WWW.DISSERS.RU

БЕСПЛАТНАЯ ЭЛЕКТРОННАЯ БИБЛИОТЕКА

   Добро пожаловать!

Pages:     | 1 |   ...   | 2 | 3 || 5 | 6 |   ...   | 14 |

«Московский международный институт эконометрики, информатики, финансов и права ОСНОВЫ БИЗНЕСА Учебник для студентов 1 курса экономических специальностей 4-е издание, переработанное и дополненное ...»

-- [ Страница 4 ] --

На территории России вправе действовать также зарегистрированные в России предпринимательские фирмы со стопроцентным и смешанным участием иностранного капитала. Иностранные физические и юридические лица, при наличии желания принять участие в предпринимательской деятельности на территории России в указанных формах, обязаны пройти регистрацию в качестве иностранного инвестора в уполномоченных органах государственного управления России (Министерство по экономическому развитию и торговле, Министерство иностранных дел). Российским компаниям, имеющим иностранных участников, присваивают иные статистические коды, нежели фирмам, включающим только российских участников. Во всем остальном, включая выбор организационно-правовой формы предпринимательства из числа принятых в России и порядок уплаты налогов, такие субъекты предпринимательского бизнеса не отличаются ничем от «чисто российских» предпринимательских фирм.

Иностранными инвесторами на территории России признаются субъекты одного из видов предпринимательского бизнеса – инвестиционного бизнеса (мы о нем подробнее поговорим в четвертом разделе учебника «Основы бизнеса»), осуществляющие инвестиции в экономику России. Под иностранными инвестициями, в свою очередь, понимаются все виды имущественных и интеллектуальных ценностей, вкладываемые в экономику в целях реализации инвесторами своих деловых интересов. получения прибыли. Иностранные инвестиции в российскую экономику могут выступать в двух видах, а именно:

- в качестве вложения ресурсов в инвестиционные проекты, осуществляемые на основании инвестиционных договоров между всеми участниками проектов;

- в качестве вложения ресурсов в субъекты предпринимательского бизнеса, имеющие право на осуществление любых проектов, в том числе и инвестиционных.

Иностранные инвесторы вправе принимать деловое участие в любых организационно-правовых формах российского предпринимательства, кроме унитарных предприятий и государственных корпораций. Они могут создавать совместно с юридическими лицами и российскими гражданами и без них любые предпринимательские фирмы, которые, тем самым, будут полностью или частично им принадлежать. В результате создания предпринимательских фирм с участием иностранного капитала происходит интернационализация деятельности российских субъектов предпринимательского бизнеса, имеющих различные организационно-правовые формы.

Выделяются два вида предпринимательских фирм с участием иностранного капитала – фирмы со стопроцентным участием иностранного капитала и совместные предпринимательские фирмы (совместные предприятия). Деятельность таких предпринимательских фирм регулируется, наряду с другими документами, Федеральным законом РФ от 09.07.1999г. №160-ФЗ «Об иностранных инвестициях в Российской Федерации».

Российские фирмы с участием совместные фирмы со предприятия стопроцентным иностранным Рис. 5.1. Российские предпринимательские фирмы с участием иностранного капитала.

Предпринимательские фирмы со стопроцентным участием иностранного капитала появляются на российском рынке по различным конкретным поводам, но общими причинами таких действий являются обычно заинтересованность в обширных рынках сбыта продукции и в привлечении дешевых видов производственных ресурсов, включая рабочую силу наемных работников. Такие компании могут появляться на российском рынке разными способами. К их числу относятся следующие формы предпринимательства:

• инвестирование ресурсов в российские некоммерческие организации;

• учреждение новых дочерних и зависимых предпринимательских фирм на территории России без привлечения российских инвесторов;

• приобретение контрольных пакетов акций и преобладающих долей участия в действующих предпринимательских фирмах на территории России, в составе участников которых отсутствуют российские инвесторы.

Предпринимательские фирмы со 100% иностранным капиталом приобретение инвестирование учреждение дочерних действующих фирм ресурсов в и зависимых некоммерческие предпринимательских организации фирм Рис. 5.2. Предпринимательские фирмы со стопроцентным участием иностранного капитала в России.

Под совместным предприятием (СП) понимается предпринимательская фирма, возникшая в результате включения в состав ее участников юридических и физических лиц, являющихся резидентами различных государств. СП могут создаваться двумя и более иностранными юридическими или физическими лицами, но в них в качестве хотя бы одного из участников обязательно должен присутствовать российский резидент – физическое или юридическое лицо.

В конце 80-х – начале 90-х годов прошлого столетия в России наблюдался своеобразный бум совместного предпринимательства, отличительными чертами которого были «семейный» характер большинства созданных в тот период совместных предприятий, такими, например, как СП «Интерквадро», созданное близкими родственниками, проживавшими в разных странах мира, и повальное увлечение предпринимателями и обывателями всем, что имело какое-либо «зарубежное» звучание. Для совместных предприятий, возникших в тот исторический период были характерны наличие более передовых технологий, высокой производительности труда и фондоотдачи, более высокий уровень заработной платы. В начале 90-х годов ассоциации совместных предприятий (одну из них возглавлял президент «Интерквадро» Л.И.

Вайнберг, другую – президент СП «Новые информационные технологии», будущий ректор МЭСИ и научный руководитель Московского международного института эконометрики, информатики, финансов и права В.П. Тихомиров) пользовались немалым влиянием в структурах российской экономической и политической элиты.

Между тем, совместное предприятие – это не особая организационно-правовая форма предпринимательской деятельности в России. Это характеристика предпринимательской фирмы, дающая представление о составе и национальной специфике состава участников и, как правило, уставного капитала данной фирмы. Совместное предприятие может быть сформировано внутри любой организационно-правовой формы предпринимательства, признанной в России, кроме уже упоминавшихся унитарных предприятий и государственных корпораций, а если оно создается в форме акционерного общества или общества с ограниченной ответственностью, - при любой комбинации вкладов участников СП в ее уставный капитал.

До конца 1989 года в нашей стране действовало правило, согласно которому доля отечественных предпринимательских фирм в уставном капитале СП не могла быть менее 51%. Впоследствии указанное правило было отменено, так как оно дискриминировало иностранные компании, желавшие инвестировать средства в экономику России, и ставило их изначально в неравные условия по сравнению с российскими участниками совместного предпринимательства.

Явление, получившее определение в качестве совместного предпринимательства, выступает как специфическая российская разновидность предпринимательского бизнеса так называемых многонациональных компаний. Под многонациональными компаниями (от английского термина «multinational company») понимаются предпринимательские фирмы, являющиеся международными по составу участников и национальной принадлежности своих уставных капиталов.

Многонациональным в таких компаниях являются также органы управления предпринимательской фирмой, в состав которых, входят, как правило, граждане различных государств. Вместе с тем предпринимательская деятельность многонациональной компании может осуществляться в границах лишь одного из государств и не иметь, тем самым, международного характера. Наиболее известными современными примерами многонациональных компаний являются англо-голландские компании «Ройал Датч Шелл» и «Филлипс», а также такие компании, как «Данлоп Пирелли», «Нестле», «Агфа-Геверт» и «Монт-Эдисон».

Создание многонациональных компаний обычно происходит под воздействием различных побудительных мотивов и опирается на взаимную заинтересованность резидентов различных государств в использовании предпринимательских возможностей друг друга.

Совместное предпринимательство на территории России получило развитие под влиянием следующих причин:

физические и юридические лица иностранных государств заинтересованы в продвижении своих товаров и услуг на российский рынок с помощью знающих данный рынок российских партнеров, согласных на указанное взаимодействие лишь в форме совместного предпринимательства;

физические и юридические лица иностранных государств заинтересованы в использовании централизованно выделяемых различными правительственными, общественными или финансовыми учреждениями в странах их базирования, либо международными организациями финансовых и кредитных ресурсов под целевые проекты, выполнение которых требует создания совместного предприятия;

физические и юридические лица иностранных государств заинтересованы в использовании – через совместное предприятие – возможностей российского партнера в области организации предпринимательской деятельности, технологического развития, разработки инноваций, управления, маркетинга, общественных коммуникаций, а также его благоприятного имиджа;

российские участники СП заинтересованы в использовании вышеупомянутых возможностей и благоприятного имиджа зарубежного партнера;

российские участники СП заинтересованы в выведении своей деятельности на международный рынок посредством создания и укрепления собственных конкурентных позиций на нем в качестве участника многонационального предпринимательского бизнеса;

российские участники СП заинтересованы в красиво выглядящей и пышно звучащей «международной крыше» - для приобретения дополнительного авторитета на национальном рынке и локальных рынках, либо для создания обманчивого представления о степени собственной значимости в качестве субъекта международного бизнеса у потенциальных клиентов и контрагентов.

Все вышеизложенное позволяет утверждать, что широкомасштабное создание совместных предприятий в России в упомянутый период 80-х – 90-х годов двадцатого века способствовало вхождению нашей страны в систему мирового экономического хозяйства, а также осуществлению последовательного реформирования экономики России. В дальнейшем при рассмотрении различных организационно правовых форм российского предпринимательства целесообразно исходить из реальной возможности участия в каждой из них иностранных юридических или физических лиц.

В дальнейшем изложении мы обратимся к конкретным организационно-правовым формам предпринимательства, встречающимся в современной системе бизнеса. В качестве основы их разграничения мы для удобства изложения выбрали основной критерий качественного разграничения субъектов предпринимательского бизнеса – тип собственности на средства производства.

5.3. Частный предпринимательский бизнес Подобно тому, как частная собственность явилась исторически исходным типом собственности, соответствующим рыночной экономике, частный предпринимательский бизнес стал исходным пунктом предпринимательского бизнеса вообще. Можно смело утверждать, что частный предприниматель – это самый первый пловец в океане бизнеса, самый древний персонаж систематической деловой деятельности и самый активный субъект деловых отношений.

Частный предприниматель является единоличным владельцем собственного бизнеса, единоличным пользователем и распорядителем имущества принадлежащего ему субъекта предпринимательского бизнеса. Неважно, каким путем досталось ему это имущество (как следствие непосильного труда, по наследству или в результате допустимых законом действий, направленных на ущемление интересов других субъектов бизнеса), важно, что оно в момент осуществления деловой деятельности принадлежит ему на законных основаниях. Владелец такой фирмы получает весь доход и несет весь риск от своего бизнеса. Как правило, собственники такой фирмы одновременно являются и ее активными менеджерами.

В странах с развитой рыночной экономикой наиболее характерной организационно-правовой формой частного предпринимательского бизнеса является частная фирма (частное предприятие), имеющая широчайшее распространение во всем мире, особенно в сфере мелкого предпринимательства. В России закон не предусматривает учреждение частных предпринимательских фирм.

В действовавшем до 1 января 1995 года законе «О предприятиях и предпринимательской деятельности» такая форма была (она называлась «индивидуальное частное предприятие»), но в процессе разработки нового Гражданского кодекса России эта классическая для зарубежного бизнеса организационно-правовая форма предпринимательства оказалась потерянной. Тем самым, миллионы россиян лишились возможности гордо именовать себя частными предпринимателями, частными владельцами предпринимательских фирм и единоличными хозяевами бизнеса.

В прежней российской (советской) экономике действовал прямой запрет на занятие частным предпринимательством.

Применявшийся до начала 90-х годов прошлого века Уголовный кодекс РСФСР содержал знаменитую 153 статью, направленную против частнопредпринимательской деятельности и коммерческого посредничества. Это означало, что такое историческое завоевание мировой цивилизации, как частная собственность не имела в России (СССР) должного воплощения.

На самом деле практическое применение данной статьи имело тяжелые последствия для лиц, признанных виновными в ее нарушении. Данные лица могли быть отправлены в тюрьму на срок до пяти лет с конфискацией имущества. Такой срок можно было получить, к примеру, за организацию несанкционированных эстрадных концертов, репетиторскую деятельность или прокат видеофильмов. По 153 статье УК РСФСР были осуждены, к примеру, такой знаменитый современный российский предприниматель, как Владимир Гусинский, или популярный киноактер Борис Сичкин, исполнитель роли Бубы Касторского в кинофильме «Неуловимые мстители», впоследствии эмигрировавший из России в США.

Вместе с тем, надо понимать, что отсутствие упоминания о частном предпринимательстве в Гражданском кодексе России и других документах не следует рассматривать как продолжение действия запрета гражданам Российской Федерации на занятие частным предпринимательством вообще. Частным предпринимательством в России можно заниматься вполне легально, только напрямую, официально определить данные занятия как частнопредпринимательскую деятельность окажется невозможным. Но мы уже знаем: то, что нельзя сделать в явном виде, вполне можно сделать в неявном виде. Фактически частным предпринимательством можно заниматься в двух формах – в качестве предпринимателя без образования юридического лица, и в качестве того или иного юридического лица, состав учредителей (участников) которого исчерпывается одним-единственным человеком.

Для государственной регистрации предпринимателя без образования юридического лица требуется предельно сокращенный комплект документов, которые можно в принципе даже не называть учредительными. Гражданин должен оплатить регистрационный сбор, предельный размер которого не должен превышать установленного законом размера минимальной месячной оплаты труда, и представить в органы государственной регистрации заявление, составленное по установленной форме.

Фактически данное заявление заменяет предпринимателю устав его деловой деятельности. В этом заявлении должны быть указаны виды предпринимательского бизнеса, которыми намерен заниматься будущий предприниматель. Если все же предприниматель забудет указать в заявлении какие-либо виды деятельности, ему лучше, вспомнив, переписать заявление – дело в том, что граждане могут осуществлять только те виды предпринимательской деятельности, которые указаны в свидетельстве о регистрации, составляемой на основе личного заявления будущего ПБОЮЛ. Если же, в конце концов, будет выявлено, что предприниматель занимается чем-либо, что может быть определено как предпринимательство, без государственной регистрации данного вида деятельности, его ждет суровое наказание – все доходы, полученные от такой деятельности, подлежат взысканию в доход государства.

Государственную регистрацию предпринимателей без образования юридического лица уполномоченные органы обязаны осуществлять в день представления указанного заявления и документа об оплате регистрационного сбора, либо в трехдневный срок с момента получения документов по почте. В тот же срок заявителю должно быть выдано (или выслано по почте) один из экземпляров бессрочного свидетельства о его регистрации в качестве ПБОЮЛ. Другой экземпляр отправляется налоговому органу по месту регистрации предпринимателя, а третий остается у регистрирующего органа.

Такая замечательная простота в регистрации предпринимателей без образования юридического лица сближает эту форму предпринимательства с классическим частным бизнесом в странах с рыночно ориентированной экономикой, в которых регистрация частных фирм продолжается, как правило, от одного часа (в некоторых штатах США) до трех дней (в Германии) и не сопровождается требованиями о предоставлении каких-либо иных документов, кроме личного заявления соискателя предпринимательского статуса. Смысл этой простоты состоит в юридическом закреплении принципа – если ты хочешь стать предпринимателем, будь им. Об этом надо только своевременно проинформировать соответствующие органы власти и управления.

Из-за необходимости обязательной государственной регистрации предпринимательская деятельность без образования юридического лица, действительно, мало, чем отличается от мелкого частного бизнеса, широко распространенного в странах с рыночно ориентированной экономикой. Разница же между ПБОЮЛ в России и частным бизнесом в упомянутых странах таится прежде всего в функциях этих самых органов. В государствах, именующих себя рыночно ориентированными, главная задача данных органов состоит в оказании всяческого законного содействия частным предпринимателям, которые чаще всего оказываются еще и субъектами мелкого бизнеса. В России в большей степени реализуется функция надзора за деятельностью ПБОЮЛ – присматривать за предпринимателями порой гораздо проще, чем им помогать.

Став предпринимателем без образования юридического лица, физическое лицо, как уже отмечалось, начинает отвечать по своим обязательствам всем принадлежащим ему имуществом и несет перед другими субъектами бизнеса полную ответственность за добросовестное исполнение обязанностей вплоть до объявления его банкротом. Предприниматели – физические лица вправе нанимать работников для выполнения разовых работ, заключать сделки, иметь собственный товарный знак и счет в коммерческом банке, выступать истцом или ответчиком в суде (см. рис. № 5.3.).

Вместе с тем, предприниматели без образования юридического лица существенно отличаются от предпринимательских фирм и обладают спецификой и в качестве предпринимателей, и в качестве физических лиц (некоторые элементы данной специфики мы уже упоминали). Предпринимательская специфика ПБОЮЛ состоит в следующем:

в составе принадлежащего предпринимателям – физическим лицам имущества не выделяется доля, используемая непосредственно для ведения предпринимательской деятельности;

Индивидуальный предприниматель Нанимает Заключает Имеет Может иметь работников сделки расчетный товарный знак Может быть истцом и ответчиком в суде Рис. 5.3. Элементы правоспособности предпринимателя без образования юридического лица.

предполагается, что ПБОЮЛ занимаются предпринимательской деятельности, как правило, на началах вторичной занятости, причем такая деятельность имеет эпизодический характер;

предприниматели – физические лица, как правило, самостоятельно осуществляют всю совокупность действий, входящих в состав услуги, которую они реализуют в отношении своих клиентов;

если, к примеру, ПБОЮЛ занимается ремонтом автомобилей, он лично выполняет все операции по рихтовке, покраске, регулировке приборов, замене масла и фильтров, починке двигателя, смене колес, замене тормозных колодок, отладке карбюратора и пр.;

предприниматели без образования юридического лица имеют возможность привлекать к работе на себя (нанимать) других людей и выплачивать им заработную плату на законных условиях, однако эта возможность не может быть реализована в широких масштабах, поскольку ПБОЮЛ не является, как правило, привлекательной формой работы по найму;

деятельность ПБОЮЛ по-особому облагается налогами;

в отличие от предпринимательских фирм предприниматели – физические лица уплачивают единый налог, который по своему содержанию и порядку взимания близок к обычному подоходному налогу с граждан;

предприниматели без образования юридического лица по особому, с соблюдением минимальной регламентации, ведут управленческий и финансовый учет своей деятельности;

предприниматели – физические лица не имеют возможности получать прибыль, все их доходы, по сути, приравниваются к доходам наемных работников, получаемых последними в виде заработной платы или гонораров;

предприниматели без образования юридического лица не имеют возможности привлекать в свой бизнес внешние инвестиции;

ПБОЮЛ способны осуществлять лишь текущую деятельность, но они не в состоянии стратегически планировать свои действия на перспективу, так как не имеют возможности, по сути, законным путем реинвестировать свои доходы в расширение бизнеса путем приобретения нового оборудования или производственных офисов;

в этих случаях ПБОЮЛ рискуют натолкнуться на обвинения в незаконной деятельности в качестве юридического лица, не прошедшего регистрацию в установленном порядке.

Специфика предпринимателя как физического лица состоит в следующем:

как и любое другое физическое лицо, предприниматель может быть ограничен в дееспособности, а то и вовсе лишен ее по решению суда;

он не вправе занимать оплачиваемые должности в качестве наемного работника, если совмещение указанных должностей с предпринимательством запрещено законом;

предприниматель вправе передать по наследству все принадлежавшее ему имуществу, в том числе и то, которое он использовал для занятия бизнесом, однако он не вправе передать по наследству свидетельство о государственной регистрации в качестве предпринимателя – для продолжения предпринимательского дела наследник обязан самостоятельно зарегистрироваться в качестве предпринимателя без образования юридического лица.

Как показывает практика, вследствие относительной простоты в регистрации предпринимателей без образования юридического лица гражданам, пожелавшим стать частными предпринимателями, действительно, лучше обзавестись статусом ПБОЮЛ, чем создавать предпринимательскую фирму. Однако, есть немало возможности пойти и другим путем – сформировать все же собственное юридическое лицо. Такие возможности содержатся в следующих организационно-правовых формах предпринимательства:

общество с ограниченной ответственностью;

общество с дополнительной ответственностью;

акционерное общество;

учреждение, финансируемое собственником;

фонд;

автономная некоммерческая организация.

Указанные возможности становятся реальностью в том случае, когда учредителем названных организационно-правовых форм предпринимательства оказывается одно-единственное физическое лицо. Став единоличным учредителем предпринимательской фирмы, данное физическое лицо приобретает также и учредительские полномочия, которые оно вправе использовать в явном или неявном виде для вхождения в образ единоличного владельца бизнеса.

Вышеперечисленные организационно-правовые формы предпринимательства можно, сообразно определению возможности учреждения их лишь одним физическим лицом, разделить на три группы. Первая группа состоит из единственного типа предпринимательской фирмы - учреждения, финансируемого собственником. Предполагается, что обычно такое учреждение создается именно одним-единственным собственником для осуществления им избранного вида некоммерческой деятельности.

Во вторую группу входят акционерное общество, общество с ограниченной ответственностью и общество с дополнительной ответственностью. В отношении данных организационно-правовых форм предпринимательства Гражданский кодекс России содержит прямые записи о возможности учреждения каждого из них одним физическим лицом.

Третью группу образуют автономные некоммерческие организации (АНО) и фонды. Обе названные организационно правовые формы предпринимательства относятся к некоммерческим организациям, и по закону каждая из них может быть учреждена физическими и/или юридическими лицами. В законе, однако, прямо не говорится о возможности создания их единственным учредителем, вследствие чего регистрирующие органы нередко имеют привычку отказывать в регистрации создаваемых единственным учредителем фондов и АНО по причине того, что якобы закон исключает такую возможность.

На самом деле закон такой возможности не исключает, ибо ни в 118 статье Гражданского кодекса России, ни в 7 и 10 статьях Закона «О некоммерческих организациях» содержатся стандартные записи о том, что указанные юридические лица могут быть учреждены гражданами, но ни в одной из них не указано, что число этих граждан должно быть обязательно больше одного. Вместе с тем, в статье «Закона о некоммерческих организациях» прямо записано, что «некоммерческая организация может быть учреждена одним лицом…» Поэтому отказ в регистрации автономной некоммерческой организации или фонда по причине слишком малого числа учредителей названных юридических лиц нельзя признать в полной мере мотивированным.

5.4. Частное предпринимательство с образованием юридического лица некоммерческого характера.

Рассмотрению особенностей предпринимательских фирм, являющихся по закону коммерческими организациями - обществ с ограниченной ответственностью, акционерных обществ и обществ с дополнительной ответственностью, - которые могут быть учреждены и одним, и несколькими лицами, будет посвящена отдельная глава учебника «Основы бизнеса». По завершению изучения данного материала картина возможностей современного российского частного предпринимателя окажется более полной. А пока обратимся к рассмотрению других легальных действий, которые вправе применять граждане, стремящиеся к частному предпринимательству в форме юридического лица.

И учреждения, финансируемые собственником (в дальнейшем для простоты будем называть их просто учреждениями), и автономные некоммерческие организации, и фонды относятся к числу некоммерческих организаций. Общим для данной группы юридических лиц, как правило, является отсутствие у участников таких субъектов бизнеса имущественных прав на сам субъект бизнеса при наличии личных прав, если последнее предусмотрено учредительными документами данного юридического лица.

Некоммерческий характер таких организаций имеет для его учредителя и плюсы, и минусы. Плюсы состоят в том, что, создав некоммерческую организацию, учредитель получает возможность - претендовать на получение лицензий для осуществления указанных в уставе видов деятельности, которые рассматриваются как некоммерческие, - в противном случае таких лицензий ему не видать;

- рассчитывать на налоговые льготы, предусмотренные для субъектов бизнеса, осуществляющих на основе полученных лицензий некоммерческую деятельность.

Минусы проявляются в том, что во избежание обвинений в нарушении закона учредитель некоммерческой организации вынужден любой вид своей предпринимательской деятельности объявлять некоммерческим, что не всегда и не всем удаётся в полной мере.

Учреждением признается некоммерческая организация, созданная собственником для осуществления разнообразных видов деятельности некоммерческого характера и финансируемая этим собственником полностью или частично. Важно подчеркнуть, что учредитель учреждения является его собственником и имеет вещные права на имущество учреждения. Имущество учреждения, собственником которого является, как мы только что выяснили, его учредитель, закрепляется за учреждением на праве оперативного управления;

при этом учреждение отвечает по своим обязательствам находящимися в его распоряжении денежными средствами, а в случае их недостаточности субсидиарную ответственность по обязательствам учреждения несет собственник данного учреждения.

Собственник может финансировать свое учреждение полностью или частично, предоставив ему возможность самостоятельно получать доходы от предпринимательской деятельности, разрешенной учредительными документами учреждения. Полученные в результате этого доходы, хотя и принадлежат учреждению, но не становятся его собственностью.

Учреждения Научные Учреждения культуры и учреждения культуры спорта Учреждения Образователь Учреждения ные учреждения социальной Другие Рис. 5.4. Учреждения.

Перечень учредительных документов, а также финансовые, организационные и управленческие особенности функционирования учреждений определяются фактом их принадлежности своим собственникам в качестве объекта собственности. Для государственной регистрации учреждения необходимы устав, утвержденный его собственником и решение собственника о создании учреждения;

учредительный договор не требуется.

Формирование уставного капитала учреждения также не требуется, поскольку все имущество учреждения принадлежит его собственнику.

Собственник определяет в уставе организационную структуру учреждения и состав органов его управления. С учетом того, что учреждения создаются для выполнения вполне определенных видов предпринимательской деятельности, наименование коллегиальных исполнительных органов управления учреждением и название должностей его единоличных исполнительных руководителей (менеджеров) может иметь своеобразную отраслевую специфику. В медицинском учреждении единоличным руководитель может называться главным врачом, в образовательном учреждении – ректором, в спортивном учреждении – главным тренером, а в театральном учреждении – главным режиссером.

Фондом признается некоммерческая организация, учрежденная на основе добровольных имущественных взносов учредителя (или учредителей), которые в результате их передачи становятся собственностью самого фонда. Фонд - это широко распространенная во всем мире организационно-правовая форма, ставшая также популярной в России в последнее десятилетие, хотя использовавшаяся и ранее. Во времена СССР название «фонд» применялось, как правило, к общественным объединениям (организациям). В качестве таких фондов – общественных организаций действовали, к примеру, Советский фонд защиты мира, Советский детский фонд, Добровольное общество содействия армии, авиации и флоту (ДОСААФ) и еще несколько фондов, которые создавались на началах формально добровольного членства.

В качестве субъекта предпринимательского бизнеса фонд стал рассматриваться лишь в последние годы. Например, в уставе Российского фонда фундаментальных исследований указывается, что основной целью фонда является поддержка инициативных научных проектов. Главными задачами этого фонда являются содействие развитию фундаментальных научных исследований, содействие повышению научной квалификации ученых, содействие установлению научных контактов и распространению информации в области фундаментальных научных исследований в России и за рубежом, поддержка международного научного сотрудничества в области фундаментальных научных исследований. На выполнение данных задач и направлена предпринимательская деятельность фонда – продвижение инноваций.

гранты Российский фонд фундаментальных исследований Рис. 5.5.Деятельность Российского фонда фундаментальных исследований Исходя из определения фонда, приведенного выше на базе формулировок Гражданского кодекса России и Федерального закона «О некоммерческих организациях», учредители ни Российского фонда фундаментальных исследований, ни любого другого фонда, в противоположность создателю учреждения, изначально не являются его собственниками. Поэтому учредители фонда, – если их несколько, – и учредитель фонда, – если он один, - не имеют вещных прав на имущество данного фонда. Не имеют они и обязательственных прав, они не отвечают по обязательствам фонда.

Единственно, на что может рассчитывать учредитель фонда, стремящийся реализовать с помощью рассматриваемой организационно-правовой формы свои частнопредпринимательские амбиции, так это на право включить в устав фонда интересующие его формулировки, прежде всего, записи о порядке назначения им на должность и освобождения от должности единоличных исполнительных руководителей фонда, о порядке формирования им (и, соответственно, расформирования) коллегиальных исполнительных органов фонда, а также о формах контроля деятельности менеджеров фонда. Такую возможность учредитель фонда не вправе упустить.

Собственника в фонде – как субъекта владения, пользования и распоряжения – вообще обнаружить довольно сложно. Понятно, что это – не директор фонда и не коллектив фонда. Все указанные люди являются наемными работниками и, следовательно, ни один из них не может иметь долговременных стратегических интересов, связанных с владением, пользованием и распоряжением имуществом фонда. Однако, «ничейной собственности», как известно, не бывает. Этим и стремится воспользоваться учредитель фонда. Его задача состоит в том, чтобы благодаря назначениям на руководящие должности в фонде «своих людей» получить, хотя и в неявном виде, доступ к имуществу фонда. Сделать это профессионально подготовленному предпринимателю не так сложно, требуется лишь время.

Конечно, и фонды, и учреждения, и другие некоммерческие организации могут создаваться для целей, никакого отношения не имеющих к предпринимательству. Таковыми являются, например, общественные фонды и благотворительные фонды, целями которых выступают аккумулирование добровольных пожертвований на различные нужды и последующее распределение совокупности собранных пожертвований. Отсюда и название рассматриваемой организационно-правовой формы – фонд (сумма денежных средств). К примеру, деятельность упомянутого Российского фонда фундаментальных исследований состоит в выделении грантов и стипендий гражданам и юридическим лицам. Тем самым, данный фонд выполняет распределительные функции в отношении лиц, которые, по мнению фонда, достойны материального поощрения за проявленные способности к занятию научным творчеством, либо за достигнутые научные результаты.

Учредителем подобной организации также вполне может оказаться одно-единственное физическое лицо. В реальной жизни, однако, одни и те же фонды занимаются, как правило, и благотворительностью, и бизнесом одновременно, либо одновременно и меценатством (спонсорингом), и бизнесом, а некоторые – наиболее умелые сборщики пожертвований – умудряются совместить одно с другим в причудливых формах «благотворительного бизнеса» или «спонсорского бизнеса».

Для регистрации фонда его учредители так же могут обойтись уставом, поскольку учредительный договор не требуется из-за внешне незначительной роли учредителей в деятельности фонда. В фонде отсутствует уставный капитал, но в отличие от учреждения фонд имеет право иметь в собственности движимое и недвижимое имущество.

Организационной структурой и составом органов управления фонд может быть похож на учреждение, но между ними имеется обязательное существенное различие. При организации деятельности фонда особое значение приобретает так называемый Попечительский совет, который является органом фонда и осуществляет надзор за деятельностью фонда, принятием другими органами фонда решений и обеспечением их исполнения, использованием фондом собственных средств, соблюдением им законодательства.

Надо обратить внимание на то, что, будучи один раз назначенным (такое первичное назначение вправе произвести и учредитель фонда), в дальнейшем Попечительский совет, по сути, начинает вполне автономное функционирование, самостоятельно кооптируя в свой состав новых членов. И если учредитель не желает выпустить бразды правления фондом из рук, ему целесообразно очень внимательно отнестись к назначению первого, «стартового» состава Попечительского совета, обеспечив лояльное отношение с его стороны к своей персоне. А лучше всего самому возглавить «стартовый» состав Попечительского совета, что не запрещено законом.

Автономной некоммерческой организацией признается юридическое лицо, учрежденное на основе добровольных имущественных взносов, которые, как и в случае с фондом, в результате передачи становятся собственностью АНО, между тем как учредитель (учредители) утрачивает права на данное имущество и не отвечает по обязательства АНО. Автономная некоммерческая организация выступает в настоящее время как самая популярная организационно-правовая форма некоммерческого предпринимательства, однако, данная форма является наименее определенной с точки зрения соблюдения баланса прав и ответственности всех участников деловой деятельности.

С одной стороны, форма АНО близка к форме фонда и многое, сказанное выше о фонде, применимо и к АНО (наличие внешне «ничейной» собственности, неявное присутствие деловых интересов учредителя в пользовании, владении и распоряжении имуществом организации, а также в организационной структуре и органах управления). Главной особенностью автономной некоммерческой организации выступает именно ее автономность – прежде всего от учредителя. Но можно без всякого преувеличения утверждать, что любой фонд не поверку оказывается намного автономнее от своего учредителя, чем наиболее автономное из АНО, благодаря наличию в его организационной структуре такого органа, как Попечительский совет, наличие которого в АНО не является обязательным.

С другой стороны, типичные предметы деятельности автономной некоммерческой организации являются и типичными предметами деятельности учреждения. В организационно-правовой форме АНО, как и в форме учреждения, обычно создаются предпринимательские фирмы, занимающиеся научными разработками, образованием, организацией отдыха людей, юридической деятельностью. В отличие от учреждения, создаваемого, как правило, одним учредителем – собственником, автономная некоммерческая организация учреждается, как правило, не одним учредителем, поэтому в списке учредительных документов АНО может присутствовать (но может и отсутствовать) учредительный договор. Но известно немало учреждений, созданных двумя и более учредителями, и, напротив, немало АНО, учрежденных одним-единственным физическим лицом.

Возможно, разница состоит также в большей ориентации учреждения на выполнение какого-либо одного вида некоммерческой деятельности, а автономной некоммерческой организации – на выполнение одновременно различных видов деятельности. Такой точки зрения, по крайней мере, придерживаются многие регистрирующие органы в России, например, Московская регистрационная палата, самостоятельно принявшая решение о том, что образованием (и только образованием) вправе заниматься лишь учреждения. Но указанная позиция не вытекает из норм российского законодательства и представляет собой чрезвычайно вольную и опасную трактовку организационно-правовых форм предпринимательства.

Как бы то ни было, физические лица, желающие заниматься предпринимательским бизнесом посредством единолично учрежденных ими юридических лиц, имеют разнообразные возможности, немного потренировав мозги, это сделать.

ГЛАВА 6. КОЛЛЕКТИВНОЕ ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСТВО 6.1. Коллективный предпринимательский бизнес на базе неопределенно-коллективной и ассоциативной собственности Рассмотренные в конце предшествующего параграфа такие организационно-правовые формы предпринимательства, как автономная некоммерческая организация и фонд все же гораздо чаще используются как инструмент не частного предпринимательства, а коллективного предпринимательства.

К коллективному предпринимательству обычно относят совокупность организационно-правовых форм предпринимательской деятельности, участники которых несут неограниченную солидарную ответственность по обязательствам предпринимательской фирмы всем своим имуществом. На наш взгляд, современная практика предпринимательской деятельности дает данные для выделения пяти типов коллективного предпринимательства, а именно коллективное предпринимательство на базе внешне «ничейной» собственности, которую мы называем коллективно-неопределенной собственностью, коллективное предпринимательство на базе ассоциативной собственности, которая при определенных обстоятельствах легко превращается в «ничейную» собственность, а также коллективное предпринимательство на базе кооперативной, условно-долевой и групповой (совместной) собственности.

коллективное предпринимательство (на базе) ассоциативной условно –долевой собственности собственности кооперативной ничейной групповой собственности собственности (совместной) собственности Рис. 6.1.Пять типов коллективного предпринимательства.

Коллективное предпринимательство на базе «ничейной собственности» в свою очередь распадается на три вида.

коллективное неявные предпринимате неявные собственни льство на базе собственни ческие "ничейной" ческие полномочия собственности полномочия учредителей менеджеров и работников учредители и менеджеры формируют единый предприниматель ский коллектив Рис. 6.2. Три вида коллективного предпринимательства на базе "ничейной" собственности (коллективно – неопределенной собственности).

Первый из них основан на использовании неявных собственнических полномочий учредителями юридического лица, второй – на использовании неявных собственнических полномочий менеджерами и работников предпринимательских фирм.

Возникновение названных видов коллективного предпринимательства не вытекает из действующего законодательства, оно целиком и полностью обусловлено особенностями учредительных документов зарегистрированных субъектов предпринимательского бизнеса, на имущество которых учредители не имеют вещных, либо обязательственных прав.

Таковыми, как мы уже знаем, являются некоммерческие организации.

И фонд, и автономная некоммерческая организация могут рассматривать как инструмент коллективного предпринимательства в тех случаях, когда в состав их учредителей входят, как минимум, два физических лица. Ни одно из них, как мы понимаем, не является собственником имущества фонда или АНО и не участвует в распределении прибыли и убытков субъекта предпринимательского бизнеса. Прибыль указанных юридических лиц, по закону, не подлежит распределению среди учредителей и, как правило, вообще не формируется в связи с некоммерческим характером деловой деятельности данных субъектов, а учредители не отвечают по обязательствам созданной им организации. Тем не менее, не обладая собственническими полномочиями явно, указанные организационно-правовые формы могут осуществлять их неявно, используя те же рычаги влияния, что и их вероятный единоличный учредитель.

Таким образом, учредители автономной некоммерческой организации образуют коллектив по созданию субъекта некоммерческого предпринимательского бизнеса фирму, и после государственной регистрации ее в установленном порядке закрепляют за своим коллективом любые права в части управления данным юридическим лицом, назначения на должность и увольнения основных менеджеров, контроля и надзора за деятельностью фирмы.

Данные права могут быть столь значительны, что учредители получат возможность управления «ничейной» собственностью в неявном виде. Это произойдет в том случае, если учредители – физические лица, либо владельцы (или менеджеры) учредителей – юридических лиц назначат сами себя на основные руководящие должности в АНО или фонде, закрепят за собранием учредителей чрезвычайные полномочия в части принятия ключевых решений по развитию фирмы и контроля их выполнения, включая систематическое проведение внутреннего аудита.

Данные права могут быть, напротив, и весьма незначительны. В таких случаях учредители добровольно передают осуществление вышеназванных полномочий на откуп менеджерам и другим работникам субъекта предпринимательского бизнеса, по сути, коллективно отказываясь от участия в делах фирмы, соглашаясь с ее автономностью. Если подобное имеет место, «ничейной» собственностью вместо коллектива учредителей начинает, так же в неявном виде, управлять коллектив работников предпринимательской фирмы.

Как и учредители фонда или АНО, работники указанных некоммерческих организаций не имеют ни обязательственных, ни вещных прав в отношении имущества данных организаций.

Работники фонда или АНО имеют возможность сформировать трудовой коллектив организации и, если это не противоречит уставу организации, по сути, самостоятельно начать осуществление коллективного бизнеса на основе «ничейной» собственности.

Трудовой коллектив может быть при этом сформирован официально, но он может существовать и неформально.

Правда, как мы помним, закон предусматривает гражданско правовую и уголовную ответственность должностных лиц, имеющих право выступать от имени этих организаций. Поэтому, с одной стороны, данное должностное лицо изначально как бы относительно выпадает из дружного коллектива пользователей и распорядителей «ничейного» имущества юридического лица, а в другой стороны, - оно может постоянно испытывать желание превратить такой неопределенно-коллективный бизнес в свой неопределенно-частный бизнес.

Возможен и третий вид коллективного предпринимательства на базе неопределенно-коллективной, «ничейной» собственности.

Он возникает в тех случаях, когда учредители некоммерческой организации, с одной стороны, и работники их, с другой стороны, учитывая особенности имущественного положения указанной организации, договариваются между собой о формировании единого предпринимательского коллектива – фирмы в организационно правовой форме фонда или АНО, - в состав которого вошли бы и учредители юридического лица, и его работники. Такое согласие вполне вероятно, и его достижение в наибольшей степени отражало бы смысл некоммерческого характера деятельности созданной организации. Однако на практике достичь его бывает непросто из-за порой полного несовпадения деловых интересов коллектива учредителей, рассматривающих созданную ими автономную некоммерческую организацию (или фонд) как свое достояние, и коллектива работников, полагающего в свою очередь, что указанная организация принадлежит именно ему.

Наряду с фондами и автономными некоммерческими организациями на началах коллективного предпринимательства на базе неопределенно-коллективной собственности могут действовать и иные организационно-правовые формы, которые в отличие от АНО или фонда никогда не возникают на основе единоличного учредительства. Таковыми являются некоммерческие партнерства, ассоциации (союзы) юридических лиц, а также общественные и религиозные объединения граждан, основу деятельности которых составляет ассоциативная собственность на средства производства.

Общественные и религиозные объединения (организации) добровольно создаются гражданами на основе общности их интересов для удовлетворения духовных или иных нематериальных потребностей. Общественными объединениями считаются политические организации, научные академии, профсоюзы, религиозные организации, добровольные общества и союзы творческих деятелей, образовательные ассоциации, спортивные федерации, организации общественного самоуправления, созданные физическими лицами. При этом члены таких объединений не сохраняют прав на переданное ими в собственность этих объединений имущество, в том числе на членские взносы, они не отвечают по обязательствам объединений, членами которых состоят, а те в свою очередь не отвечают по обязательствам своих членов.

Имущество общественных объединений не подлежит возврату участникам ни в случае их выхода из данного объединения, ни в случае его ликвидации.

НАУЧНЫЕ ПОЛИТИЧЕЧСКИЕ РЕЛИГИОЗНЫЕ АКАДЕМИИ ОРГАНИЗАЦИИ ОРГАНИЗАЦИИ ОБЩЕСТВЕННЫЕ АССОЦИАЦИИ ОБЪЕДИНЕНИЯ И СОЮЗЫ СПОРТИВНЫЕ ФЕДЕРАЦИИ ОБРАЗОВАТЕЛЬНЫЕ ФЕДЕРАЦИИ ТВОРЧЕСКИЕ ФЕДЕРАЦИИ Рис. 6.3. Общественные объединения граждан.

В общественных и религиозных объединениях отсутствует понятие учредительства, хотя сохранен термин «учредительные документы». Участники таких объединений называются членами объединений, круг их прав и обязанностей ограничен вступлением в объединение, уплатой членских взносов, участием в обсуждении разных вопросов и избрании руководящих органов объединения, а также добровольным или принудительным выходом из объединения.

Ассоциативная собственность на средства производства отличается, скажем, от кооперативной собственности отсутствием паев в имуществе юридического лица. Люди, вступившие в подобное объединение, как правило, преследуют, как правило, другие цели, чем кооператоры;

помимо прочего, у них отсутствует деловой интерес к возвращению членских взносов в случае выхода из объединения и при ликвидации такого объединения. Напротив, уровень личного доверия между членами объединения, связанными общими целями и коллективным менеджментом, оказывается выше, чем между членами производственного кооператива.

Стоит понять, что добровольное объединение граждан, как и любое иное объединение людей в единый коллектив, может быть основано только на взаимном доверии. Подобное «взаимное доверие» редкость в наши дни. Тем не менее, когда оно возникает, устойчивые, сплоченные, как правило, относительно небольшие общественные объединения в состоянии, по крайней мере, на начальных этапах своего существования, демонстрировать положительные возможности ассоциативного коллективного предпринимательства. Напротив, утрата такого доверия является верным признаком, по сути, перерождения ассоциативной собственности такого объединения в «ничейную», а самого объединения граждан на основе добровольного членства - в скрытую форму коллективного предпринимательства со стороны руководства объединения.

Ассоциативный характер собственности, действительно, основан на отчуждении части имущества членов общественного объединения в пользу данного объединения. В этом случае деловые интересы членов объединения могут систематически удовлетворяться лишь в условиях исключительной устойчивости такого объединения, его сплоченности и действительной ориентации его деятельности на потребности членов объединения. В противном случае ассоциативный характер собственности будет означать всего лишь отчуждение имущества членов объединения и ничего больше.

Поэтому собственность подобных объединений явится, образно выражаясь, еще более «ничейной», чем в фондах и АНО, а коллективное предпринимательство непременно приобретет в них вид деловой деятельности коллектива никому, по сути, не подотчетных должностных лиц и работников общественного объединения.

Вышеизложенное прежде всего относится к тем общественным и религиозным объединениям, которые были созданы много десятилетий назад, некоторые - еще во времена СССР. Таковыми являются, например, Федерация независимых профсоюзов России, Российский союз молодежи, различные религиозные организации, имеющие в своей собственности немало дорогостоящих объектов движимого и недвижимого имущества.

Руководители всех вышеупомянутых объединений обычно категорически отвергают какую-либо причастность данных объединений не только к коммерческой деятельности, но и к предпринимательской. И действительно, основные уставные задачи таких объединений не содержат даже намека на предпринимательство. Однако, как мы уже выясняли, данные юридические лица, базирующиеся на ассоциативной собственности, вынуждены заниматься предпринимательством;

они вправе делать это прямо, либо посредством участия в учреждении новых предпринимательских фирм.

Предпринимательская деятельность общественных объединений является весьма специфической разновидностью предпринимательской деятельности на территории Российской Федерации. Эта специфика обусловлена рядом обстоятельств, а именно:

общественные объединения не являются предпринимательскими фирмами по существу;

они создаются не для предпринимательских целей непосредственно, а по иным причинам;

в уставе таких организаций обычно отмечается бесприбыльный характер их функционирования;

тем не менее, они имеют возможность заниматься предпринимательским бизнесом, поскольку законодательство России не содержит запретов на это;

полученные общественными объединениями доходы от разрешенной им предпринимательской деятельности не подлежат распределению между участниками и могут расходоваться исключительно на нужды самих этих юридических лиц, состав которых определяется руководящими органами объединений.

Ассоциации и союзы юридических лиц могут создаваться субъектами бизнеса на добровольной основе для координации их предпринимательской деятельности, а также для представления и защиты их общих имущественных интересов. Такая ассоциация (союз) не отвечает по обязательствам своих членов, но зато члены ассоциации (союза) несут субсидиарную ответственность по ее обязательствам в размере и порядке (солидарном или ограниченном), предусмотренным ее учредительными документами.

Наличие учредителей в таких ассоциациях (союзах) не предусмотрено, а учредительные документы создаваемых ассоциаций (союзов) составляют участники, называемые, как и в случае с общественными объединениями граждан, членами.

Отсутствие в ассоциациях (союзах) юридических лиц учредителей не мешает ее членам-участникам в обязательном порядке заключить между собой учредительный договор. Рассматриваемая организационно-правовая форма некоммерческой организации является единственной, в отношении которой закон однозначно настаивает на составлении учредительного договора.

Организационно-правовая форма ассоциации (союза) юридических лиц вообще является в настоящее время наиболее «коллективно-неопределенной», так как, - во-первых, закон никак не определяет имущественные отношения, возникающие в процессе деятельности ассоциации (союза), но зато фиксирует наличие у членов ассоциации (союза) юридических лиц субсидиарной ответственности по обязательствам ассоциации (союза);

- во-вторых, данная форма является единственной, в отношении которой закон содержит прямой запрет на занятие предпринимательской деятельностью.

Ассоциации АНО Некоммерческие партнерства организационно – правовые формы религиозные Фонды объединения общественные Союзы объединения Рис. 6.3. Организационно – правовые формы коллективного предпринимательства на базе неопределенно – коллективной собственности.

Между тем, объяснить, каким образом ассоциация (союз) может защищать имущественные интересы своих членов, другими словами, осуществлять юридическую деятельность, а также координировать действия своих членов, другими словами, осуществлять менеджмент деловых интересов субъектов предпринимательского бизнеса, самостоятельно не занимаясь при этом предпринимательством, затруднительно. Дело в том, что любые вышеупомянутые действия не могут быть проведены, если они не инициируются деловыми предпринимательскими интересами. Другой вопрос в том, что такие действия не могут преследовать цель извлечения прибыли – тогда, вероятно, следовало бы установить ассоциации (союзу) законодательный запрет на занятие не предпринимательской деятельностью, а именно коммерческой, что, однако, и так имеет место в связи с отнесением ассоциаций (союзов) юридических лиц к числу некоммерческих организаций. Очевидно, во избежание недоразумений таким ассоциациям (союзам) целесообразно выполнять лишь те виды деятельности, которые названы выше, зафиксировав в уставе их абсолютно некоммерческий характер.

Сложности возникают и с определением имущественных отношений, возникающих в связи с деятельностью таких ассоциаций (союзов). Ясно, что данные некоммерческие организации не могут не обладать каким-то обособленным имуществом;

в обратном случае их нельзя было бы определить в качестве юридических лиц.

Очевидно также, что члены ассоциаций (союзов) не имеют вещных прав на данное имущество. Вместе с тем они имеют обязательственные права, ибо обязаны отвечать по обязательствам ассоциации (союза). Больше того, закон предусматривает наличие у члена ассоциации (союза), пожелавшего выйти из него, субсидиарной ответственности по обязательствам ассоциации (союза) пропорционально своему взносу в течение двух лет с момента выхода. Наличие у членов ассоциаций (союзов) столь жестких обязательств по отношению к упомянутым юридическим лицам при отсутствии у них явно выраженных прав на имущество таких ассоциаций (союзов) делает рассматриваемые некоммерческие организации своеобразным аналогом знаменитых в прошлом масонских лож.

В любом случае, в отношении рассматриваемой организационно-правовой формы применимы основные положения о коллективном бизнесе, выявленные применительно, скажем, к автономной некоммерческой организации. Исключением является лишь то обстоятельство, что в отличие от АНО участниками ассоциации (союза) могут быть только юридические лица. Это уменьшает возможности коллективного предпринимательства. Для практического применения указанной организационно-правовой формы именно в качестве самостоятельного субъекта бизнеса заинтересованным лицам необходимо провести немалую подготовительную работу, в том числе утвердить свои права в отношении потенциальных членов будущей ассоциации (союза).

Обратимся к заключительной организационно-правовой форме коллективного предпринимательства на базе неопределенно коллективной собственности – к некоммерческому партнерству.

Некоммерческим партнерством признается основанная на членстве некоммерческая организация, имущество которой принадлежит самой организации и не принадлежит ее учредителям и членам. Некоммерческое партнерство не отвечает по обязательствам своих членов, а члены некоммерческого партнерства – по обязательствам последнего.

Некоммерческое партнерство является некоей промежуточной формой коллективного предпринимательства на базе внешне «ничейной» собственности между автономной некоммерческой организацией и общественным объединением граждан. В некоммерческом партнерстве имеются, с одной стороны, учредители, обладающие правом, как и учредители АНО, заключить между собой учредительный договор, который в этом случае дополнит устав некоммерческого партнерства в пакете учредительных документов. С другой стороны, в нем имеются члены, которые обладают теми же правами, а также обязанностями платить членские взносы, что и члены общественных объединений.

То обстоятельство, что в некоммерческом партнерстве предусмотрено учредительство, позволяет создателем этой организационно-правовой формы воспользоваться приемами коллективного предпринимательства, описанными выше при характеристике АНО. Вместе с тем, членство в некоммерческом партнерстве имеет свои своеобразия, отсутствующие в других некоммерческих организациях. Независимо от того, является ли исключение члена из некоммерческого партнерства добровольным или принудительным, он имеет право получить на выходе часть имущества некоммерческого партнерства или стоимость этого имущества в пределах стоимости имущества, переданного членами некоммерческого партнерства в его собственность, за исключением членских взносов. Подобный порядок дележа имущества некоммерческого партнерства предусмотрен и при ликвидации некоммерческого партнерства. Это значит, что учредителям рассматриваемого субъекта бизнеса целесообразно обязательно утвердить свой статус членов данного субъекта бизнеса.

Разделение действующих лиц на учредителей и членов некоммерческого партнерства предоставляет сообразительным людям еще одну замечательную возможность организации коллективного бизнеса на базе неопределенно-коллективной собственности. Дело в том, что учредителям некоммерческого партнерства, по сути, никто не мешает при разработке учредительных документов установить две различные организационные структуры юридического лица и два состава органов управления некоммерческим партнерством. Конечно, в итоге, обе эти структуры должны быть как-то совмещены, а высшие и исполнительные органы управления некоммерческим партнерством все равно обязаны, в конце концов, оказаться едиными. Здесь и таятся поистине необозримые возможности для учредителей проявить любые профессиональные предпринимательские фантазии.

Например, можно разделить права и обязанности участников некоммерческого партнерства таким образом, что все права в области принятия важнейших решений окажутся у его учредителей, а все обязанности по ведению дел – у членов. Можно, далее, зафиксировать исключительное право учредителей на прием в некоммерческое партнерство новых членов и на принудительное исключение из его состава существующих членов. Можно, наконец, предусмотреть наличие постоянной и обязательной ротации членов некоммерческого партнерства за исключением тех, кто является не только его членами, но и учредителями. Во всех перечисленных случаях учредители некоммерческого партнерства получают особые возможности реализации своих деловых интересов в форме коллективного предпринимательства на базе внешне «ничейной» неопределенно-коллективной собственности.

Здесь следует обратить внимание на то, что в России узаконена лишь организационно-правовая форма некоммерческого партнерства и не узаконена форма коммерческого партнерства, широко распространенная в странах с рыночно ориентированной экономикой и развивающаяся на базе не неопределенно коллективной собственности, а вполне определенного вида групповой (совместной) собственности партнеров по бизнесу.

Кстати, и само популярное понятие «партнеры по бизнесу» имеет корни именно в организации партнерского бизнеса.

6.2. Коллективный предпринимательский бизнес на базе групповой (совместной) и кооперативной собственности Упомянутое в конце предыдущего параграфа учебника «Основы бизнеса» коммерческое партнерство является, как правило, примером коллективного предпринимательства на базе групповой (совместной) собственности на средства производства. Иногда коммерческие партнерства функционируют в странах с рыночно ориентированной экономикой в организационно правовой форме компаний с ограниченной ответственностью.

У членов коммерческого партнерства всегда есть, по сравнению с частными предпринимателями, дополнительные финансовые возможности в получении нужной информации и квалифицированного содействия со стороны партнеров по бизнесу, в маневрировании финансами, в привлечении дополнительных клиентов и профессионально подготовленных работников, в использовании полезных деловых связей, установленных партнерами, в использовании их профессионального опыта.

Больше того, во многих странах (в США, Великобритании, Франции, Испании, других странах) под партнерством понимается одна из важнейших юридических форм организации предпринимательского бизнеса. Партнерские предприятия или партнерские фирмы являются типичным явлением в коммерческом бизнесе, в финансовом, юридическом, налоговом, управленческом консалтинге, в медицинском бизнесе, даже в инвестиционном и страховом деле. В современной американской экономке насчитывается порядка 2 млн. партнерств (около 10% предприятий в сфере мелкого предпринимательства).

Коммерческое партнерство создается на основе соглашения между партнерами, которым регулируются права и обязанности партнеров, порядок возмещения общих расходов и распределения прибыли, сроки деятельности партнерства, условия его роспуска.

Такое соглашение заключается, как правило, между двумя-пятью физическими лицами, объединяющими капиталы в форме их полного слияния для совместного владения имуществом партнерской фирмы ради достижения общих целей. Каждый партнер является представителем фирмы и других участников соглашения, отвечает за любые предпринимательские действия партнерства.

Партнеры солидарно несут неограниченную ответственность по любым долгам коммерческого партнерства, возникшим в процессе партнерского предпринимательства.

В России отсутствует не только данная организационно правовая форма, характерная для многих стран с рыночно ориентированной экономикой, но другие распространенные за рубежом формы коллективного предпринимательства на базе групповой (совместной) собственности на средства производства – семейная предпринимательская фирма, народное предприятие, хозяйственная коммуна.

Частные предпринимательские фирмы нередко оказываются менее эффективными, чем, к примеру, семейные предприятия, принадлежащие семье предпринимателей на праве общей групповой собственности. Семейный бизнес всегда основан на перенесении опыта домохозяйства в сферу предпринимательской деятельности.

Предпринимательская семья совместно владеет имуществом своей фирмы и несет солидарную и субсидиарную ответственность по всем ее обязательствам;

прибыль семья является ее общим достоянием. Если семейные узы оказываются достаточно крепкими, а домохозяйство – зажиточным, то семейный бизнес обязательно сделается надежным и эффективным.

В России допускается коллективное владение членами семьи различного движимого и недвижимого имущества, но в законе отсутствует такая организационно-правовая форма предпринимательства, как семейная предпринимательская фирма.

Поэтому семейным бизнесом, как и частным предпринимательством, можно заниматься лишь в скрытых формах – используя легальные возможности индивидуального, коллективного предпринимательства, либо предпринимательства с ограниченной ответственностью (посредством обществ с ограниченной и дополнительной ответственностью, товариществ на вере, или акционерных обществ).

Определенное распространение в странах с рыночно ориентированной экономикой имеют и народные предприятия, представляющие собой предпринимательские фирмы, созданные на основе групповой (совместной) собственности трудового коллектива предприятия. Собственником таких фирм является трудовой коллектив предприятия как единое целое, несущий солидарную, но не субсидиарную, ответственность по обязательствам народного предприятия. Каждый член трудового коллектива выступает как сохозяин предпринимательской фирмы и поэтому в народных предприятиях отсутствует наемный труд.

Образуемая прибыль распределяется среди членов трудового коллектива в соответствии с различными критериями – сообразно трудовому вкладу каждого человека в общее дело предприятия, исходя из стратегической или конъюнктурной целесообразности, или иначе. Обычно такие фирмы возникают через процедуру выкупа имущества предприятия трудовым коллективом у прежних собственников.

Коллективные (народные) предприятия, возникшие в результате выкупа их трудовыми коллективами, составляют, к примеру, 3–4% всех предпринимательских фирм, зарегистрированных в американской экономике. Для России народные предприятия являются до сих пор «заморской диковинкой», хотя до 1917 года их количество составляло в России более 7% всех действовавших в тот период предприятий. Отсутствие начал народного коллективного предпринимательства в современной России обусловлено отсутствием законодательной базы, которая легализовала бы такую разновидность предпринимательства в нашей стране.

Отсутствует в России законодательная база и для развития коммунального предпринимательства, основу которого составляли бы хозяйственные коммуны – предпринимательские фирмы, участники которой обобществили все свое имущество, превратив его в имущество коммуны как единого целого. Такие коммуны функционируют на базе групповой (совместной) собственности членов коммуны не только как предпринимательские единицы, но и как потребительские коллективы. Все члены коммуны несут солидарную ответственность по обязательствам коммуны, но не несут субсидиарную ответственность, поскольку не обладают личным имуществом, которым можно было бы субсидиарно отвечать по обязательствам своей коммуны. Наибольшее распространение коммунальное предпринимательство на базе групповой (совместной) собственности имеет в современном Израиле – в виде сельскохозяйственных коммун, называемых киббуцами.

Здесь следует подчеркнуть, что групповое (совместное) предпринимательство, по сути, может иметь место в современной российской экономике лишь в уже известной нам организационно правовой форме учреждения – в том случае, когда число собственников учреждения больше одного. Теоретически конструкция многоучредительства в учреждениях не была предусмотрена в период создания Федерального закона «О некоммерческих организациях» - разработчики данного закона предполагали, что у учреждения всегда будет лишь один единственный учредитель. Но, поскольку прямой запрет на создание учреждений несколькими учредителями отсутствует, уполномоченные органы охотно регистрируют учреждения, принадлежащие ряду собственников одновременно. Отношения между ними могут быть определены только уставом такого учреждения, становящегося, тем самым, субъектом группового (совместного) предпринимательства на базе групповой (совместной) собственности на средства производства.

Легально в России представлены, помимо описанных в предшествующем параграфе нашего учебника, организационно правовые формы предпринимательства, базирующиеся на кооперативном и условно-долевом видах коллективной собственности, а именно:

- производственные кооперативы, базирующиеся на кооперативной собственности;

- потребительские кооперативы, также базирующиеся на кооперативной собственности;

- полные товарищества, базирующиеся на условно-долевой собственности.

Под производственным кооперативом (артелью) понимается добровольное объединение граждан на основе членства для совместной производственной или иной хозяйственной деятельности, основанной на их личном трудовом или ином участии и объединении его членами имущественных паевых взносов.

Физические лица - члены производственного кооператива, которых должно быть не менее пяти, несут по обязательствам кооператива субсидиарную ответственность, имущество производственного кооператива делится на паи его членов, а прибыль производственного кооператива и имущество, оставшееся в случае его ликвидации, распределяется между его членами в соответствии с их трудовым участием, если иное не предусмотрено уставом данного субъекта предпринимательского бизнеса.

Одно и то же физическое лицо вправе быть членом нескольких кооперативов. Членами производственных кооперативов могут стать и юридические лица;

вопрос о способах их трудового участия в общих делах кооператива законом однозначно не решен.

Возможность участия в производственных кооперативах юридических лиц существенно отличает практику применения рассматриваемой организационно-правовой формы предпринимательства в России от аналогичной практики в большинстве стран с рыночно ориентированной экономикой, для которых характерно формирование производственных кооперативов на базе членства в них исключительно физических лиц.

Производственные кооперативы базируются на кооперативном виде коллективной собственности на средства производства.

Его важнейшими признаками являются - наличие паев как способа участия членов субъекта предпринимательского бизнеса в имуществе производственного кооператива;

- сочетание оплаты паев и обязательного личного трудового участия в деятельности производственного кооператива;

- сочетание долевого – через пай – участия членов кооператива в имуществе данного кооператива с принципом субсидиарной ответственности, которую обязаны нести все члены кооператива по обязательствам данного кооператива;

это значит, что обязательства производственного кооператива погашаются не только за счет имущества самого кооператива, но и за счет личного имущества его членов;

- возможность передачи членства в производственном кооперативе по наследству.

Кооперативные предпринимательские фирмы действуют во всех странах с рыночно ориентированной экономикой. В США они объединяют 5–6% производителей продукции, включая продукцию сельского хозяйства. Коллективный тип собственности на средства производства, на котором базируются производственные кооперативы, является, как мы уже знаем, добровольным выбором физических лиц, решивших предпочесть наемному труду и частнопредпринимательской деятельности совместный с другими физическими лицами труд в составе кооператива.

Производственный кооператив – это не только предпринимательская фирма, но и целая система доверительных отношений между людьми, связанных общей целью и коллективным менеджментом. Члены производственного кооператива не являются наемными работниками, напротив, они являются совладельцами имущества своего кооператива, состоящего из паев каждого кооператора, добровольно внесенного им в «общий котел». Поэтому обычно несение членами производственного кооператива субсидиарной ответственности по обязательствам своего кооператива осуществляется в солидарной форме, другими словами в форме ответственности каждого члена производственного кооператива, не ограниченной относительной величиной его пая.

Из всей суммы паев производственный кооператив может создать так называемые неделимые фонды кооператива, которые – в противоположность разным вариантам «ничейной» собственности – в случае добровольного или принудительного выхода члена производственного кооператива из состава кооператива на самом деле оказываются вполне делимыми. По закону ему «на выходе» обязательно должна быть выплачена стоимость внесенного пая или выдано имущество, соответствующее величине его пая.

Предпринимательские возможности неделимых фондов производственного кооператива состоят в другом – в том, что никакие взыскания по долгам членов кооператива не могут быть обращены на неделимые фонды данного кооператива.

Кооперативное предпринимательство Совместная Объединение Личный труд деятельность на имущественных участников основе членства паевых взносов Рис. 6.4. Особенности производственных кооперативов.

Вышеперечисленные признаки обусловливают типовые особенности организационной структуры производственного кооператива и состава органов его управления. В производственном кооперативе отсутствуют учредители, все участники называются членами кооператива. Учредительный договор также отсутствует, а в уставе производственного кооператива основное внимание обращается - на состав, размеры и порядок внесения паев;

- на характер и порядок личного трудового участия членов кооператива в деятельности кооператива;

- на порядок распределения прибыли и убытков кооператива;

- на размеры и условия субсидиарной ответственности членов кооператива по долгам данного кооператива;

- на состав и компетенцию органов управления кооперативом и порядок принятия ими решений, в том числе - на вопросы, решения по которым принимаются единогласно или квалифицированным большинством голосов.

Коллективная собственность предполагает и коллективизм в принятии управленческих решений – в противном случае она легко превратится в уже хорошо известную нам «ничейную» собственность. Поэтому высшим органом управления кооперативом является общее собрание его членов, на котором каждый член кооператива имеет один голос. Закон подробно описывает, какие вопросы относятся к исключительной компетенции общего собрания производственного кооператива и не могут быть переданы им на решение исполнительных органов кооператива, каковыми, по закону, являются правление производственного кооператива и его председатель.

Особенности производственных + + кооперативов Прибыль Равные права распределяется участников при пропорционально Отсутствует голосовании трудовому участию верхний предел на количество участников + Рис. 6.5. Особенности производственных кооперативов.

Такими вопросами являются изменение устава кооператива, прием и исключение его членов, утверждение годовых отчетов и бухгалтерских балансов кооператива, образование и упразднение наблюдательного совета кооператива, решение о реорганизации и ликвидации кооператива. Столь необычно подробная регламентация того, что необходимо писать в уставе производственного кооператива, и как нужно управлять таким кооперативом преследует вполне понятную цель – обеспечить законодательные гарантии развития рассматриваемой организационно-правовой формы коллективного предпринимательства, поставить заслон на пути возможных злоупотреблений в направлении превращения кооперативной собственности в «ничейную».

Организационно-правовая форма производственного кооператива имеет в российской экономике устойчивые корни.

Кооперативы имели широкое распространение до революции года, поэтому признание данной организационно-правовой формы деловой деятельности пришедшими к власти в России в октябре 1917 года большевиками пригодной и эффективной для развития национальной экономики в немалой степени способствовало утверждению в нашей стране Советской власти – власти партии большевиков (впоследствии – Коммунистической партии).

Формально Советская власть никогда не пересматривала своего положительного отношения к производственным кооперативам, и позднее это привело к созданию теории «двух форм социалистической собственности на средства производства – государственной (общенародной) и кооперативно-колхозной».

Именно уже упоминавшиеся на страницах нашего учебника колхозы (коллективные хозяйства) оказались, по сути, единственной юридической формой производственного кооператива (артели), просуществовавшей в России (СССР) несколько десятилетий.

К сожалению, формально положительное отношение органов власти и управления к производственным кооперативам в форме колхозов практически повсеместно сопровождалось грубыми извращениями в процедурах применения присущих этой организационно-правовой формы особенностей. Прежде всего, отвергалась даже сама идея предпринимательской деятельности колхозов. В качестве колхозов определялись наиболее слабые хозяйства;

как только такие хозяйства добивались сколько-нибудь значительных успехов в производстве продукции, их немедленно национализировали – превращали в государственное унитарное предприятие. Впоследствии из этой странной практики создали еще одну теорию – теорию «постепенного перерастания кооперативно колхозной собственности в общенародную».

Колхозы предназначались для занятия исключительно сельскохозяйственным производством, небольшое количество производственных кооперативов в перерабатывающей промышленности (официальная статистика этого никогда не велась) рассматривалась либо почему-то как потребительская кооперация, либо как подозрительная, а то и почти преступная деятельность (так называемых кооператоров-«цеховиков»).

Не имели должного распространения ни принцип добровольности в создании производственных кооперативов, ни принцип свободы внесения и изъятия членами производственного кооператива имущественных паев. Реализация и того, и другого оказывалась невозможной по вполне объяснимым причинам.

Вначале (до первой половины 60-х годов прошлого века) так называемые колхозники не имели права на обладание документами, удостоверяющими их личность. По сути, они не обладали должной дееспособностью, которая позволяла бы им действительно добровольно вступить в колхоз и внести в его имущество свой пай.

Неудивительно, что такие кооператоры могли вступить куда угодно и единогласно проголосовать за что угодно, в том числе и за преобразование колхоза в государственное унитарное предприятие, даже не отдавая себе отчет в смысле проводимых мероприятий.

Позднее колхозники получили право на обладание паспортами и другими удостоверениями личности, но в стране сохранялись другие ограничительные нормы права (прописка, наличие трудовых книжек), а также разнообразные способы управления экономикой вне каких-либо правовых норм – в соответствии с директивами съездов Коммунистической партии Советского Союза.

В конце 80-х годов прошлого столетия форма производственного кооператива пережила подлинный ренессанс.

Именно со становления данной формы в России (СССР) началась крупномасштабная реформа системы организационно-правовых форм предпринимательского бизнеса. В течение нескольких лет в роли кооператоров побывали почти все известные сегодня российские предприниматели – от Константина Борового до Владимира Гусинского. Постепенно, однако, производственные кооперативы перестали выполнять функцию «искры, из которой разгорелось пламя» российского бизнеса и заняли подобающее им место в системе организационно-правовых форм предпринимательства.

Еще одной организационно-правовой формой, базирующейся на кооперативном виде коллективной собственности на средства производства, является потребительский кооператив.

Потребительским кооперативом признается добровольное объединение физических лиц и юридических лиц на основе членства с целью удовлетворения материальных и иных потребностей участников, осуществляемое путем объединения его членами имущественных паевых взносов. Как и члены производственного кооператива, члены потребительского кооператива несут субсидиарную ответственность по обязательствам своего кооператива. Так же, как и производственный кооператив, потребительский кооператив может заниматься предпринимательской деятельностью, а доходы потребительского кооператива от предпринимательской деятельности так же подлежат распределению между членами кооператива. И, наконец, так же, как в производственных кооперативах, в рассматриваемой организационно-правовой форме отсутствуют учредительные договоры, участники кооператива являются его членами и руководствуются в своей деятельности уставом кооператива.

Примерами потребительских кооперативов могут служить в настоящее время жилищные и жилищно-строительные, гаражные, дачные, садоводческие и другие кооперативы, имущество которых «коллективизировано» и принадлежит не его членам, а всему кооперативу как единому целому, хотя и разделено на паи.

Вместе с тем, потребительский кооператив отличается от производственного кооператива по следующим признакам:

- потребительский кооператив относится к числу некоммерческих организаций;

- число членов потребительского кооператива не ограничено;

- личное трудовое участие членов потребительского кооператива в общих делах не предусматривается;

- члены потребительского кооператива несут субсидиарную ответственность по обязательствам кооператива в пределах невнесенной части дополнительного взноса каждого из членов кооператива;

под дополнительными взносами понимаются денежные выплаты членов кооператива, направляемые на покрытие образовавшихся убытков потребительского кооператива, согласно данным ежегодного баланса.

Жилищно Гаражные Жилищные строительные кооперативы кооперативы кооперативы Потребительские кооперативы Другие Садоводческие кооператив кооперативы Дачные кооперативы Рис. 6.6. Потребительские кооперативы.

Потребительская кооперация существовала в России (СССР) до начала крупномасштабных экономических реформ конца прошлого века, хотя на вопрос о том, что же именно представляет собой «кооперативное потребление» - основной вид деятельности таких кооперативов – не мог вразумительно ответить ни один специалист.

Обычно к системе потребительской кооперации в прошлом относили организацию в очень небольших размерах деятельности по заготовке и переработке продуктов питания и предметов потребления. Особняком располагались жилищно-строительные кооперативы (ЖСК), дачно-строительные кооперативы (ДСК) и гаражно-строительные кооперативы (ГСК). Вместе с тем никто не брался определить тип собственности на средства производства, на базе которого – в противоположность колхозам – развивалась потребительская кооперация. Загадкой оставался и вопрос о том, действительно ли предприятия по заготовке разного рода сельскохозяйственных продуктов и предметов потребления, а тем более ЖСК, ДСК и ГСК можно было считать кооперативами.

Известная неопределенность сохранилась и по сей день. Так и не найден ответ на ключевой вопрос о сущностных признаках кооперативного потребления. Известно, что в настоящее время строители дач, квартир, гаражей и домов объединяются, в случае необходимости, не в потребительские кооперативы, а в другие организационно-правовые формы – именно из-за желания получить четкие гарантии против возможной коллективизации их имущества кооперативом. Квартиры, дачи и гаражи, ранее являвшиеся частью кооперативной собственности, почти повсеместно были приватизированы.

Сложнее всего установить и объяснить степень «потребительской специфики» рассматриваемого вида кооперативов – по сути, а не по названию. В силу того, что потребительский кооператив объявлен как некоммерческая организация, неясно, почему он все же занимается распределением прибыли, полученной в результате предпринимательской деятельности. Ясно лишь, что замкнуться исключительно на потребительской деятельности такие кооперативы не в состоянии – как только кооператив примется что либо строить, благоустраивать или ремонтировать своими силами, но не для своих членов, он обязательно, хотя и вынужденно, начнет заниматься предпринимательством. Понятно также, что форма потребительского кооператива дает юридическим лицам легальные основания попробовать себя в кооперативном бизнесе, что достаточно оригинально, если учесть, что у юридических лиц имеются намного более эффективные возможности поучаствовать в деятельности других предпринимательских фирм – например, дочерних и зависимых хозяйственных обществ.

6.3. Коллективный предпринимательский бизнес на базе условно-долевой собственности В настоящем параграфе учебника «Основы бизнеса» мы приступаем к рассмотрению большой совокупности организационно-правовых форм российского предпринимательства, которые определяются как хозяйственные товарищества и общества.

Под хозяйственными товариществами и обществами понимаются, как правило, предпринимательские фирмы, которые относятся к числу коммерческих организаций с разделенным на доли (вклады) участников капиталом, получившим определение складочного - в хозяйственных товарищества и уставного – в хозяйственных обществах. Имущество, созданное за счет вкладов участников, а также произведенное и приобретенное хозяйственным обществом или товариществом в процессе его деятельности, принадлежит ему на праве собственности.

Хозяйственные товарищества могут создаваться в России в форме полного товарищества и товарищества на вере, а хозяйственные общества – в форме общества с ограниченной ответственностью, акционерного общества и общества с дополнительной ответственностью. Хозяйственные общества имеют, как правило, больший круг участников, чем хозяйственные товарищества, а управление ими является более сложным процессом, чем управление товариществом. Хозяйственное общество может также быть создано одним-единственным учредителем, фактически становящимся в силу этого частным предпринимателем, что невозможно для хозяйственного товарищества.

Термины «общество» и «товарищество», используемые в определениях ряда организационно-правовых форм предпринимательства, имеют корни в истории российского предпринимательства. Под «обществом» раньше понималась респектабельная предпринимательская фирма, как правило, крупная, действовавшая в разных сферах предпринимательства одновременно, но обязательно – на финансовом рынке. Слово «общество» однокоренное со словом «общение». Дооктябрьские российские предпринимательские общества невозможно представить себе без многочасовых заседаний правления, на которых в облаках табачного дыма и под звон фужеров с шампанским решались судьбы миллионных сделок. Русская любовь к общению получала практическое воплощение и в следовавших за этими заседаниями вечеринках, на которые общество отправлялось так же, как правило, а полном составе.

Под «товариществом» обычно понималось менее крупное по масштабам объединение капиталов на партнерских началах для проведения небольшого числа операций. «Товарищество», как, кстати, и «товарищ», – это определения, пришедшие из практики производства и торговли в дореволюционной России. Под товарищем обычно понимали партнера по бизнесу, иногда – заместителя руководителя организации. Соответственно, термин «товарищество» использовался для определения некоторых видов деловых отношений.

Формы товарищества имели широкое распространение не только в дооктябрьской России, но и после Октябрьского переворота в период проведения так называемой новой экономической политики в 20-е годы. Так, например, в гражданском кодексе РСФСР, принятом в 1922 году, содержались разделы о товариществах, в числе которых были легализованы простое товарищество, полное товарищество, товарищество на вере, паевое товарищество (прообраз нынешнего общества с ограниченной ответственностью), акционерное товарищество (прообраз нынешних закрытых и открытых акционерных обществ).

Таким образом, круг юридических лиц, которые относятся к числу коммерческих организаций (в него не включены лишь государственные и муниципальные унитарные предприятия), приобретает вид, который отражен в схеме на рисунке 6.7.

Организационно Общества с Товарищества правовые формы ограниченной на вере предпринимате ответственность Полные Общества с товарищества Акционерные дополнительной общества ответственностью Рис. 6.7. Организационно-правовые формы предпринимательского бизнеса на базе условно – долевой собственности.

Все действующие в настоящее время в России хозяйственные товарищества и общества объединяет то, что они могут быть созданы лишь при разделении уставного (складочного) капитала таких предпринимательских фирм на доли участников данных фирм.

Это значит, что участники всех хозяйственных обществ и товариществ имеют обязательственные права по отношению к имуществу соответствующих хозяйственных товариществ и обществ.

Вместе с тем между ними имеются весьма серьезные различия.

И главным различием следует признать неодинаковость способов несения участников хозяйственных обществ и товариществ ответственности по обязательствам своих фирм.

Преимущества коллективного предпринимательства + + Увеличивается Специализация Больший приток Ошибки масштаб партнеров идей отдельных деятельности участников и специалистов нейтрализуются Меньшая психологическая нагрузка Рис. 6.8. Преимущества коллективного предпринимательства.

Для полного товарищества характерно солидарное несение субсидиарной ответственности всех участников по обязательствам товарищества, а для обществ с ограниченной и дополнительной ответственностью, а также акционерных обществ – ограниченность ответственности по обязательствам фирмы относительными размерами доли участника фирмы в ее уставном капитале.

Товарищество на вере базируется и на том, и на другом способе несения ответственности.

Из вышеизложенного следует, что разные способы сочетания прав и ответственности в названных хозяйственных товариществах и обществах, действующих в России, отражают разные типы собственности на средства производства. Полное товарищество базируется на коллективной собственности. Данный вид коллективной собственности на средства производства мы определили как условно-долевой, поскольку долевые права участников полного товарищества не уравновешиваются долевыми обязанностями их. Хозяйственные общества и товарищество на вере базируются на долевой собственности на средства производства.

Результаты анализа уже рассмотренных типов коллективного предпринимательства позволяют сформулировать некоторые общие черты, присущие всем организационно-правовым формам предпринимательства, функционирующим на базе коллективной собственности в любом ее виде и являющиеся ее преимуществами по сравнению с частным предпринимательством.

Недостатки коллективного предпринимательства - - Участники несут Малая ответственность за оперативность при деятельность других принятии решений Противоречие коллективизма и прибыли Рис.6.9. Недостатки коллективного предпринимательства.

Условно-долевая разновидность коллективного предпринимательства представлена в современной российской экономике единственной организационно-правовой формой предпринимательства – полным товариществом. Полным товариществом признается юридическое лицо, участники которого (полные товарищи) в соответствии с заключенным между ними договором занимаются предпринимательской деятельностью от имени товарищества и солидарно несут субсидиарную ответственность по его обязательствам всем своим имуществом.

Суть данной организационно-правовой формы состоит в следующем. Физические и юридические лица, заключив между собой учредительный договор, создают новую предпринимательскую фирму – полное товарищество - для последующего осуществления предпринимательской деятельности от ее имени. Такой интерес – действовать от имени полного товарищества - может быть обусловлен разными причинами, а именно:

- участники полного товарищества хотели бы воспользоваться дополнительными эффектами от объединения под одним общим названием – подобно участникам уже известных нам коммерческих партнерств, действующих во многих странах с рыночно ориентированной экономикой;

- участники не могут воспользоваться формой коммерческого партнерства, не предусмотренной действующим в России законодательством;

- участники хотели бы добиться сочетания эффекта коллективности – действуя от имени полного товарищества, - и полной самостоятельности, - действуя от своего собственного имени в тех сделках, где, по их мнению, им незачем пользоваться именем полного товарищества.

Общими чертами полного товарищества и производственного кооператива, позволяющими относить обе названные организационно-правовые формы предпринимательства к единому типу коллективного предпринимательства, являются - наличие доли участника предпринимательской фирме в имуществе предпринимательской фирмы;

каждый из полных товарищей имеет свою долю участия в имуществе полного товарищества, а каждый член производственного кооператива – свой пай в имуществе производственного кооператива, являющийся его долей в данном имуществе;

- несение всеми участниками полного товарищества субсидиарной ответственности по обязательствам товарищества;

- выплата участникам полного товарищества стоимости части имущества товарищества, соответствующей доле этого участника в имуществе полного товарищества в случае его выхода из товарищества;

- возможность наследования (правопреемства) доли участника полного товарищества в случае его смерти.

На этом список общих черт между полным товариществом и производственным кооперативом завершается, и наступает необходимость поговорить о различиях. Данные различия имеют существенный характер.

Прежде всего, это относится к определению имущества полного товарищества, в отношении которого полные товарищи имеют обязательственные права. Закон скупо характеризует состав имущества полного товарищества и его параметры, хотя совершенно очевидно, что полное товарищество обладает обособленным имуществом – в противном случае оно просто не может действовать в качестве юридического лица. Единственный элемент имущества полного товарищества, подробно освещаемый законом – его складочный капитал, являющийся известным аналогом уставного капитала в акционерных обществах.

Складочный капитал – это имущество полного товарищества, образуемое «в складчину». Полные товарищи, принимая решение о том, что каждому из них по каким-либо причинам выгодно действовать на рынке от имени полного товарищества, договариваются между собой и о том, что им неплохо было бы «сложиться» ради создания нужного всем им имени. Доля полного товарища в имуществе полного товарищества – это, по сути, его доля именно в складочном капитале товарищества.

Прибыль и убытки полного товарищества распределяются между его участниками пропорционально их долям в складочном капитале данного товарищества, если иное не предусмотрено учредительными документами или другими соглашениями между полными товарищами. Данный подход отличает полное товарищество от производственного кооператива, в котором применяются иные принципы распределения прибыли и убытков, но зато приближает его к обществу с ограниченной ответственностью, где используется «долевой» подход к распределению финансовых результатов деятельности, правда, менее жесткий.

Участники полного товарищества обязаны участвовать в его деятельности, однако, в противоположность производственному кооперативу, это участие не обязательно должно быть трудовым.

Управление в полном товариществе должно осуществляться, как и в производственном кооперативе, по общему согласию всех его участников или в результате голосования, однако, инструменты достижения такого согласия определяют сами участники полного товарищества. Можно выделить три инструмента, с помощью которых полное товарищество управляет своей деятельностью на началах согласия.

Например, таким инструментом может стать совместное ведение дел товарищества. Указанный инструмент внутрифирменного управления в наибольшей степени отражает коллективный характер рассматриваемой организационно-правовой формы предпринимательства. Совместное ведение полными товарищами деловой деятельности полного товарищества на основе общего имущества – складочного капитала - является очевидным признаком коллективного предпринимательства. При совместном ведении дел товарищества его участниками для совершения каждой сделки требуется согласие всех участников товарищества.

Другим инструментом внутрифирменного управления в полном товариществе является ведение общих дел товарищества одним из полных товарищей (или некоторыми из них) по поручению других полных товарищей. Такое делегирование полномочий свидетельствует о высокой степени доверия, с которым участники полного товарищества относятся к одному из них. Если ведение дел полного товарищества поручается его участниками одному из них (или некоторым из них), остальные полные товарищи для совершения сделок от имени товарищества должны иметь доверенность от участника (участников) полного товарищества, которому поручено ведение общих дел товарищества.

И, наконец, третьим инструментом внутрифирменного управления в полном товариществе являются принципы разумности и добросовестности, на основе которых обязуются действовать полные товарищи, отказавшись от совместного ведения общих дел товарищества и выдачи поручений на ведение общих дел товарищества одному из полных товарищей. В этих случаях полные товарищи самостоятельно занимаются закупкой сырья, производством продукции, ее сбытом и управлением финансовыми потоками, а от полного товарищества остается имя, которое фактически становится объектом приобретения со стороны полных товарищей, наподобие объекта договора коммерческой концессии или франчайзинга. Вместе с тем, в отличие от указанных видов сделок, участники полного товарищества не вправе без согласия остальных полных товарищей совершать от своего имени и в своих интересах или в интересах третьих лиц сделки, однородные с теми, которые составляют предмет деятельности их товарищества.

При нарушении этого правила полное товарищество вправе по своему усмотрению потребовать от такого участника возмещения причиненных товариществу убытков, либо передачи данному товариществу всей приобретенной по таким сделкам выгоды. Более того, участники полного товарищества вправе требовать в судебном порядке исключения кого-либо из участников из товарищества по единогласному решению остающихся участников и при наличии к тому серьезных оснований, в частности, вследствие грубого нарушения этим участником своих обязанностей или обнаружившейся неспособности его к разумному ведению дел.

Участник полного товарищества вправе и самостоятельно выйти из него, предварительно (не менее чем за шесть месяцев до выхода) заявив об этом. Участник полного товарищества также вправе с согласия остальных участников передать свою долю или ее часть в складочном капитале другому участнику, либо третьему лицу.

Особенности целевых задач, возникающих при учреждении полного товарищества, обусловливают специфику его учредительных документов. В противоположность производственным кооперативам, действующим на основании устава без учредительного договора между его членами, полные товарищества действуют исключительно на основании учредительного договора и без устава. Все необходимые описания и характеристики видов и способов осуществления предпринимательской деятельности, а также – и это самое важное – все необходимые договоренности между полными товарищами должны быть ясно и недвусмысленно отражены в учредительном договоре. Самыми важными сведениями, содержащимися в учредительном договоре полного товарищества, являются условия - о размере и составе складочного капитала полного товарищества;

- о размере и порядке изменения долей каждого из участников полного товарищества в складочном капитале товарищества;

- о размере, составе, сроках и порядке внесения полными товарищами своих вкладов в складочный капитал полного товарищества;

- об ответственности полных товарищей за нарушение обязанностей по внесению вкладов в складочный капитал товарищества.

Полное товарищество должно иметь фирменное наименование, содержащее • либо имена (наименования) всех его участников и слова «полное товарищество»;

• либо имя (наименование) одного или нескольких участников с добавлением слов «и компания» и слова «полное товарищество».

Полные товарищи, скрепившие своими подписями учредительный договор полного товарищества, являются не только его участниками, но и учредителями. К моменту регистрации полного товарищества, каждый из его учредителей обязан внести в складочный капитал товарищества не менее половины своего вклада (50%), остальная же часть вносится в сроки, установленные учредительным договором.

Участники полного товарищества, не являющиеся его учредителями, отвечают наравне с другими участниками по обязательствам, возникшим до их вступления в полное товарищество. При этом участник, выбывший из полного товарищества, отвечает по обязательствам данного товарищества, возникшим до момента его выбытия, наравне с оставшимися участниками в течение двух лет со дня утверждения отчета о деятельности указанного товарищества за год, в котором он выбыл из товарищества. Столь жесткая форма исполнения обязательств была предусмотрена, напомним, лишь для ассоциаций юридических лиц.

Ключевым отличием полного товарищества от производственного кооператива является способ исполнения его участниками субсидиарной ответственности по обязательствам своей предпринимательской фирмы. Закон предусматривает, что участники полного товарищества солидарно несут субсидиарную ответственность своим имуществом по обязательствам данного товарищества. Между тем, соблюдение принципа солидарности в исполнении обязательств, столь важного в коллективном предпринимательстве, не является, по закону, обязательным условием деятельности производственного кооператива – необходимость его применения обусловливается другими обстоятельствами (обязательностью личного труда члена производственного кооператива, наличием неделимых фондов кооператива, пр.).

Кроме того, на долю полного товарища в складочном капитале полного товарищества может быть обращено взыскание по иным долгам названного полного товарища, что влечет за собой прекращение его участия в товариществе (напомним, что никакие взыскания не могут быть обращены на часть пая члена производственного кооператива, входящего в состав неделимых фондов данного кооператива). Таким образом, нормы закона, применяемые в отношении регулирования деятельности полного товарищества, отличаются большей жесткостью и в рассмотренном вопросе.

Указанная жесткость на самом деле преследует цель сделать полное товарищество более привлекательной формой субъекта предпринимательского бизнеса в глазах возможных контрагентов.

Полное товарищество, по замыслу, не должно вызывать опасений у партнеров по сделкам и испытывать трудностей в получении банковского или иного кредита, поскольку исполнение требований кредиторов полного товарищества гарантируется не только складочным капиталом товарищества, но и личным имуществом полных товарищей. Основой доверия к полному товариществу становятся размеры имущественного риска, принимаемого лично на себя всеми его участниками и свидетельствующего о серьезности их предпринимательских намерений.

И, наконец, в соответствии со статьями гражданского кодекса Российской Федерации юридические и физические лица, могут быть участниками только одного полного товарищества, между тем как участие членов производственного кооператива в других кооперативах никак не ограничено.

ГЛАВА 7. ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСТВО НА ОСНОВЕ ДОЛЕВОЙ СОБСТВЕННОСТИ 7.1. Общество с ограниченной ответственностью Рассмотренные выше предпринимательские фирмы, функционирующие на началах коллективной собственности, основу которых составляет совместное владение, пользование и распоряжение средствами производства и несение участниками таких фирм солидарной ответственности по обязательствам своей фирмы, не получили широкого распространения в российской экономике вследствие обязательности наличия особо доверительных отношений между участниками указанных фирм. По истечении нескольких десятилетий существования в России Советской власти российские граждане разучились доверять друг другу.

Организационно-правовая форма производственного кооператива отчасти была дискредитирована в период «перерастания колхозной собственности в общенародную», а организационно-правовая форма простого товарищества пока не прижилась вследствие очень жестких параметров ответственности полных товарищей по обязательствам полного товарищества. Многие люди просто боятся вступать в полное товарищество из-за больших сомнений в честности намерений, порядочности, разумности и добросовестности других вероятных полных товарищей.

В обстановке отсутствия в обществе взаимного доверия немало людей тем не менее начало осознавать себя в качестве наделенных правоспособностью и дееспособностью физических лиц, обладающих правом на свободный выбор наиболее приемлемой формы предпринимательства. Чаще всего таковыми оказывались формы предпринимательства, базирующиеся на долевой собственности и ограниченной ответственности его участников по обязательствам своего субъекта предпринимательского бизнеса. В состав данных форм входят - общество с ограниченной ответственностью;

- общество с дополнительной ответственностью;

- товарищество на вере;

- закрытое и акционерное общество;

- открытое акционерное общество.

Общество с ограниченной ответственностью является одной из наиболее популярных во всем мире и в России организационно-правовых форм предпринимательства. Обществом с ограниченной ответственностью (ООО) признается учрежденное одним или несколькими лицами общество, уставный капитал которого разделен на доли, размеры которых определены учредительными документами. Участники общества с ограниченной ответственностью не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью ООО, в пределах стоимости внесенных ими вкладов. Участники общества с ограниченной ответственностью, внесшие вклады не полностью, несут солидарную ответственность по обязательствам ООО в пределах стоимости неоплаченной части вкладов каждого из участников.

Участник общества с ограниченной ответственностью вправе в любое время выйти из данного общества независимо от согласия других его участников, при этом ему должна быть выплачена стоимость части имущества, соответствующей его доле в уставном капитале ООО. Он может также продать или уступить свою долю в уставном капитале общества или ее часть одному или нескольким участникам данного общества, а также третьим лицам. В случае несостоятельности (банкротства) общества с ограниченной ответственностью по вине его участников или по вине других лиц, которые имеют право давать обязательные для общества указания (или другим образом определять его действия), на указанных участников или других лиц в случае недостатка имущества ООО может быть возложена субсидиарная ответственность по его обязательствам.

В странах с рыночно ориентированной экономикой общества с ограниченной ответственностью, как правило, создаются физическими лицами, намеренными объединить усилия для совместной деятельности, разделив при этом имущественные полномочия между членами таких обществ. Такие предпринимательские фирмы (обычно они называются не обществами, а частными предприятиями с ограниченной ответственностью – «private limited companies») имеют следующие особенности:

- члены общества с ограниченной ответственностью, как правило, лично участвуют в функционировании фирмы в качестве работников, либо менеджеров;

- члены общества с ограниченной ответственностью связаны, как правило, многообразными личными дружескими отношениями, подкрепляющими деловую основу их совместной деятельности.

В странах с рыночно ориентированной экономикой коллективная собственность и классическая частная собственность – как собственность одного единственного частного лица – имеют ограниченные возможности и узкие границы распространения. Как правило, это мелкое предпринимательство. Так, например, в США в сельскохозяйственном секторе насчитывается порядка 14 млн.

частных и коллективных фирм, приносящих среднегодовой валовой доход примерно в 150 тыс. долларов.

Лишь 40 тыс. частных и коллективных собственников (т.е.

менее чем 0,4%) имеют валовой доход порядка 5 млн. долларов, а чистый доход порядка 300-400 тыс. долларов. Классическая частная собственность и коллективная собственность, при которой собственники (собственник) оказываются и предпринимателями, – явление чрезвычайно редкое в крупном и среднем предпринимательстве. Организационно-правовые формы предпринимательства, базирующиеся на долевой собственности на средства производства, выглядят предпочтительнее.

Они часто выглядели предпочтительнее и в многовековой истории деловых отношений. К примеру, уже в Древнем Риме прибыль от заморской торговли распределялась пропорционально между владельцами корабля и груза, а также всеми между всеми предпринимателями, участвовавшими в этом деле своими кредитами. У римских купцов считалось за правило, что лучше участвовать небольшими долями в нескольких спекуляциях, чем предпринимать самостоятельные спекуляции на свой личный риск.

Купцы предпочитали не снаряжать за свой счет собственный корабль, а вместе с сорока девятью другими купцами отправлять в море пятьдесят кораблей и иметь в каждом из них пятидесятую долю.

Современные общества с ограниченной ответственностью обычно создаются в странах с рыночно ориентированной экономикой как предпринимательские фирмы, относящиеся к категории среднего бизнеса, и имеют наибольшее распространение в разных видах предпринимательства, в которых сочетание личного участия предпринимателей в делах фирмы и в ее имуществе позволяет обеспечивать ее быстрое развитие. Таковыми являются разные виды деятельности в сфере материального производства (книгоиздание, производство кинофильмов, некоторые перерабатывающие отрасли промышленности), в сфере услуг (консалтинг, информационный бизнес), в коммерции, в финансовой сфере. Американские компании с ограниченной ответственностью («limited liability companies - LLC») больше тяготеют к обслуживанию потребительского сектора экономики, немецкие компании с ограниченной ответственностью («GmBH») действуют также в сфере тяжелой промышленности. Важными отличительными признаками компаний с ограниченной ответственностью является наличие обширных взаимных обязательств участников таких компаний, что обусловливает необходимость достижения хорошего взаимопонимания между ними, слаженности в организации функционирования принадлежащих им предпринимательских фирм. Такие признаки обычно нехарактерны для крупного бизнеса.

В России обществом с ограниченной ответственностью может оказаться достаточно крупная предпринимательская фирма. Это обусловлено тем, что по закону число участников ООО не может превышать 50 человек. Если число участников общества оказывается больше пятидесяти, то это приведет к необходимости либо преобразования данного общества с ограниченной ответственностью в производственный кооператив или в акционерное общество, число участников которых не ограничено, либо к ликвидации данного общества. Между тем, если число участников общества с ограниченной ответственностью оказывается меньшим или равным 50, такое общество имеет право на существование. Понятно, что, скажем 20, 30, 40 тем более серьезных предпринимателей вряд ли соберутся вместе и затеют созданием нового субъекта предпринимательского бизнеса, не предполагая превращение его со временем в крупную предпринимательскую фирму, в распределении прибыли которой они с удовольствием приняли бы участие.

Другая отличительная особенность российских ООО по сравнению с их многими зарубежными аналогами – отсутствие у участников обществ с ограниченной ответственностью необходимости лично трудиться в составе общества. Отсутствие такой необходимости приближает российский вариант общества с ограниченной ответственностью по своему содержанию к акционерным обществам. И кстати, в действовавшем в России с 1990 года до 1 января 1995 года Законе «О предприятиях и предпринимательской деятельности» организационно-правовая форма общества с ограниченной ответственностью (она определялась как «товарищество с ограниченной ответственностью») рассматривалась как абсолютно тождественная организационно-правовой форме закрытого акционерного общества (данная форма определялась как «акционерное общество закрытого типа»).

Общество с ограниченной ответственностью как организационно-правовая форма предпринимательства была, в отличие от акционерного общества или потребительского кооператива, в России под запретом с конца 20-х годов до начала 90 х годов прошлого века. Возрождение данной формы предпринимательства началось во второй половине 1990 года после принятия Советом Министров РСФСР «Положения об акционерных обществах и обществах с ограниченной ответственностью». В декабре 1990 года развитие данной организационно-правовой формы предпринимательства было повсеместно легализовано благодаря уже упоминавшемуся Закону «О предприятиях и предпринимательской деятельности». В настоящее время основными документами, определяющими порядок деловой деятельности ООО, являются • Гражданский кодекс Российской Федерации (Часть I) статьи 87–94;

• Федеральный закон №14–ФЗ от 08.02.98 «Об обществах с ограниченной ответственностью»;

• Арбитражный кодекс Российской Федерации.

Гражданский кодекс Деятельность Арбитраж Другие ООО ный кодекс законы и регламентиру РФ подзаконны Федеральный закон №14–ФЗ ОТ 08.02. «Об обществах с ограниченной ответственностью» Рис. 7.1. Законодательные акты, регулирующие деятельность обществ с ограниченной ответственностью в России.

Если не принимать в серьезный расчет почти невероятную ситуацию, при которой участники зарегистрированных в России ООО, добровольно принявшие участие в ее учреждении, либо деятельности, оказываются не в состоянии внести в уставный капитал причитающиеся вклады, общая схема общества с ограниченной ответственностью выглядит следующим образом.

В имуществе общества с ограниченной ответственностью решающее значение имеет его уставный капитал, представляющий собой совокупный денежный взнос всех участников ООО, размеры которого определены в уставе ООО. Уставный капитал необходим по пяти основным причинам.

Во-первых, благодаря уставному капиталу общество с ограниченной ответственностью может начать функционирование как самостоятельное юридическое лицо. ООО – это не полное товарищество, каждый из участников которого вправе действовать вполне самостоятельно и расходовать собственные средства, лишь прикрываясь именем своего товарищества, но не его финансовыми ресурсами.

Размер уставного капитала ООО должен быть не меньше, чем стократная величина размера минимальной месячной оплаты труда (РММОТ), установленная законом на дату представления учредительных документов общества для государственной регистрации. В дальнейшем общество с ограниченной ответственностью может изменять величину уставного капитала в сторону либо его увеличения, либо уменьшения. Кроме того, наличие уставного капитала делает возможным привлечение в фирму сторонних инвестиционных ресурсов. Так, общество с ограниченной ответственностью вправе размещать облигации и иные эмиссионные ценные бумаги на сумму, не превышающую размеры уставного капитала общества.

Во-вторых, наличие оплаченного уставного капитала позволяет вероятным контрагентам ООО уважительно относиться к предпринимательской фирме. Уставный капитал общества с ограниченной ответственностью должен быть на момент регистрации данного общества оплачен его участниками не менее, чем на половину. Оставшаяся неоплаченной часть уставного капитала общества подлежит оплате его участниками в течение первого года деятельности общества. При нарушении этой обязанности ООО должно либо объявить об уменьшении своего уставного капитала и зарегистрировать его уменьшения путем изменения своих учредительных документов (что, разумеется, сразу напугает контрагентов общества), либо, что еще трагичнее, - прекратить свою деятельность путем ликвидации.

В-третьих, наличие в обществе с ограниченной ответственностью уставного капитала позволяет разделить его на доли, являющиеся одновременно долями участия физических и юридических лиц в данной предпринимательской фирме. Уставный капитал ООО составляется из номинальной стоимости долей его участников. Каждый учредитель общества с ограниченной ответственностью обязан полностью внести свой вклад в уставный капитал общества в течение срока, указанного в учредительном договоре, но не более одного года с момента государственной регистрации ООО, для участников общества предусмотрены аналогичные требования по срокам (один год с момента регистрации изменений в составе участников общества). Если номинальная стоимость доли участника общества с ограниченной ответственностью в уставном капитале общества, оплачиваемой не денежным вкладом, составляет более 200 РММОТ, установленных государством на дату представления учредительных документов ООО, либо изменений в них, для государственной регистрации, такой вклад должен оцениваться независимым оценщиком.

Законом не допускается освобождение участника общества с ограниченной ответственностью от обязанности внесения вклада в уставный капитал данного общества, в том числе путем зачета его требований к ООО. Вместе с тем уставом общества могут быть ограничены максимальный размер доли участника в уставном капитале данной предпринимательской фирмы и возможности внесения изменений в соотношение долей участников этой фирмы в ее уставном капитале.

В-четвертых, наличие долей участников общества с ограниченной ответственностью в уставном капитале данного общества позволяет создать объективную основу для распределения прибыли ООО. Обычно прибыль, получаемая обществами с ограниченной ответственностью, подлежит распределению, действительно, в зависимости от размера доли каждого из участников данного общества в уставном капитале общества.

Возможны, конечно, варианты, при которых участники договариваются об иных критериях распределения прибыли, закон не содержит на этот счет практически никаких рекомендаций.

Однако для ООО, учрежденных для общественно-полезной деятельности по созданию продукции, оказанию услуг и выполнению работ, т.е. для честной работы на рынке, характерна привязка долей в прибыли общества к долям в его уставном капитале.

В-пятых, наличие уставного капитала позволяет не только разделить его на доли, но и, тем самым, на деле сформировать возможность ограничения ответственности каждого участника общества с ограниченной ответственностью по обязательствам ООО размерами его доли в уставном капитале общества. Возможна, конечно, и причудливая ситуация, при которой участником общества с ограниченной ответственностью окажется одно единственное лицо (такую роль в России вправе выполнять и юридические лица, и физические лица).

Эта ситуация вполне возможна в том случае, если, например, какой-либо гражданин пожелает открыть частную фирму и выберет для этого организационно-правовую форму ООО, либо какое-либо юридическое лицо решит выделить некое направление своей предпринимательской деятельности в отдельную фирму и именно для этого единственного направления деятельности (например, для покупки объектов недвижимости) учредит общество с ограниченной ответственностью. Естественно, мера его ответственности формально окажется при этом ограниченной, но ее размеры все равно составят 100% обязательств ООО.

В других случаях, когда число участников общества с ограниченной ответственностью оказывается больше одного, данные участники вправе договориться между собой о долях участия в имуществе данного общества и о доле ответственности каждого из них по обязательствам общества. Именно в этом содержится важнейшее отличие обществ с ограниченной ответственностью от производственных кооперативов и полных товариществ, и именно поэтому долевую форму собственности на средства производства, на базе которой развиваются современные ООО, невозможно отнести к числу разновидностей коллективной собственности. Фирмы с ограниченной ответственностью принципиально отличаются от коллективных предпринимательских фирм, для которых, как мы помним, характерны либо солидарная ответственность их участников по всем обязательствам фирмы, либо их солидарная безответственность.

полному товариществу, производственному кооперативу, ООО некоммерческому партнерству, автономной некоммерческой организации, фонду Рис. 7.2. Общество с ограниченной ответственностью.

Внешне доля участника ООО в уставном капитале ООО напоминает паевой взнос члена кооператива и долю полного товарища в складочном капитале полного товарищества. Однако все внешние признаки идентичности отступают на второй план перед различиями функциональной роли соответствующих долей в рассматриваемых организационно-правовых формах предпринимательства. Доля в обществе с ограниченной ответственностью не только удостоверяет размеры участия участника фирмы в уставном капитале и его права на часть прибыли, но - и это самое существенное – размеры его ответственности.

Учредители общества с ограниченной ответственностью несут солидарную ответственность лишь по обязательствам, связанным с учреждением данного общества, до момента его государственной регистрации.

В дальнейшем всякая солидарная ответственность участников фирмы прекращается. Кроме того, если ООО не может выполнить свои обязательства перед контрагентами, то участники данной предпринимательской фирмы не отвечают своим личным имуществом по этим обязательствам. Участники ООО не несут субсидиарной ответственности по обязательствам и долгам своей фирмы. Мера их имущественной ответственности ограничивается тем имуществом, которым обладает само общество. В свою очередь указанное общество не несет ответственности по обязательствам своих участников.

Уравновешивание прав участника фирмы в отношении имущества и прибыли фирмы его ответственностью по обязательствам фирмы – вот наиболее важный признак доли участников предпринимательских фирм, базирующихся на долевой собственности.

Доля участника общества с ограниченной ответственностью может стать объектом коммерческой сделки, если ее владелец решит продать или уступить ее полностью, либо частично. Участники ООО пользуются преимущественным правом покупки доли другого участника (или ее части) пропорционально размерам своих долей в уставном капитале общества, если документами общества с ограниченной ответственностью не предусмотрено иное. В том случае, если участники данного общества не воспользуются своим преимущественным правом в течение месяца со дня извещения, либо в иной срок, предусмотренный уставом или другими документами ООО, реализуемая доля в уставном капитале общества может быть отчуждена третьему лицу. Если невозможно последнее, и от реализуемой доли в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью отказываются и другие участники общества, и третьи лица, данное общество обязано выплатить участнику-продавцу доли ее действительную стоимость, делаясь тем самым временным владельцем этой доли, а затем реализовать ее другим участникам или третьим лицам.

Доли в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью могут перейти к наследникам физических лиц и правопреемникам юридических лиц – участников данного общества, если учредительными документами общества не предусмотрено, что такой переход доли допускается только с согласия остальных участников ООО. Отказ в согласии на вышеописанный переход доли в порядке наследования или правопреемства влечет обязанность общества с ограниченной ответственностью выплатить наследникам (или правопреемникам) участника ее действительную стоимость.

Обращение взыскания на долю (часть доли) участника общества с ограниченной ответственностью возможно только на основании решения суда при недостаточности для покрытия долгов другого имущества данного участника ООО. В этом случае общество может выплатить указанному участнику действительную стоимость его доли в уставном капитале, которая определяется по данным бухгалтерской отчетности за прошедший отчетный период.

7.2. Права и обязанности участников общества с ограниченной ответственностью Организационно-правовая форма предпринимательства, называемая «обществом с ограниченной ответственностью», содержит определение, общее для некоторой совокупности типов предпринимательских фирм, обладающей одинаковым признаком – ограниченным характером ответственности участников фирмы по ее обязательствам. В странах с рыночно ориентированной экономикой встречается значительная совокупность таких организационно правовых форм предпринимательства, в России их перечень исчерпывается типами предпринимательских фирм, с которыми мы познакомимся в настоящем разделе учебника «Основы бизнеса».

Практически все наиболее характерные черты указанных организационно-правовых форм предпринимательства представлены в обществе с ограниченной ответственностью.

Прежде чем общество с ограниченной ответственностью начнет свою деятельность, оно должно быть учреждено. Следовательно, участники такого общества, договаривающиеся между собой о его создании, становится учредителями общества с ограниченной ответственностью. Учредители ООО заключает между собой учредительный договор (если общество создается одним единственным учредителем, он учредительный договор сам с собой, разумеется, не заключает). Принятые в дальнейшем в ООО участники учредителями данного ООО не становятся ни при каких обстоятельствах, и это рождает возможность существенного разграничения прав учредителей и участников в учредительном договоре. Справедливости ради сказать о том, что подобные хитрости, смысл которых мы освещали во втором разделе учебника «Основы бизнеса», более характерны не для обществ с ограниченной ответственностью, а для акционерных обществ.

Кроме учредительного договора учредители общества с ограниченной ответственностью в обязательном порядке утверждают устав ООО. И в уставе, и в учредительном договоре общества с ограниченной ответственностью, помимо других сведений, обязательно должно быть указано на условия - о размере уставного капитала общества с ограниченной ответственностью;

- о размере долей каждого из участников общества с ограниченной ответственностью;

- о размере, составе, сроках и порядке внесения ими вкладов в уставный капитал ООО, а также об ответственности их за нарушение обязанностей по внесению указанных вкладов;

- о составе и компетенции органов управления обществом с ограниченной ответственностью и порядке принятия ими решений, в том числе о вопросах, решения по которым принимаются единогласно или квалифицированным большинством голосов.

Полное фирменное наименование общества с ограниченной ответственностью на русском языке, которое упоминается в уставе общества и в учредительном договоре, должно содержать слова "общество с ограниченной ответственностью" и полное название.

Сокращенное фирменное наименование должно содержать название и аббревиатуру «ООО». Например, общество с ограниченной ответственностью «Спецэлектромонтаж-50» может иметь сокращенное фирменное наименование – ООО «СПЭМ-50».

Обществу с ограниченной ответственностью необходимо обзавестись круглой печатью, содержащей полное фирменное наименование данного общества на русском языке и указание на место его нахождения. Печать ООО может содержать также фирменное наименование общества на любом языке народов Российской Федерации и (или) на иностранном языке.

Общество с ограниченной ответственностью вправе также иметь штампы и бланки со своим фирменным наименованием, собственную эмблему, а также зарегистрированный в установленном порядке товарный знак и другие средства индивидуализации.

Круглая печать ООО Штамп ООО ООО «Барс» 113001, г. Москва, ул.

ООО Керченская, «Барс» ИНН: Рис. 7.3. Примеры печати и штампа общества с ограниченной ответственностью.

Pages:     | 1 |   ...   | 2 | 3 || 5 | 6 |   ...   | 14 |



© 2011 www.dissers.ru - «Бесплатная электронная библиотека»

Материалы этого сайта размещены для ознакомления, все права принадлежат их авторам.
Если Вы не согласны с тем, что Ваш материал размещён на этом сайте, пожалуйста, напишите нам, мы в течении 1-2 рабочих дней удалим его.