший убийство нескольких лиц или причинивший тяжкий вред здоровью нескольким лицам, некоторые из которых остались инва лидами, полностью признает свою вину, активно способствует раскрытию преступления, явился с по винной. Возможно ли при такой ситуации и при наличии указанных квалифицирующих признаков (п.

См.: Постановление Пленума Верховного Суда РФ № 40 "О практике назначения судами уголовного наказания".

"а" ч. 2 ст. 105, п. "а" и "ж" ч. 2 ст. 112 УК) признать обстоятельством, отягчающим наказание, наступ ление тяжких последствий в результате совершенного преступления?

Представляется, что такое признание возможно, поскольку указанные квалифицирующие признаки только констатируют факт совершения убийства нескольких лиц или причинение тяжкого вреда здоро вью нескольким лицам, при этом эти признаки не указывают на все тяжкие последствия, которые воз никают в результате совершения преступления (потеря кормильца, тяжкое заболевание близкого родст венника потерпевшего после совершенного убийства, оставшиеся сиротами малолетние дети потерпев шего, оставшиеся без поддержки тяжелобольные родители убитого и т.д.).

Согласно ст. 35 УК даются понятия совершения преступления группой лиц, группой лиц по предва рительному сговору, организованной группой или преступным сообществом (преступной организаци ей).

Любые групповые преступления всегда признавались наиболее опасными формами преступной деятельности, поэтому во многих статьях Особенной части УК РФ, особенно по умышленным преступ лениям, группа лиц, предварительный сговор, организованная группа признаются квалифицирующими признаками состава преступления.

В то же время диспозиция многих составов преступлений, предусмотренных Особенной частью УК, не предусматривает указанных обстоятельств в качестве признаков преступления, поэтому они могут быть признаны отягчающими обстоятельствами (доведение до самоубийства потерпевшего совместны ми действиями нескольких виновных путем угроз, жестокого обращения или унижения человеческого достоинства потерпевшего;

совершение развратных действий несколькими виновными одновременно;

заведомо ложное сообщение об одном и том же акте терроризма несколькими лицами по договоренно сти между собой;

совершение акта вандализма группой лиц;

нарушение правил охраны рыбных запасов, совершенное группой лиц, и т.д.).

Законодателем в качестве отягчающего обстоятельства выделена особо активная роль виновного в совершении преступления. Такое лицо представляет наибольшую опасность среди других участников преступления.

Роль каждого участника преступления должна устанавливаться как при исследовании самих об стоятельств содеянного, так и при исследовании его личности.

Особо активная роль виновного может проявляться и быть признана таковой на любой стадии со вершения преступления. Она может проявиться в стадии приготовления преступления (создание пре ступной группы, поиск оружия, организация его приобретения, закрепление своей роли в организован ной группе);

в стадии покушения на преступление (стреляет из одного ружья, но не достигает цели, бе рет другое ружье, вновь не убивает потерпевшего, пытается это сделать при помощи ножа);

при совер шении оконченного преступления (организует совершение преступления и принимает активное участие в его совершении в качестве исполнителя наряду с другими лицами).

Особо активная роль виновного должна быть отражена в мотивировочной части приговора с указа нием конкретных действий, представляющих особую активность виновного.

Лица, страдающие тяжелыми психическими расстройствами либо находящиеся в состоянии опья нения, а также лица, не достигшие возраста, с которого наступает уголовная ответственность, в силу своего физического и физиологического состояния быстро поддаются на уговоры, у них легко вызвать отрицательную реакцию на информацию, касающуюся их состояния здоровья, отношений в семье, взаимоотношений между ними и потерпевшими, и, как результат, такие лица совершают преступные действия. Виновный создает такие условия, при которых его действия воспринимаются указанными ли цами не как преступные, а как выполнение дружеской услуги и т.д., хотя он и осознает опасность этих действий и желает наступления последствий. Поэтому привлечение указанных лиц к совершению пре ступления должно всегда признаваться обстоятельством, отягчающим наказание. Следует учитывать, что лицо, привлекшее к совершению преступления психически больных и лиц, не достигших возраста уголовной ответственности, является исполнителем преступления (ч. 2 ст. 33 УК РФ).

Привлечение к совершению преступления может выражаться не только в совершении указанными лицами непосредственно преступных действий, но и в выполнении ими каких-то отдельных поручений в стадии приготовления или покушения на преступление.

Конституция запрещает любые формы ограничения прав граждан по признакам национальной, ра совой, религиозной принадлежности. В силу этого обстоятельства совершения преступления по мотиву национальной, расовой, религиозной ненависти или вражды признаются отягчающими наказание.

Преступные действия могут выражаться в оскорблении национальных или расовых чувств, тради ций, убеждений, отношения к той или иной форме религии, в совершении насильственных действий, действий подстрекательского характера.

Низменными признаются преступления, совершенные из мести за правомерные действия других лиц, а также с целью скрыть другое преступление или облегчить его совершение. Как правило, такие преступления умышленные. Виновное лицо сознательно идет на их совершение (в связи с правдивыми показаниями очевидца преступления виновный повреждает или уничтожает его имущество;

угрожает убийством или причинением тяжкого вреда здоровью близкому родственнику, пытающемуся препятст вовать изнасилованию потерпевшей;

причиняет телесные повреждения лицу, случайно оказавшемуся на месте совершения преступления) и пытается достичь или достигает желаемого результата.

Совершение преступления в отношении лица или его близких в связи с осуществлением данным лицом служебной деятельности или выполнением общественного долга является признаком преступле ний, направленных против жизни и здоровья, а также ряда других преступлений (ст. 277, 295, 317 УК и др.).

Отягчающим это обстоятельство можно назвать лишь в том случае, когда судом будет установлено совершение иных преступлений, однако их совершение должно быть тесно связано с осуществлением служебного или общественного долга, воспрепятствованием осуществления своих обязанностей. На пример, в день дачи показаний свидетелем родственники обвиняемого увозят его в пустующий дом и незаконно лишают свободы;

похищается близкий родственник ответственного работника с целью ока зания на него давления при подписании определенных документов на условиях, выгодных виновному и т.д.

Совершение преступления в отношении малолетнего, другого беззащитного или беспомощного лица либо лица, находящегося в зависимости от виновного, в значительной степени облегчает действия винов ного, поскольку указанные лица не могут противостоять ему и дать необходимый отпор.

Малолетними закон признает лиц, не достигших возраста 14 лет.

Беззащитными и беспомощными признаются лица с физическими недостатками, психическими рас стройствами, престарелые.

Зависимость в данном случае может быть любой – материальной, служебной, детей от родителей, инвалида от лица, оказывающего ему помощь и т.д.

Совершение преступления в отношении женщины, заведомо для виновного находящейся в состоя нии беременности, может быть отягчающим обстоятельством только при умышленной форме вины (до ведение потерпевшей до самоубийства;

причинение побоев;

неоказание помощи без уважительных при чин лицом, обязанным ее оказывать и т.д.). Заведомость может заключаться как в визуальном понима нии виновного такого состояния женщины, так и в его знании об этом от самой потерпевшей или от других лиц.

Под особой жестокостью и садизмом понимаются такие действия виновного, которые причиняют потерпевшему физическую боль и страдания.

Издевательство предполагает совершение действий, унижающих честь и достоинство потерпевше го, причинение психических страданий.

С особой жестокостью, садизмом и издевательством могут быть совершены преступления не только в отношении физических лиц, но и по другим составам преступлений (надругательство над телами умерших и местами их захоронения;

незаконная добыча морского зверя жестокими методами;

ванда лизм, пиратство, жестокое обращение с животными).

Во всех случаях виновный должен осознавать, что способ совершения преступления причиняет особую физическую боль или психические страдания либо потерпевшим, либо их близким родственни кам.

Совершение преступления с использованием оружия, боевых припасов, взрывчатых веществ и дру гих объектов, перечисленных в п. "к" ч. 1 ст. 63 УК, представляет повышенную опасность. С одной сто роны, виновное лицо посредством оружия и других орудий преступления облегчает совершение своих преступных действий, с другой стороны, эти действия причиняют вред гражданам и обществу. Оба этих обстоятельства усиливают опасность последствий и должны отягчать наказание виновному.

Серьезный вред здоровью и опасность действий виновного возникают и при совершении преступ ления с применением физического или психического принуждения. В этих случаях лица, выполняющие преступные действия под указанными условиями, освобождаются от уголовной ответственности за со деянное, а исполнителями преступления считаются лица, заставившие под физическим или психиче ским принуждением совершать других лиц преступные действия (избивая потерпевшего, понуждают совершать насильственные действия сексуального характера;

под угрозой увольнения с работы дирек тор магазина принуждает продавца к обману потребителей и т.д.).

К условиям чрезвычайного положения, стихийного или иного общественного бедствия относятся наводнения, пожары, землетрясения, крупные транспортные катастрофы, эпидемии, войны, эвакуация населения после экологических катастроф, крупных аварий и т.д. В этих условиях часто остаются без присмотра дома, имущество граждан, материальные ценности предприятий, учреждений, организаций.

Использование таких ситуаций для совершения преступлений представляет повышенную обществен ную опасность, которая заключается еще и в том, что виновное лицо сознательно использует сложив шуюся ситуацию для достижения преступного результата, своего обогащения.

Преступления, совершенные с использованием служебного положения виновного или заключенно го с ним договора, причиняют большой вред нормальной деятельности государственных, общественных организаций, коммерческих и иных структур. Они совершаются, как правило, в сфере экономической деятельности (регистрация незаконных сделок с землей;

лжепредпринимательство;

незаконное получение кредита;

уклонение от уплаты налогов с организаций;

злоупотребление полномочиями и т.д.).

Если виновное лицо использует свое служебное положение вопреки интересам службы либо свое служебное положение или заключенный с ним договор выставляет в качестве гаранта добросовестности и порядочности, то это означает, что служебное положение и договор могут быть использованы не только при совершении должностных, но и любых других преступлений (мошенничество;

уклонение от уплаты таможенных платежей;

экономические преступления;

преступления против интересов службы в коммерческих и иных организациях и т.д.).

Совершение преступления с использованием форменной одежды или документов представителя власти приносит вред как обществу в целом, так и отдельным гражданам, дискредитирует профессию, порождает недоверие к деятельности аппарата управления.

Выдавая себя за работника определенной сферы и используя при этом форменную одежду либо предъявляя удостоверение личности представителя власти, виновный проникает в жилище или входит в доверие граждан, что дает ему возможность совершить преступление, например: представляясь инспек тором пожарного надзора и находясь в военной форме, виновный в домах частного сектора проверял противопожарную безопасность и брал за это деньги с домовладельцев;

используя форму работника милиции, виновный останавливал машины, принадлежащие гражданам, и совершал грабежи и разбои.

Перечень отягчающих обстоятельств является исчерпывающим и расширительному толкованию не подлежит. Установление таких обстоятельств имеет существенное значение для правильного решения вопроса о назначении наказания. Установив их и признав таковыми, суд в приговоре должен привести мотивы принятого решения.

Установив обстоятельства, негативно отражающие роль виновного в совершении преступления, но не вошедшие в число обстоятельств, перечисленных в ст. 63 УК (совершение преступления из корыст ных побуждений, общеопасным способом, лицом, освобожденным под залог и т.д.), суд может зафик сировать их в приговоре как обстоятельства, характеризующие личность виновного.

Следует также помнить, что обстоятельства, перечисленные в ст. 63 УК РФ, могут признаваться отягчающими наказание лишь в том случае, когда они не являются квалифицирующим признаком того или иного состава преступления.

Назначение более мягкого наказания, чем предусмотрено за данное преступление Назначение более мягкого наказания, чем предусмотрено законом за конкретное преступление, возможно только при установлении судом исключительных обстоятельств (ст. 64 УК РФ). Понятие ис ключительности закон не раскрывает, поэтому такие обстоятельства суд должен установить и указать в приговоре22. Исключительными могут быть признаны обстоятельства как смягчающие наказание, так и любые другие, которые суд сочтет возможным признать таковыми. Суд в описательной части приговора при обсуждении вопроса о назначении наказания должен указать, какие обстоятельства признаны ис ключительными и по каким основаниям.

Устанавливая эти обстоятельства, следует оценить цели и мотивы преступления, роль виновного, его поведение во время и после совершения преступления, данные, характеризующие личность и т.д.

Закон особо подчеркивает исключительность такого обстоятельства, как активное содействие уча стника группового преступления раскрытию этого преступления.

Следует заметит, что закон различает три подхода к проблеме назначения более мягкого наказания:

а) назначение наказания ниже низшего предела, предусмотренного соответствующей статьей Осо См.: Постановление Пленума Верховного СССР от 29.06.1979 № 3 "О практике применения судами общих начал назначения нака зания" (в ред. от 26.04.1984).

бенной части УК;

б) назначение более мягкого вида наказания, чем предусмотрено статьей Особенной части настоя щего УК;

в) неприменение дополнительного вида наказания, если он предусмотрен в качестве обязательного.

Назначение наказания ниже низшего предела, предусмотренного соответствующей статьей Особен ной части УК, означает возможность для суда назначить меньший размер вида наказания, предусмот ренного санкцией статьи за конкретное преступление.

Так, санкция ч. 1 ст. 112 УК (умышленное причинение средней тяжести вреда здоровью) преду сматривает наказание в виде ареста на срок от трех до шести месяцев или лишение свободы на срок до трех лет. Если суд за данное преступление назначит наказание ниже низшего предела, то он может на значить менее трех месяцев ареста. При этом должен быть соблюден нижний предел данного вида нака зания и осужденному должно быть назначено не менее одного месяца ареста (ч. 1 ст. 54 УК).

При назначении виновному более мягкого наказания суд исходит из перечня видов наказаний, пре дусмотренных ст. 44 УК РФ.

При назначении более мягкого вида наказания по ч. 1 ст. 112 УК суд может назначить любой из ви дов наказания, перечисленных в ст. 44 УК (находящихся выше п. "и"), с соблюдением требований ст. УК РФ. При этом более мягкий вид наказания может быть назначен в виде исправительных работ на срок от двух месяцев до двух лет, штрафа – с соблюдением требований ст. 46 УК и т.д.

Если санкция статьи предусматривает четкие рамки видов наказания (например, ч. 1 ст. 105 УК – от шести до пятнадцати лет лишения свободы), то, применяя правила ст. 64 УК, суд может назначить ме нее минимального размера наказания, предусмотренного санкцией.

По смыслу ст. 64 УК назначению наказания ниже низшего предела, указанного в санкции за кон кретное преступление, не препятствует наличие альтернативных более мягких видов наказания.

Например, ч. 2 ст. 158 УК предусматривает наказание в виде штрафа и лишения свободы от двух до шести лет. При наличии оснований, предусмотренных в ст. 64 УК, суд может назначить наказание ме нее двух лет лишения свободы, несмотря на то, что санкцией предусмотрен и штраф23.

Неприменение дополнительного вида наказания, предусмотренного в качестве обязательного, мо жет иметь место только по тем составам преступлений, санкция которых предусматривает дополни тельный вид наказания не в качестве альтернативы, а в качестве обязательного признака. К таким пре ступлениям, например, относятся: грабеж (ч. 3 ст. 161 УК), разбой (ч. 2 и 3 ст. 162 УК), вымогательство (ч. 3 ст. 163 УК), хищение предметов, имеющих особую ценность (ч. 2 ст. 164 УК), изготовление или сбыт поддельных кредитных либо расчетных карт и иных платежных документов (ч. 2 ст. 187 УК), зло употребление полномочиями частными нотариусами и аудиторами (ст. 202 УК), нарушение правил до рожного движения и эксплуатации транспортных средств (ч. 2 и 3 ст. 264 УК), получение взятки (ч. 1 – 3 ст. 290 УК) и т.д. При этом суд должен указать в приговоре, по каким основаниям он считает возмож ным не применять дополнительный вид наказания.

За отдельные преступления законом предусмотрено альтернативное наказание (ст. 115, 116, ч. 1 ст.

118, ч. 1 ст. 176, ч. 1 ст. 250 УК и т.д.). За такие преступления нельзя назначать более мягкий вид нака зания, так как санкцией уже предусмотрен самый мягкий вид наказания – штраф. В этих случаях суд может применить принцип назначения наказания ниже низшего предела, предусмотренного соответст вующей статьей Особенной части УК, либо не применять дополнительный вид наказания, предусмот ренный санкцией в качестве обязательного. При этом следует обратить внимание, что штраф при при менении норм ст. 64 УК может быть назначен в размере не менее двадцати пяти минимальных размеров оплаты труда, поскольку это самый минимальный размер самого минимального вида наказания.

Принцип назначения более мягкого наказания, чем предусмотрено за данное преступление, может быть применен в отношении всех категорий преступлений, предусмотренных ст. 15 УК РФ.

Назначение наказания при вердикте присяжных заседателей о снисхождении Наказание при рассмотрении дела с участием суда присяжных назначается по общим правилам, за исключением условий, предусмотренных ст. 65 УК РФ.

В отличие от порядка назначения наказания по УПК РСФСР (ст. 460), законодатель предусматрива ет несколько иной принцип назначения наказания при признании присяжными лица виновным, но за служивающим снисхождения или особого снисхождения.

См.: Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 11.06.1999 № 40 "О практике назначения судами уголовного наказания".

Если признанному виновным лицу присяжные в вердикте укажут о том, что он заслуживает снис хождения, судья при назначении наказания не может назначить более двух третей максимального срока или размера наиболее строгого вида наказания, предусмотренного за совершенное преступление. Кроме того, если за это преступление законом предусмотрена смертная казнь или пожизненное лишение сво боды, эти виды наказания применены быть не могут.

Закон предусматривает иной подход к назначению наказания при принятии присяжными заседате лями решения, по которому виновный заслуживает снисхождения. При указанных обстоятельствах ус тановлено назначение наказания, которое не может превышать двух третей максимального срока или размера наиболее строгого вида наказания, предусмотренного за совершенное преступление. Если соот ветствующей статьей Особенной части УК предусмотрены смертная казнь или пожизненное лишение свободы, эти виды наказаний не применяются. Указанная формулировка ч. 1 ст. 65 УК позволяет сде лать вывод о том, что законодатель исходит только из кратного срока или размера наказания. Следова тельно, лицу, признанному, например, виновным по п. "и" ч. 2 ст. 105 УК и заслуживающему снисхож дения, может быть назначено наказание не более тринадцати лет и трех месяцев лишения свободы (две трети от двадцати лет – максимальный размер лишения свободы, предусмотренный по ч. 2 ст. 105, – со ставляют тринадцать лет и три месяца).

Если за преступление предусмотрено несколько видов наказания в качестве альтернативы, то менее строгое наказание в этом случае может быть назначено в максимальном размере, а более строгое – только в размере двух третей (суд присяжных признал лицо, которому органы следствия предъявили обвинение в умышленном убийстве двух лиц, виновным в убийстве, совершенном при превышении пределов необходимой обороны (ч. 1 ст. 108 УК), и указал в вердикте, что виновный заслуживает снис хождения. Суд в этом случае может назначить виновному либо ограничение свободы на срок до двух лет, либо лишение свободы не более одного года и четырех месяцев, поскольку максимальный срок лишения свободы за данное преступление составляет два года.

Если присяжные в вердикте укажут, что виновный заслуживает особого снисхождения, наказание ему назначается по правилам, установленным ст. 64 УК.

При назначении наказания по совокупности преступлений оно назначается по правилам, преду смотренным ст. 69 УК, но с учетом обстоятельств, изложенных в ч. 3 ст. 65 УК РФ. Окончательно же наказание в виде лишения свободы при частичном или полном сложении наказаний может достигать двадцати пяти лет. Например, лицо совершило убийство двух лиц – п. "а" ч. 2 ст. 105 УК, умышленно причинило тяжкий вред здоровью потерпевшего в группе с другими лицами – п. "а" ч. 3 ст. 111 УК, из насиловало несовершеннолетнюю – п. "д" ч. 2 ст. 131 УК. По всем составам преступления присяжные указали, что виновный заслуживает снисхождения. С учетом этого суд назначил виновному соответст венно тринадцать, восемь и шесть лет лишения свободы, а по совокупности преступлений путем час тичного сложения наказаний (ч. 3 ст. 69 УК) виновному окончательно может быть назначено двадцать пять лет лишения свободы.

При вердикте присяжных заседателей о снисхождении или особом снисхождении суда должны внимательно относиться к назначению дополнительного наказания.

Как известно, такие виды наказания, как штраф и лишение права занимать определенные должно сти или заниматься определенной деятельностью, которые назначаются в качестве дополнительного на казания, имеют свои сроки и размеры. С учетом этого обстоятельства при вердикте присяжных о снис хождении размер или срок дополнительного наказания также не должен превышать двух третей их мак симального срока или размера наиболее строгого вида наказания, предусмотренного за совершенное преступление.

Например, при назначении дополнительного наказания по ч. 2 ст. 158 УК в виде штрафа он не дол жен превышать тысячи рублей. При вердикте присяжных заседателей об особом снисхождении, когда дополнительное наказание является обязательным, суд вправе его не применять24.

Закон разграничил возможность судов признавать смягчающие и отягчающие обстоятельства при вердикте присяжных о снисхождении или особом снисхождении для виновного. Так, при установлении присяжными снисхождения для виновного, назначая ему наказание, могут быть учтены как смягчаю щие, так и отягчающие обстоятельства, а при установлении особого снисхождения отягчающие обстоя тельства учитываться не должны.

НАЗНАЧЕНИЕ НАКАЗАНИЯ ЗА НЕОКОНЧЕННОЕ ПРЕСТУПЛЕНИЕ См.: Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 11.06.1999 № 40 "О практике назначения судами уголовного наказания".

Неоконченное преступление имеет две стадии, различные как по фактической стороне, так и по тя жести содеянного ст. 66 УК РФ.

Законодатель дифференцированно подходит к назначению наказания за неоконченное преступле ние, отделяя стадию приготовления от стадии покушения.

При назначении наказания за неоконченное преступление суд должен установить и учесть обстоя тельства, в силу которых преступление не было доведено до конца.

В стадии приготовления со стороны виновного может быть явка с повинной, он может активно спо собствовать раскрытию преступления и т.д.

Приготовление – первый этап на пути к преступлению, оно считается менее опасным действием даже по отношению к покушению на преступление, поэтому закон предусматривает и более мягкое на казание по сравнению с наказанием за покушение на преступление или оконченное преступление.

Срок или размер наказания за приготовление к преступлению не может превышать половины мак симального срока или размера наиболее строгого вида наказания, предусмотренного соответствующей статьей Особенной части УК за оконченное преступление.

Уголовная ответственность наступает за приготовление только к тяжкому или особо тяжкому пре ступлению (ч. 2 ст. 30 УК РФ).

Покушение на преступление – более опасная стадия преступления, однако это неоконченное пре ступление. Срок и размер наказания за покушение на преступление закон ограничил тремя четвертями максимального срока или размера наиболее строгого вида наказания, предусмотренного соответст вующей статьей Особенной части УК за оконченное преступление.

При назначении наказания за покушение на преступление суд также должен выяснить все обстоя тельства, способствующие его совершению, учесть все конкретные, а также смягчающие и отягчающие обстоятельства по делу.

При покушении преступление не завершается по обстоятельствам, не зависящим от воли виновно го. Эти обстоятельства должны учитываться при назначении наказания.

В отличие от стадии приготовления уголовная ответственность за покушение наступает независимо от категорий совершенных преступлений. УК РСФСР не запрещал применения исключительной меры наказания за совершение покушения на преступление. В ч. 4 ст. 66 УК указано о невозможности назна чения смертной казни и пожизненного лишения свободы как за приготовление, так и за покушение на преступление.

Кроме того, следует иметь в виду, что наказание за приготовление к преступлению или покушение на преступление при указанных обстоятельствах в виде лишения свободы должно быть назначено в пределах, указанных в ч. 2 и 3 ст. 66 УК.

Установленный размер наказания за приготовление к преступлению или за покушение на преступ ление является максимальным для данной стадии преступления. В силу этого при наличии оснований, предусмотренных ст. 62 УК, три четверти максимального срока или размера наиболее строгого вида на казания следует исчислять от установленного максимального размера наказания за неоконченное пре ступление, т.е. три четверти от одной второй – при приготовлении к преступлению или три четверти от трех четвертей – при покушении на преступление.

Например, совершено покушение на изнасилование (ч. 3 ст. 30 и ч. 1 ст. 131 УК). Подсудимый пол ностью признал свою вину, раскаялся, активно способствовал раскрытию преступления. Суд счел воз можным применить правила, предусмотренные ст. 62 УК. За покушение на изнасилование может быть назначено не более четырех лет шести месяцев лишения свободы (три четверти от шести лет). Приме няя нормы ст. 62 УК, суд должен назначить виновному не более трех лет и четырех месяцев лишения свободы (три четверти от четырех лет и шести месяцев).

Правила ч. 2 и 3 ст. 66 УК применяются и в случае, когда срок наказания будет ниже низшего пре дела санкции за конкретное преступление.

Например, санкция ч. 3 ст. 131 УК имеет минимальную санкцию – восемь лет лишения свободы.

При покушении на изнасилование потерпевшей, заведомо не достигшей 14-летнего возраста, с учетом правил, предусмотренных ст. 62 УК, суд должен определить не более семи лет и шести месяцев лише ния свободы (три четверти от пятнадцати лет равно десять лет и два месяца;

три четверти от десяти лет и двух месяцев равно семь лет и шесть месяцев). При этом ссылка на ст. 64 УК в резолютивной части приговора не требуется25.

См.: Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 11.06.1999 № 40 "О практике назначения судами уголовного наказания".

Назначение дополнительного наказания при неоконченном преступлении не может быть связано со сроками и размерами основного наказания, поскольку наиболее строгий вид основного наказания в структуре наказаний (ст. 44 УК РФ) располагается ниже, чем самое строгое из дополнительных наказа ний (ст. 45 УК РФ).

НАЗНАЧЕНИЕ НАКАЗАНИЯ ЗА ПРЕСТУПЛЕНИЕ, СОВЕРШЕННОЕ В СОУЧАСТИИ По общему правилу все соучастники преступления ответственны в равном объеме за совершенное преступное деяние.

Однако наказание назначается персонально каждому участнику преступления (ст. 67 УК РФ).

Соисполнители, как правило, несут более строгую ответственность по сравнению с другими соуча стниками (организатор, подстрекатель, пособник), которые не принимают непосредственного участия в исполнении самого преступления, но роль организатора или подстрекателя бывает порой не менее опасной, чем исполнителя преступления.

Суд при назначении наказания должен разграничивать степень общественной опасности содеянного каждым из соучастников, все смягчающие и отягчающие обстоятельства.

Не исключается назначение более строгого наказания организатору или подстрекателю при уста новлении в их действиях большей опасности, чем у исполнителя. Например, организатор преступления купил оружие, разработал план, определил время и место убийства, направил жертву к месту соверше ния преступления, а исполнитель не смог совершить убийства, так как был задержан на месте соверше ния преступления. В данном случае роль организатора преступления может быть признана более опас ной, чем роль исполнителя.

Особым обстоятельством при назначении наказания соучастникам преступления является факт со вершения одним из них действий, которые не охватывались умыслом остальных соучастников (эксцесс исполнителя).

В этом случае за эксцесс несет ответственность сам исполнитель, а остальные соучастники – только за действия, которые охватывались их умыслом (см. ст. 36 УК РФ).

При назначении наказания соучастникам преступления должны учитываться и данные, характери зующие личность и положение каждого из них (кража совершена двумя соучастниками, один впервые совершает преступление, другой – при имеющемся у него опасном рецидиве: ранее он уже дважды осуждался за умышленные преступления к лишению свободы;

вовлечение несовершеннолетнего в со вершение преступления несколькими лицами, один из которых – родитель несовершеннолетнего).

При назначении наказания важно отношение каждого соучастника к характеру и размеру причи ненного или возможного вреда. Например, соучастник во время совершения преступления просил не причинять вреда, а во время расследования дела и рассмотрения его в суде принимал активное участие в возмещении причиненного ущерба или морального вреда, и это должно учитываться при назначении наказания.

НАЗНАЧЕНИЕ НАКАЗАНИЯ ПРИ РЕЦИДИВЕ ПРЕСТУПЛЕНИЙ УК не предусматривает квалифицирующего признака совершения преступления особо опасным ре цидивистом, однако при назначении наказания суд должен учитывать вид рецидива по правилам, изло женным в ст. 18 УК, и с учетом установленных обстоятельств назначить наказание по правилам ст. УК РФ.

Судебная практика прежних лет показывала, что для решения вопроса о признании лица особо опасным рецидивистом на это обстоятельство должно было быть указано в обвинительном заключении.

Действующий УК предполагает установление вида рецидива при квалификации действий виновного судом, постановившим приговор, что в дальнейшем и является основанием к назначению наказания.

Обстоятельства, изложенные в ч. 1 и 2 ст. 68 УК, имеют обязательное значение для суда. Наруше ние указанных обстоятельств признается существенным. Если судом первой инстанции допущена ошибка, в связи с которой следует изменить приговор в части назначения наказания в сторону улучше ния положения осужденного, суд изменяет приговор. Если же судом установлен более мягкий вид ре цидива и в связи с этим назначено неправильное наказание, суд должен в соответствии с п. 4 ст. 342 и ст. 346 УПК при наличии протеста прокурора или жалобы потерпевшего отменить приговор26.

См.: Постановление Верховного Суда РФ от 11.06.1999 № 40 "О практике назначения судами уголовного наказания".

В судебной практике не исключены варианты, когда осужденному при обычном рецидиве преступ лений будет назначено более суровое наказание, чем при опасном рецидиве преступлений. Например, лицо ранее один раз осуждалось за преступление средней тяжести и вновь совершило тяжкое преступ ление – обычный рецидив преступлений;

ранее лицо два раза осуждалось к лишению свободы за умыш ленные преступления небольшой и средней тяжести и вновь совершило подобное преступление – опас ный рецидив. В первом случае виновный представляет более серьезную опасность, так как новое пре ступление, совершенное им, является более опасным по сравнению с первым, и наказание ему может быть назначено более строгое, чем за вновь совершенное преступление по второму варианту.

Pages:     || 2 | 3 |



© 2011 www.dissers.ru - «Бесплатная электронная библиотека»

Материалы этого сайта размещены для ознакомления, все права принадлежат их авторам.
Если Вы не согласны с тем, что Ваш материал размещён на этом сайте, пожалуйста, напишите нам, мы в течении 1-2 рабочих дней удалим его.