WWW.DISSERS.RU

БЕСПЛАТНАЯ ЭЛЕКТРОННАЯ БИБЛИОТЕКА

   Добро пожаловать!

Pages:     || 2 |
-- [ Страница 1 ] --

МИНИСТЕРСТВО ОБРАЗОВАНИЯ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ Государственное образовательное учреждение высшего профессионального образования « Оренбургский государственный университет » О.А. КОВАЛЕВА ДОГОВОРНОЕ

ПРАВО Рекомендовано Ученым советом государственного образовательного учреждения высшего профессионального образования «Оренбургский государственный университет» в качестве учебно-методического пособия для студентов, обучающихся по программам высшего профессионального образования по специальности «Юриспруденция» Оренбург 2004 3 ББК 67.404.2 я 7 К 56 УДК 347.4 (07) Рецензент кандидат юридических наук Н. М. Бородавкина Ковалева О. А.

К 56 Договорное право: Учебно-методическое пособие.- Оренбург: ГОУ ОГУ, 2003.- 109 с.

ISBN …….

Данное методическое пособие составлено с учетом практики преподавания в юридических учебных заведениях и базируется на требованиях государственного стандарта и типовой программы.

Пособие признано способствовать лучшей организации самостоятельной работы студентов. С этой целью в нем содержится перечень ключевых тем учебного курса и обширный список учебной и монографической литературы.

ББК 67.404.2 я © Ковалева О. А., ISBN ……. © ГОУ ОГУ, Введение Курс «Договорное право» является дисциплиной специализации для студентов специальности 021100 – «Юриспруденция». В ходе его освоения осваиваются фундаментальные для будущего юриста понятия, законы и принципы составления и оформления договоров, а также их содержание.

Предметом изучения дисциплины «Договорное право» являются общественные отношения, касающиеся заключения, изменения или расторжения договоров в гражданском обороте, а также общие закономерности договорных отношений, принципы функционирования, взаимосвязь и взаимозависимость различных договорных отношений Цель преподавания дисциплины является достижение всестороннего и глубокого понимания студентами природы и сущности договорных отношений, расширение объема представлений и знаний о конкретных договорах, их особенности и нюансы различных договоров, с учетом реальных, правовых ситуаций. Студенты должны постичь не только содержание различных видов договоров, но и уметь раскрывать механизм их составления, уметь правильно выбрать их форму и вид, время и место подписания, сроков действия, цены и порядка расчетов, ответственности сторон.

Задачи изучения дисциплины определяются знаниями, умениями и навыками, которыми студент овладевает в процессе ее изучения. В результате изучения курса договорного права студент должен:

1) понимать смысл нормативных актов и применять нормы регулирующие договорные отношения к конкретным правовым ситуациям;

2) иметь представление:

а) о сфере проблем в развитии договорного права;

б) о проблемах, связанных с признанием оферты - договором;

в) о проблемах т правилах признания сделки договором;

г) о формах заключения договоров;

д) о современном состоянии законодательства, регулирующего договорные отношения и проблемах развития договорного права;

е) о содержании различных видов договоров;

3) знать:

а) предмет и объект договорного права;

б) историю развития договорного права и его основоположников;

в) виды договоров;

г) способы, правила, формы заключения договоров;

д) нормативные акты, регулирующие отношения, входящие в предмет договорного права;

е) правила составления проектов – договоров;

ж) какой вид договора регулирует те или иные отношения, сложившиеся в гражданском обороте;

з) содержание различных видов договоров;

и) классификацию договоров;

4) уметь:

а) выбирать, обосновывая свой выбор вид договора, необходимый для юридического оформления конкретных гражданских отношений;

б) определять и анализировать нормативный акт, необходимый для регулирования сложившихся договорных отношений;

в) анализировать договора, выявлять неточности и ошибки в их содержании;

г) классифицировать договора;

д) формулировать проблемы развития договорного права;

е) использовать в юридической практике правила составления договоров.

Курс договорного права опирается на знания студентов полученные при изучении гражданского права и предпринимательского права.

Сформированные цели и задачи обусловлены требованиями Государственного образовательного стандарта высшего профессионального образования по специальности подготовки дипломированных специалистов 021100 – «Юриспруденция», утвержденными Министерством образования Российской Федерации 27.03.2000 г.

Требования к обязательному минимуму содержания дисциплины «Договорное право» таковы:

«Общие теоретические положения о договорах и развитии договорного права. Понятие и виды договоров. Правила признания сделки договором ( установленные действующим договором). Условия заключения договоров.

Содержание договора. отдельные виды договоров. Составление договора.

Существенные условия договоров. Ответственность сторон в договоре.

Особенности составления и оформления договора».

Всего курс договорного права рассчитан на один семестр – 8 семестр.

Он включает 34ч. лекций, 34ч. практических занятий и 74 ч.

самостоятельной внеаудиторной работы. Практические занятия проводятся в форме семинаров. В 8 семестре сдается экзамен. Учебная сетка выстроена следующим образом: лекции читаются 1 раз в неделю и семинары проводятся также один раз в неделю.

1 Программа курса Тема 1 Понятие договорного права и его развитие Понятие договорного права и его значение. Возникновение термина «Договорное право». Становление договорного права в Древнем Риме.

Развитие договорного права в дореволюционный период. Договорное право в период плановой экономики. Договорное право в перестроечный период.

Развитие договорного права в современный период и его значение.

Основоположники договорного права в России и их труды.

Тема 2 Понятие договора и его правовое регулирование. Общие положения о заключении, изменении и расторжении договора.

Понятие договора. понятие договора как сделки. Понятие договора как правоотношения. Правовое регулирование договоров. Форма договора.

Общий порядок и особенности заключения договоров. Место и время заключения договора, его начало и окончание. Заключение договора в обязательном порядке. Заключение договора на торгах. Изменение и расторжение договора. Действие норм о договорах во времени, пространстве и по кругу лиц.

Тема 3 Классификация договоров Деление договоров на отдельные виды (различные классификации договоров). Понятие и содержание договора коммерческого представительства;

присоединения;

предварительного;

залога;

поручительства;

о задатке;

земельном сервитуте.

Тема 4 Содержание договора и его составление Содержание и реквизиты договора. Условия договора (предмет, срок исполнения, цена, порядок расчетов, права и обязанности сторон).

Дополнительные условия. Форс-мажор. Ответственность сторон (уплата процентов за пользование чужими денежными средствами, неустойка (пени, штрафа). Договорная ответственность сторон. Особенности составления и оформления договора.

Тема 5 Содержание и составление отдельных видов договоров Содержание и составление договора поставки. Содержание и составление договора аренды. Содержание и составление договора подряда.

Содержание и составление договора возмездного оказания услуг.

Содержание и составление договора перевозки (груза, пассажиров, багажа).

Содержание и составление договора банковского вклада. Содержание и составление договора банковского счета. Содержание и составление договоров о расчетах. Содержание и составление договора комиссии.

Содержание и составление агентского договора. Содержание и составление договора простого товарищества.

2 Планы семинарских занятий и методические указания к ним При изучении курса «Договорное право» важное значение имеет работа с Гражданским кодексом РФ. Без самостоятельной работы над этим источником договорного права, как бы ни был содержателен и полон соответствующий раздел учебника, студент не может в полной мере закрепить знания по предмету.

Рекомендуем следующий порядок подготовки студента к семинарам:

1) изучение соответствующих разделов учебной литературы: учебников, учебных пособий;

2) непосредственная работа с нормативными актами рекомендуемыми при изучении определенной темы;

3) особую ценность составляют выводы студента, полученные ими в ходе анализа и сопоставления нормативных актов регулирующих договорные отношения, выявление принципов, закономерностей развития договорного права в России;

Большую помощь в правильном понимании договорных отношений могут оказать записи прослушанных лекций и изучение дополнительной литературы, как историко-правовой, так и научной.

При подготовки ко всем семинарским занятиям необходимо использовать Гражданский кодекс РФ, а также литературу и источники рекомендуемые для каждой темы.

2.1 Тема 1 Понятие договорного права и его развитие 2.1.1 Основные вопросы 1) понятие договорного права;

2) становление договорного права в Древнем Риме;

3) развитие договорного права в России в дореволюционный период;

4) договорное право в период плановой экономики;

5) договорное право в перестроечный период;

6) развитие договорного права в современный период.

Основоположники договорного права в России и их труды.

2.1.2 Методические рекомендации 1 вопрос При рассмотрении данного вопроса студенты должны знать, что термин «Договорное право» стал впервые употребляться учеными правоведами, после принятия нового ГК РФ: Хохловым С. А.;

Брагинским М. И.;

Витрянским В. В. и др. Это обусловлено тем, что договор занимает центральное место в правовом регулировании имущественного оборота, который можно себе представить в виде совокупности всех гражданско правовых сделок, совершаемых как гражданами, так и организациями. А также тем, что практически весь текст Гражданского кодекса решает задачу регулирования договоров.

Студенту необходимо усвоить понятие «договорное право».Договорное право – это совокупность нормативных актов регулирующих отношения по поводу, заключения, изменения и расторжения договоров в гражданском обороте, а также определяющее общие закономерности договорных отношений, принципы функционирования, взаимосвязь и взаимозависимость различных договорных отношений.

Договорное право подразделяется на две части:

- общая часть (общие положения о заключении изменении и расторжении договоров);

- особенная часть (виды договоров) Анализируя ГК РФ студенту следует особо выделить, что некоторые нормы ГК РФ отсылают нас к другим законам регулирующим договорные отношения. ГК РФ прямо называет около 30 законов, из которых примерно 20 приходится на долю актов, посвященных договорам (законы об ипотеке, поставках товаров для государственных нужд, энергоснабжении и другие).

2 вопрос Раскрывая содержание данного вопроса необходимо определить понятие договора, его развитие в историческом ракурсе.

Договор - одна из наиболее древних правовых конструкций. Ранее его в истории складывавшегося обязательственного права возникли только деликты. Будучи по своей природе негативной реакцией со стороны государства на склонения от установленных им же критериев должного поведения, деликты были прямым наследником одного из наиболее отвратительных пережитков родового строя – мести.

Развитие различных форм общежития между людьми выдвинуло потребность в предоставлении им возможности по согласованной сторонами воле использовать предложенные законодателем или самим создать право.

В течение определенного времени деликты и договоры были единственными признаваемыми государством основаниями возникновения обязательств.

При изучении римской договорной системы следует особо обратить внимание на то, что система различала два вида договоров: контракты и пакты. К контрактам относились договоры, признанные цивильным правом, и снабженные исковой защитой. К числу контрактов относился только определенный (исчерпывающий) круг договоров.

В противоположность контрактам пакты представляли собой не формальные соглашения самого разнообразного содержания. По общему правилу пакты не пользовались исковой защитой. С течением времени некоторые из таких неформальных соглашений получили исковую защиту.

Анализируя историю римского договорного права, студент должен понимать что развитого состояния договорное право достигло только в результате долгой эволюции хозяйственной и общественной жизни Рима.

При дальнейшем развитии, в период расцвета римского права становилось все более ясной узость двучленной формулы оснований возникновения обязательств, и соответственно Юстинианом, а вслед за ним Гаем была высказана идея о необходимости по крайней мере еще двух групп оснований: квази-деликтов и квази-договоров. Однако и при этих условиях, когда уже определилось четырехчленное деление гражданских обязательств, договор продолжал играть главенствующую роль в их системе. Более того, значение договора все более возрастало.

Кроме классификации возникновения обязательств Гай, систематизируя различные виды контрактов, разделил их на 4 вида:

реальные, вербальные, литтеральные и консенсуальные. При этом каждая из четырех названных категорий охватывала строго ограниченное число точно определенных контрактов.

При рассмотрении данного вопроса студенты должны выявить и показать служебную роль, которую договорное право выполняло в римской хозяйственной жизни. Закрепляя возникающие в развивающейся хозяйственной жизни отношения, договорное право способствовало к дальнейшему росту хозяйственных отношений в соответствии с интересами господствующего класса рабовладельцев.

3 вопрос В дореволюционной России отношения связанные с договорами регулировались сводом законов гражданских. Так, в статье 1528 Т.Х.Ч.I подчеркивалось, что «договор составляется по взаимному согласию договаривающихся лиц. Предметом его могут быть или имущества, или действия, цель должна быть нет противна законам, благочинию, общественному порядку». В то время Даль в своем словаре так определил смысл слова «договор». Д. – это уговор, взаимное соглашение.

На деловом языке, - отмечал он, - договором называются предварительные условия или частое обязательство, а совершенное на законном основании – контрактом, условия его – кондициями».

Значение дореволюционного договорного права очень велико и на современном этапе развития законодательства. Многие принципы, положения дореволюционного российского законодательства были приняты современным Гражданским кодексом, особенно идеи гражданского уложения.

В конце 19-го века в России была образовано Редакционная Комиссия подготовившая проект Гражданского Уложения. В 1913 г оно было внесено на рассмотрение государственной Думы. Но из-за I мировой войны Гражданское Уложение не было принято, но многие из положений этого законопроекта были учтены при подготовке кодексов уже в советский период: ГК РСФСР 1922 г и 1964 г.

Традиции российской цивилистики настолько оказались сильны, что были сформулированы и в новом ГК РФ. Например понятие договора.

4 вопрос Студентам необходимо обратить внимание на тот факт, что в нашей стране вплоть до недавнего времени основная масса договоров - те, которые связывали между собой главных участников тогдашнего экономического оборота – государственные, а также кооперативные и иные общественные организации, - заключалась во исполнение или для исполнения плановых актов. Воля контрагентов в таких договорах складывалась под прямым или косвенным влиянием исходящих от государственных органов заданий. Тем самым договор утрачивал свой основной, конституирующий признак. Он лишь с большой долей условности мог считаться результатом достигнутого контрагентами согласия. Иного и быть не могло, если учесть, что плановый акт предопределял в виде общего правила, какие именно организации, о чем, когда и в каком объеме должны были заключаться договоры на передачу товаров, выполнения работ или оказания услуг. Наглядным примером служили, в частности, договоры, непосредственно опосредствовавшие движение товаров в обороте. В последовательно изменявшиеся Положение о поставках продукции производственно-технического назначения и Положение о поставках товаров народного потребления, а равно в предшествующие им основные условия поставки отдельных видов продукции включались указания на запрещения предприятиям заключать договоры поставки при отсутствии планового акта распределения продукции и товаров или сверх указанных в нем объемов, а также отказа от заключения договоров на поставку выделенных им товаров. В установленных Положениями о поставках случаях стороны признавались состоящими в договорных отношениях при условии, если на протяжении определенного срока не одна из них не требовала согласования неохваченных плановым актом условий.

Наконец, максимальному ограничению значимости договорной модели как таковой способствовало то, что почти все действующие в этой области нормы носили абсолютно обязательный характер. В этой связи Ф.

Фельдбрюгге справедливо отмечает, что господствовавшее в нашей стране развития социалистической экономики на основе административных предписаний составляло на долю обязательственного права не имеющие важного значения задачи регулирования мелких сделок между гражданами.

5 Вопрос Тенденция к повышению роли договора характерна для всего современного гражданского права, стала проявляться в последние годы во все возрастающем объеме и в современной России. Эта тенденция в первую очередь связана с коренной перестройкой экономической системы страны. Ключевое значение для такой перестройки имело признание частной собственности и постепенное занятие его командных высот в экономике, сужение до необходимых пределов государственного регулирования хозяйственной сферы, установление свободы выбора контрагентов и реализация других основ нового гражданского законодательства, о которых идет речь в п.I ст.1. ГК 1994-1995г.

В период перестройки экономики России был принят Гражданский кодекс РФ, который вобрал в себя все прогрессивные идеи ученых правоведов.

Студенту важно показать ценность нового ГК РФ. Его ценность состоит в том, что он устраняет многочисленные противоречия в законодательстве, оставшиеся от старой административно-командной системы.

Важно, что бы студент знал, что понятие договора, в новом ГК РФ было сформировано с учетом идей и принципов создаваемых в стране рыночных отношений собственности.

6 вопрос Нужно обратить внимание на тот факт, что тенденция к повышению роли договора, характерная для перестроечного периода, проявляется в настоящее время во все возрастающем объеме.

Важно учесть, что новый ГК не только провозгласил '' свободу договоров '', но и создал необходимые гарантии для ее осуществления.

Признание со стороны ГК возросшей значимости договоров нашло свое формальное выражение в том, что только во второй его части из общего числа 656 статей, регулирующие отдельные виды обязательств, около посвящено отдельным видам договоров. Уже одно это примерно втрое превосходит набор специальных '' договорных '' статей в ГК 1964г. и в ГК 1922г.

Студент анализируя нормы ГК РФ должен выявить проблемы реализации договорных отношений и пути их решения. Таким образом он может определить дальнейшее развитие договорного права в России.

Следует уделить внимание тому, что законодатель в ч II ГКРФ закрепил лишь те договорные отношения, которые особенно часто складываются на современном рынке. Поэтому одним из перспективных направлений развития договорного права является разработка норм о смешанном договоре. Кроме этого, сегодняшний ГК, еще содержит противоречия, которые необходимо устранить.

Студент, называя основоположников договорного права должен показать их роль в развитии договорного права.

Следует отметить тот факт, что традиции российской цивилистики оказались настолько сильны, что они сумели сохраниться в условиях невероятного давления административно-командной системы управления экономикой, когда гражданское право усиленно вытеснялось из сферы правового регулирования имущественного оборота хозяйственным правом, сторонники которого неизменно пользовались официальной поддержкой.

Многие научные работы, изданные в советский период, и прежде всего труды М.М. Агаркова, С.Н. Братуся, С.С. Иоффе, Л.А. Лупца, И.Б.

Новицкого, Е.А. Флейшиц, Р.С. Халфиной, могли бы оказать честь гражданско-правовой науке любой из стран, в том числе и не испытавших на себе последствий социалистических экспериментов.

В современный период, первым ученым правоведом, который стал употреблять термин «Договорное право России» был Станислав Антонович Хохлов. Он был исполнительным директором рабочей группы по подготовке проекта ГК РФ. Участниками этой группы были также А.Л.

Маховский, Г.Е. Авилов, С.С. Алексеев, Г.Д. Голубов, В.Н. Дозорцев, Ю.Х.

Калмыков, О.М. Козырь, Е.А. Суханов и другие. Основной их труд – это проект ГК РФ и комментарии к нему.

Студент должен знать труды ученых Брагинского М.И. и Витрянского В.В. Они издали три книги посвященные анализу договорных отношений «Договорное право».

Студенту необходимо также познакомится с научно-практическим пособием Б.Д. Завидова «Договорное право России».

2.1.3 Литература, рекомендованная для изучения темы 1) Гражданский Кодекс РФ. Часть1. от 30.11.1994г. №51-ФЗ. Полный сборник кодексов РФ. Издательство ЗАО '' Славянский дом книги '', 2000. 848с.

2) Гражданский Кодекс Часть 2. Принят Государственной Думой 22.12.1995г. Подписан Президентом 26.11.1996г. №14-ФЗ. Полный сборник кодексов РФ. Издательство ЗАО '' Славянский дом книги '',2000.-848с.

3) Завидов. Договорное право России. - ИПК '' Лига Разум '', 1998г. 528с.

4) Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право. 2-е издание, исправленное.-М.: Статут, 2000.

5) Витрянский В.В. Договоры: порядок заключения, изменения и расторжения, новые типы. АОЦДИ еженедельника ''Ж'' М.1996.

6) Шершеневич. Учебник русского гражданского права. -М.:

Спарк,1995г.

2.2 Тема 2 Понятие договора и его правовое регулирование Общие положения о заключении, изменении и расторжении договора 2.2.1 Основные вопросы 1) понятие договора как сделки и как правоотношения;

2) правовое регулирование договоров;

3) форма договора;

4) общий порядок и особенности заключения договора. Место и время заключения договора, его начало и окончание. Заключение договора в обязательном порядке. Заключение договора на торгах;

5) изменение и расторжение договора;

6) действие норм о договорах во времени, пространстве и по кругу лиц.

1 вопрос Студент должен знать что, договором признается соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей (ст. 420 ГК РФ).

В цивилистической науке, термин '' договор '' трактуется в различных значениях:

1. Как юридический факт, лежащий в основе обязательства.

2. Как само договорное обязательство.

3. Как документ, в котором закреплен факт установления обязательственного правоотношения.

Договор – наиболее распространенный вид юридического оформления любой сделки, однако, нужно помнить, что договор – это не сделка, а для того чтобы сделку назвать договором, следует соблюдать ряд правил, установленных действующим законодательством:

- договор представляет собой документ, в котором сосредоточена общая воля лиц, его заключающих;

- свободное волеизъявление сторон договора;

- свобода применить вид договора как предусмотренного, так и не предусмотренного действующим законодательством, другими словами, возможность применить смешанный договор;

- свобода усмотрения сторон при определении условий договора, кроме случаев, когда содержание соответствующего условия предписано законом или правовыми актами (ст.422).

Студенту важно знать, что основное назначение договора сводится к регулированию в рамках закона поведения людей, путем указания на пределы их возможного и должного поведения, а равно последствия нарушения соответствующих требований.

При рассмотрении данного вопроса студент должен проанализировать точки зрения по поводу относительной значимости закона и договора.

Существует три точки зрения, высказанные различными учеными:

1) «волевая теория»;

2) «теория приоритета закона»;

3) «эмпирическая теория».

При ответе на этот вопрос необходимо показать, что договор это разновидность сделки.

Для этого анализируются п. 1 и п. 2 ст. 420 ГК, где говориться, что к договорам применяются правила о двух или многосторонних сделках.

Важно знать, что сделочная природа договора подчеркивалась во всех трех Гражданских кодексах России. Новый ГК стремится раскрыть понятие «договор», через понятие «сделки» (п. 1 ст. 154 ГК;

п. 3 ст. 154 ГК). Но объемы обоих понятий «договор» и «соглашение» не всегда совпадают.

Если договор - это соглашение, то не всякое соглашение представляет собой договор.

Студент должен проанализировать различные взгляды по вопросу о понятии соглашения как основания возникновения правоотношения (Мнение И.Б. Новицкого, Ф.И. Гавзе, В.Ф. Яковлева. и других).

Студент должен четко знать правила позволяющие называть сделку договором. А именно:

1) при заключении сделки не должны иметь место разрозненные волевые действия одного, двух или более лиц. Договор – это документ, подтверждающий общую (в отличие от сделки) волю, единое волеизъявление двух и более лиц;

2) должна иметь место свобода волеизъявления сторон (п. 1 ст. ГК);

3) должен обеспечиваться принцип безусловной свободы в выборе партнера при заключении договора;

4) должна обеспечиваться свобода участников гражданского оборота в выборе любого партнера;

5) свобода в выборе вида договора (п. 3 ст. 421 ГК), возможность применять смешанный договор;

6) свобода усмотрения сторон при определении условий договора, кроме случаев, когда содержание соответствующего условия предписанного законом или иным правовым актом.

Рассматривая договор как правоотношение, студенту, необходимо вспомнить принятое деление гражданских правоотношений на вещные и обязательственные. В самом общем виде различие между вещными и обязательственными правоотношениями усматривают в том, что вещные права имеют своим предметом вещь, носят абсолютный характер, будучи связаны с вещью, следуют за ней. Наконец, предполагают активность носителя права и одновременно пассивность тех, кто ему противостоит. Для обязательственных правоотношений характерно то, что их предметом служит действие определенного лица (должника), они являются относительными, следуют за должником и предполагают активность последнего, противостоящего управомоченному лицу-кредитору.

Важно отметить, что часть складывающихся в гражданском обороте правовых связей действительно отвечает перечисленным признакам либо вещных, либо обязательственных правоотношений. И все же едва ли не большинство гражданских правоотношений является смешенными – «вещно-обязательственными». Существование таких правоотношений подтверждается различными учеными: Ю.К. Толстым, М.М. Агарковым, М.И. Брагинским и др.

Анализируя гражданские правоотношения, можно проследить смешение вещного с обязательственным, уже на примере основного обязательственного правоотношения – договорного.

Студенту для рассмотрения договора как правоотношения необходимо изучить главу IV «Договор-правоотношение» работы Брагинского М.И. и Витрянского В.В. «Договорное право», в которой дается не только теоретическое обоснование смешения вещных и обязательственных правоотношений, но и даются примеры договорных отношений, в которых данное смешение присутствует.

Например, существующее на практике переплетение в одних и тех же конструкциях вещно-правовых элементов и обязательственно-правовых элементов можно проиллюстрировать на примере залога. Независимо то того, какую позицию они занимают в вопросе о природе соответствующего права, признавая его вещным, либо обязательственным, и те (выше указанные) и другие авторы усматривают наличие в регулировании залога вещно-правовых и обязательственных элементов. Не случайно, создавая в принципе одну и туже конструкцию залога как особого способа обеспечения обязательств, построенного на одноименном договоре, гражданские кодексы в нашей стране колебались при определении его места в своей структуре. Так, ГК 22 г. включал залог в раздел «Вещное право», а ГК 64 г. и новый Гражданский кодекс – «Обязательственное право».

Делая выводы по данному вопросу, студент должен понимать, что отказ от конструкции «смешенных правоотношений» вообще, применительно, в частности, к вещным и обязательственным, вынудили бы законодателя, прийти к необходимости внести существенные изменения в регулировании различных по характеру отношений и одновременно, существенно сузили гарантии, предоставляемые собственнику как таковому и его кредитором.

В конечном счете, необходимо признать, что определение места договора в тех или иных правоотношениях невозможно без учета условности деления правоотношений на вещные и обязательственные.

2 вопрос При изучении данного вопроса студент должен определить, в чем выражается правовое регулирование договоров. Оно выражается в установлении порядка их заключения и исполнения сторонами принятых на себя обязательств, а также ответственности за неисполнение или ненадлежащее исполнение таких обязательств.

Для полного усвоения темы, студенту необходимо изучить разделы ГК РФ, осуществляющие регулирование договоров, а именно: подраздел раздела III и главы раздела IV, а также нормы, которые входят в состав общей части ГК в целом,, а равно общей части обязательственного права (статьи раздела I и подраздела I раздела III). Указанными нормами правовое регулирование договоров не исчерпывается.

Необходимо знать, что имеется перечень законов, к которым на прямую отсылает Гражданский кодекс при регулировании тех или иных договорных отношений. Названо 30 законов, из которых 11 напрямую регулируют договорные отношения. В остальных 19-ти есть упоминания о договорах.

ГК выделяет в своих статьях значение для правового регулирования гражданских и тем самым договорных отношений обычаев делового оборота.

При ответе на этот вопрос необходимо раскрыть значение вертикальной и горизонтальной иерархии норм о договорах.

Вертикальная иерархия имеет двоякое значение. Она призвана дать ответы на вопросы о том, на каком именно уровне – федеральном, субъекте Федерации или муниципальном – должен быть принят соответствующий акт и к какому именно виду этот акт относится.

Вертикальная иерархия закреплена в Конституции РФ, а также в ГК и других нормативных актах.

ГК четко определяет вертикальную иерархию нормативных актов и гарантии ее осуществления. Здесь студент должен проанализировать п. 5 ст.

3;

ст. 12 и ст. 13 ГК, при этом необходимо учитывать п. 6 Постановления Пленума Верховного суда РФ и Пленума Высшего Арбитражного суда РФ от 1 июля 1996 г № 6/ При рассмотрении горизонтальной иерархии необходимо знать, что она дает ответ на вопрос об относительном приоритете норм, которые находятся на одной и той же ступени вертикальной иерархии. Из этого вытекает, что горизонтальная иерархия во всех случаях следует за вертикальной, главенствующей.

Горизонтальная иерархия норм до сих пор ограничивалась двояким проявлением. Первое сводится к требованию: новый закон обладает приоритетом по отношению к ранее изданному. Второе проявление:

специальный закон вытесняет общий.

Студент должен проанализировать два проявления горизонтальной иерархии, уяснить соотношение общих и специальных норм Гражданского кодекса.

Горизонтальная иерархия выражается еще в одном принципе, закрепленным в п. 2 ст. 3 ГК: «гражданское законодательство состоит из настоящего кодекса и принятых в соответствии с ним иных федеральных законов».

Характеризуя данный принцип, студент должен понять, что он выражает верховенство ГК по отношению к другим федеральным законам, если иное не указано в самом ГК РФ.

Изучая проявление горизонтальной иерархии, важно не упустить и особо выделить ее роль при регулировании договорных отношений. Данная иерархия дает возможность для устранения противоречий в основополагающих, принятых на высшем уровне актов.

Делая вывод по данному вопросу, нужно учесть, что вертикальная и горизонтальная иерархия позволяет более быстро ориентироваться в массе различных нормативных актов и решают вопросы их применения к тем или иным отношениям.

3 вопрос Что касается формы договора, то здесь необходимо сделать ссылку на ст. 434 п.1 ГК РФ, гласящую о том, что договор может быть заключен в любой форме, предусмотренной для совершения сделок, если законом для договора не предусмотрена определенная форма. Если стороны договорились заключить договор в определенной форме, то он считается заключенным, после придания ему установленной формы, даже если законом для данного вида договора такая форма не требовалась, об этом говорит ч.2 ст. 434 ГК РФ, согласно которому, договор в письменной форме может быть заключен путем составления одного документа, подписанного сторонами, а также путем обмена документами посредством почтовой, телеграфной, телетайпной, телефонной, электронной или иной связи.

Позволяющей достоверно установить, что документ исходит со стороны по договору.

Студенту необходимо проанализировать все установленные ГК РФ формы договора и определить в какой форме должен заключаться каждый договор, указанный в части 2 ГК РФ.

4 вопрос Раскрывая вопрос, студент должен проанализировать нормы ГК РФ, закрепляющие основные положения заключения любого договора. Согласно закону, сторона, которая выдвинула предложение о договоре, является оферентом, а сторона, которая приняла предложение - акцептантом. Данное предложение должно отвечать следующим требованиям:

- должно быть определенным и выражать явное намерение лица заключить договор;

- содержать все существенные условия договора;

- быть обращенным к одному или нескольким конкретным лицам.

Если хотя бы одно из требований отсутствует, то предложение должно быть рассмотрено только как вызов на оферту.

Действующим законодательством предусмотрен и отзыв оферты, зависящий от ряда условий:

- получена она адресатом или же нет;

- был ли назначен в оферте срок ее действия.

Место и время заключения договора, его начало и окончание.

В соответствии со ст. 433 ГК РФ договор, подлежащий государственной регистрации, считается заключенным с момента его регистрации, если иное не предусмотрено законом, а ст. 444 ГК РФ устанавливает, что если в договоре не указано место его заключения, то договор признается заключенным по месту жительства гражданина или по месту жительства юридического лица, направившего оферту.

Для договоров не требующих государственной регистрации, временем их заключения считается момент получения оферентом согласия акцептанта. Что же касается договоров, по которым требуется не только соглашение сторон, но и передача имущества, то они считаются заключенными с момента передачи соответствующего имущества.

Студенту нужно знать, что по общему правилу, договор вступает в силу и становится обязательным с момента его заключения. Необходимо заметить, что как действующим законодательством, так и договором может быть предусмотрено, что окончание срока действия договора влечет за собой прекращение обязательств сторон по договору. Статья 425, п. 3 ГК РФ на этот счет устанавливает, что договор, в котором отсутствует это условие, признается действующим до определенного в нем момента окончания исполнения сторонами обязательства.

И еще одно важное положение: окончание срока действия договора не освобождает стороны от ответственности за его нарушение.

Заключение договора в обязательном порядке.

Заключение договора в обязательном порядке регламентируется положениями ст.445 ГК РФ, указывающей, что сторона, получившая оферту (проект договора), по которой заключение договора обязательно, должна направить другой стороне извещение об акцепте, либо об акцепте оферты на иных условиях (протокол разногласий к проекту договора), либо об отказе от акцепта в течение 30 дней со дня получения оферты. Если сторона, направившая протокол разногласий, не перенесет возникший спор на рассмотрение суда, договор считается не заключенным.

Заключение договора на торгах.

Рассматривая момент относительно заключения договора на торгах, нужно отметить, что торги производятся посредством аукциона или конкурса, что зависит от желания собственника продаваемой вещи. Следует отметить, что на аукционе и на конкурсе необходимо участие более двух человек, о чем прямо указано в диспозиции ст. 447, п. 5 ГК РФ, устанавливающей, что аукцион и конкурс, в которых участвовал только один участник, считаются несостоявшимися. Договор заключается с лицом, которое выиграло торги.

5 вопрос При рассмотрении донного вопроса, необходимо определить основания изменения и расторжения договора.

В соответствии с требованиями ст. 422, п.2 ГК РФ изменить или отменить условия уже заключенного договора может только правовой акт, обладающий юридической силой закона.

Согласно ст. 453, п. 5 ГК РФ, если основанием для изменения или расторжения договора служило существенное нарушение договора одной из сторон, другая сторона вправе требовать возмещения убытков, причиненных изменением или расторжением договора.

Действующее законодательство устанавливает основания, прекращающие действия обязательства:

- невозможность исполнения;

- на основании акта государственного органа;

- в связи со смертью гражданина;

- в связи с ликвидацией юридического лица.

Согласно ст. 451, п. 3 ГК РФ, при расторжении договора вследствие существенно изменившихся обстоятельств суд по требованию любой из сторон определяет последствия расторжения договора. таковы общие условия, но это не счерпывающий перечень основания. Для каждого вида договора законодатель предусматривает свои, специальные, основания прекращения.

6 вопрос Для практического применения норм, студенту важно знать, как они действуют во времени, пространстве и по кругу лиц.

ГК включил нормы посвященные действию гражданско-правового акта во времени, притом как общие, так и специальные. Это ст. 4 ГК, распространяется на все гражданские отношения, и ст. 422 ГК регулирует только вопрос о последствиях принятия новых гражданских актов для договоров. Обе статьи устанавливают правила лишь применительно к одному из возможных источников - закону.

Важно знать, что ГК запрещает обратную силу закона, хотя и допускает исключение из этого правила. Исключений три:

1) закон может распространяться на отношения, которые возникли до его введения в действие, в случае, если на этот счет есть прямое указание в законе (п. 1 ст. 4 ГК);

2) к отношениям, существовавшим до вступления в силу нового гражданского законодательства, оно применяется к правам и обязанностям, возникшим после введения его в действие;

3) к отношениям сторон по договорам, заключенным до введения в действие акта гражданского законодательства, следует руководствоваться ст. 422 ГК.

Изучая действие норм о договорах в пространстве, важно вспомнить принцип Конституции РФ о распределении компетенции. Статья Конституции РФ установила, что гражданское законодательство находится в ведении РФ. В соответствии с этим органы власти и управления субъектов РФ не в праве издавать нормативные акты, содержащие нормы гражданского права. Кроме этого, возможно разграничение предметов ведения и полномочий между федеральными органами государственной власти и органами государственной власти субъектов РФ и о передаче своих полномочий соответствующим органам исполнительной власти.

В ст. 72 Конституции устанавливаются области совместного ведения РФ и субъектов РФ.

Следует отметит, что применение названных статей Конституции связано с определенными трудностями, в частности по той причине, что содержащийся в них перечень вопросов, составляющих соответственно исключительную и совместную компетенцию, не совпадают с делением права на отрасли.

Характеризуя действие норм о договорах по лицам, студент должен изучить нормы гражданского законодательства, которые определяют, как должны заключаться договоры, какие права и обязанности составляют их содержание, какая ответственность наступает в случае нарушения договора.

Эти нормы, в принципе, адресованы любому участнику гражданского оборота. Однако есть исключения, о которых студент не должен забывать.

Например, некоторые договорные модели рассчитаны лишь на строго определенный круг участников.

Дифференциация правового регулирования договоров по признаку субъектного состава выражается в разграничении отношений с участием и без участия граждан или в специальном субъектном составе.

В ГК установлен специальный режим для договоров с участием предпринимателей, а так же для договоров, где субъектный состав характеризуется участием коммерческих организаций.

Студент должен определить и проанализировать нормы, на предмет субъектного состава, область действия которых составляет осуществляемая одной из сторон - предпринимательская деятельность.

Кроме этого, студент должен усвоить термин «предпринимательский договор», который возник совсем недавно.

2.2.2 Литература, рекомендованная для изучения темы 1) Гражданский Кодекс РФ. Часть 1 от 30.11.1994г. // СЗ РФ.-1994.- №32. Ст.3301.

2) Письмо Президиума ВАС РФ от 5.05.1997.№14 '' Обзор практики разрешения споров, связанных с заключением, изменением и расторжением договоров ''.

3) Андреев С.Е., Савичева И.А., Федотова А.И. Договор.(заключение, изменение, расторжение).-М.: Проспект, 1997.- 256 с.

4) В.В. Витрянский. Общие положения о договоре. // Хозяйство и право.- 1995.- №12.- 473 с.

5) Гражданское право России: Курс лекций.- Часть1/ Под ред. О.Н.

Садикова.- М.: Юридит. Литература, 1996.- 548 с.

6) Гражданское право. Часть1:Учебник. Под ред А.П. Сергеева, Ю.К.

Толстого.- М.: Изд-во.ТЕИС,1996.- 487 с.

7) Завидов Б. Договор. Подготовка, заключение, изменение:

практические рекомендации. Комментарий законодательства.- М.: Изд. Дом ИНФРА-М,1997г.

8) Цимбалистов И.Б. Правовая база договорной работы. Состав и структура договора. Методика его заключения: Лекции. / Республиканский институт повышения квалификации МВД России.-Домодедово: РИПК МВД РФ, 1994.- 58-63 с.

9) Иванов В.В. К вопросу об общей теории договора. // Государство и право.- 2000.- №12.- 71 с.

10) Соменков С.А. Расторжение договора в одностороннем порядке. // Государство и право.- 2000.- №4.- С. 42-45.

11) Андреева Л. Существенные условия договора: споры продиктованные практикой.// Хозяйство и право.- 2000.- №12 с. 89-97.

12) Семенов М. Письменная форма сделок в российском гражданском праве.// Хозяйство и право.2003г.№2 стр.67-72.

13) Цветков И. Некоторые вопросы соблюдения письменной формы договора.// Хозяйство и право. 2003г. №2 стр.73-75.

14) Кабанков А.С. Необходимые условия гражданско-правового договора.// Журнал российского права 2003г.№2.

15) Екимов Е.А. Понятие и общая характеристика договора.// Журнал российского права.2002.№10.стр.88-92.

16) Пучинский. Гражданско-правовой договор. //Вестник МГУ. Серия 11. Право.2002г.№2 стр.38-57.

17) Ротарь А. Предмет согласования заключаемых договоров. // Юрист. 2002г. №6 стр. 28-32.

2.3 Тема 3 Классификация договоров 2.3.1 Основные вопросы 1) деление договоров на отдельные виды;

2) понятие и содержание договоров:

а) коммерческого представительства;

б) присоединения;

в) предварительного;

г) залога;

д) поручительства;

е) о задатке;

ж) земельном сервитуте.

2.3.2 Методические рекомендации 1 вопрос Классификация любого понятия предполагает его разделение. Студент должен знать, что деление договоров может осуществляться по различным основаниям и различными способами. Кроме того, подразделение договоров на отдельные виды имеет важное теоретическое и практическое значение.

Во-первых, разделение договоров на виды позволяет участникам гражданского оборота сразу определить наиболее существенные их свойства и назначение. Во-вторых, на практике это способствует заключению именно такого договора, который в наибольшей степени способствует потребностям его участников, наиболее целесообразен.

В теории гражданского права договоры принято разделять на:

- основные и предварительные;

- в пользу участников и в пользу третьих лиц;

- возмездные и безвозмездные;

- свободные и обязательные;

- взаимосогласованные и присоединения.

К указанной классификации следует добавить так называемый смешанный договор, хотя на этот счет имеются различные точки зрения.

Имеется и другое разграничение договоров на виды:

- односторонние и двусторонние;

- возмездные и безвозмездные;

- консенсуальные и реальные;

- договоры в пользу третьих лиц;

- предварительный договор.

Особое внимание следует уделить классификации договоров данной Брагинским М.И. и Витрянским В.В.. В основе этой классификации лежит разделение договоров двумя способами. Первый способ представляет собой дихотомию, или иначе «деление договоров на двое». С ее помощью, используя последовательно определенное основание (критерий), делят понятие на две группы, из которых одну характеризует наличие этого основания, а другую – его отсутствие.

При втором способе с помощью определенных оснований создается в принципе неограниченное число групп. В каждой из них указанные основания соответствующим образом индивидуализируются.

Наиболее значимой для классификации гражданско-правовых договоров является дихотомия, которая опирается на одно из трех оснований:

- распределение обязанностей между сторонами;

- наличие встречного требования;

- момент возникновения договора.

В соответствии с этими основаниями выделяют три пары договоров:

односторонние и двусторонние, возмездные и безвозмездные, а также реальные и консенсуальные. Существуют и другие виды деления договоров, осуществляемого по правилам дихотомии: на основные и дополнительные договоры, договоры в пользу контрагентов и в пользу третьих лиц, на основные и предварительные, вещные и обязательственные.

Студенту необходимо запомнить не только основания деления договоров на виды, но и определять, что понимается под тем или иным видом договора т.е. дать понятие.

Двусторонними признаются договоры, в которых каждая из сторон имеет и права, и обязанности, а односторонними – договоры, у которых у одной из сторон есть только права, а у другой – только обязанности.

К возмездным относят договоры, которые предполагают получение каждой из сторон, то есть, ее контрагента определенной компенсации, ради которой заключается договор. Безвозмездными являются договоры, не предполагающие такой компенсации.

Консенсуальными считаются договоры, вступающие в силу с момента достижения сторонами согласия, а реальными – договоры, которые признаются заключенными с момента, когда на основе соглашения осуществлена передача стороной контрагенту определенного имущества.

Студент, готовясь к семинарскому заданию по данной теме должен дать понятие всем вышеназванным видам договоров, а также выявить проблемы, возникающие при делении договоров способом дихотомии.

При изложении вопроса о втором, отличном от дихотомии способе классификации студенту необходимо иметь в виду, что в настоящее время на практике применяется бесчисленное количество разновидностей договоров, многие из которых построены по моделям, не упомянутым в ГК РФ. Основная проблемы этой классификации состоит в выборе основания разграничения. Критерии предлагались различными авторами, например О.А. Красавчиковым, М.В. Гордоном, Г.Ф. Шершеневичем и другими. В настоящее время деление договоров на виды вторым способом осуществляется по критерию «направленности результата». В результате гражданские договоры, выделенные в ГК, можно разделить на четыре группы: направленные, во-первых, на передачу имущества, во-вторых, на выполнение работ, в-третьих, на оказание услуг и, в-четвертых, на учреждение различных образований.

При наполнении каждой из этих групп предполагается, что в одну и туже группу вместе с определенным типом договоров, которому посвящена отдельная глава ГК, попадут и все виды соответствующего типа, которым в свою очередь, посвящен отдельный параграф данной главы. Так, например, в первую группу будут включены, в частности, под общим названием «купля-продажа»: розничная купля-продажа, поставка (включая поставку для государственных нужд и контрактацию), энергоснабжение, продажа недвижимости (включая продажу предприятий). Вторая группа охватывает отдельные разновидности подряда: такие как бытовой подряд, строительный подряд, подряд на выполнение проектных и изыскательских работ, подряд для государственных нужд, а для третьей группы вместе с хранением - хранение на товарных складах и специальные виды хранения.

Наконец, применительно к четвертой группе речь идет о различных видах учредительных договоров.

Анализируя различные классификации договоров, студент должен отметить невозможность выделения в отдельную группу предпринимательских договоров, ГК РФ эту возможность исключает.

2 вопрос Суть договора коммерческого представительства определена в ч. 1 ст. 184 ГК РФ, а так же там определено, кто может выступать в роли коммерческого представителя.

Студент должен выявить преимущества договора коммерческого представительства. Они состоят в следующем:

- оно (лицо) может быть филиалом конкретной фирмы;

- коммерческий представитель получает плату за свой труд в зависимости от количества проданного товара;

- коммерческий представитель не связан трудовыми пра воотношениями с представляемым;

- коммерческий представитель при небольших объемах реализуемых товаров может использовать под офис и свою жилую площадь, и свой телефон;

- коммерческое представительство осуществляется как по договору, так и согласно доверенности.

Законом предусмотрены обязанности коммерческого представителя:

- соблюдать общие нормы о представительстве;

- действовать не от своего имени, а от имени представляемого;

- запрет совершать сделки от имени представляемого в отношении себя лично, - нельзя совершать сделки с причинением вреда другому лицу;

- возместить должнику убытки;

- нести ответственность за действия своих работников и третьих лиц.

Действующим законодательством предусмотрено заключение с коммерческим представителем договора о полной материальной ответственности. Данный договор является возмездным. Следует подчеркнуть, что, например, в договоре поручения с участием коммерческого представителя, согласно ст. 977, п. 3 ГК РФ, односторонний отказ от договора может последовать лишь после обязательного уведомления об этом другой стороны не менее чем за 30 дней, если более длительный срок не предусмотрен договором поручения.

При определении понятия и изучении содержания договора присоединения рекомендуется познакомиться сначала со статьями, регулирующими данный вид договора. И усвоить следующие положения::

Согласно ст. 428 п. 1 ГК РФ, договором присоединения признается договор, условия которого определены одной из сторон в формулярах или иных стандартных формах и могли быть приняты другой стороной не иначе, как путем присоединения к предложенному договору в целом.

Следует заметить, что суть данного договора заключается в том, что его применяют в своей деятельности коммерческие организации, а стороной присоединившейся выступает гражданин, который носит название потребитель. Именно потребитель на основании Закона о защите прав потребителей вправе требовать изменения или прекращения договора присоединения, если данный договор окажется для него невыгодным.

Данный факт в полной мере вытекает из диспозиции ст. 400, п. 2 ГК РФ, устанавливающей, что предпринимательская деятельность — это деятельность, осуществляемая на свой риск, а соглашение об ограничении размера ответственности предпринимателей перед гражданином по договору присоединения является ничтожным.

Необходимо также заметить, что к любому договору может присоединиться любая сторона, если на это имеется обоюдное волеизъявление всех сторон контракта. При этом стороны вправе изменить все условия и содержание предыдущего договора, изложив его в новой редакции.

Определяя понятие и содержание предварительного договора, необходимо опираться на статью 429, п.1 ГК РФ, в соответствии с которой стороны обязуются заключить в будущем договор, о передаче имущества, выполнении работ или оказании услуг на условиях, предусмотренных предварительным договором. Действующее законодательство (ст. 166, п. ГК РФ) предъявляет очень серьезные требования к форме данного договора, несоблюдение которой влечет за собой признание его ничтожности (студент должен проанализировать и знать эти требования). Из этого следует, что если предварительный договор составлен, а затем заключен сторонами с несоблюдением правил о форме договора, то не только любой участник такого договора, но и всякое заинтересованное лицо, в том числе и сам суд, могут предъявить требования о признании данного договора как сделки ничтожным.

Студент должен усвоить, что основной договор должен быть заключен на условиях, которые уже предусмотрены предварительным договором. Студент должен также обратить свое внимание на то обстоятельство, что если срок, в который стороны обязуются заключить основной договор в предварительном договоре, не определен, основной договор подлежит заключению в течение одного года с момента заключения предварительного договора. Действующим законодательством предусмотрено и такое обстоятельство: если основной договор в течение этого срока не будет заключен или хотя бы одна из сторон не направит другой стороне оферту (предложение), обязательства, возникающие из предварительного договора считаются прекращенными.

Студент, рассматривая договор залога должен знать общие положения о договоре залога, его нюансы и особенности.

Залог является очень древней правовой конструкцией. Еще в римском праве было выделено три виде залога: фудициарные сделки, ручной заклад, ипотека. Указанные виды залогов в модифицированном виде использовались и в дореволюционной России.

В настоящее время залог не только существует, но и регулируется целым пакетом документов: ГК РФ, Закон РФ «О залоге», ФЗ РФ «Об ипотеке (залоге недвижимости) и др.

Исследуя залог, следует выделить и другое обстоятельство. В теории права вообще, а в залоговых отношениях в частности, велась полемика о том, является ли право залога вещным или обязательственным. По этому поводу высказывались М.В. Будилов, И.Б. Новицкий., Л.А. Лунц и М.И.

Брагинский. Студенту необходимо изучить мнения данных цивилистов и попытаться обосновать позицию законодателя поместившего нормы о залоге в раздел ГК РФ посвященный обязательственному праву.

По своей сути, залог является одним из способов обеспечения исполнения обязательств. Согласно договору залога, о чем гласит ст.344 ГК РФ, кредитор-залогодержатель приобретает право в случае неисполнения должником обязательства получить удовлетворение за счет заложенного имущества перед другими кредиторами, за изъятиями, предусмотренными законом.

Действующим законодательством предусмотрены следующие виды залога:

— залог с передачей имущества залогодержателю, при котором залогодержатель сохраняет за собой по отношению к заложенному имуществу три правомочия, к числу которых относятся владение, пользование и распоряжение;

— залог с оставлением имущества у залогодателя, что означает, что вещь остается у залогодателя в его владении или остается у залогодержателя под замком и печатью либо с наложением знаков, которые свидетельствуют о закладе. Выбор между этими видами залога зависит от соглашения сторон.

При определении содержания договора залога необходимо знать способ возникновения залога. Залог возникает в силу закона или в силу договора.

Необходимо определить имущество, которое может быть предметом залога, учитывая статью 336 ГК РФ. В статье перечисляются имущество и права, которые недопустимо использовать в качестве предмета залога.

При заключении договора залога очень важен предмет договора, так как в зависимости от предмета определяется и форма этого договора.

Например, договор залога недвижимого имущества подлежит нотариальному удостоверению и государственной регистрации в органах Юстиции.

Особо следует заметить, что предмет залога могут составлять ценные бумаги, т. е. документы, удостоверяющие имущественное право, которое может быть реализовано по предъявлении подлинного документа, например, облигации, чеки, векселя, акции, сберегательные сертификаты. В соответствии со ст. 338, ч. 4 ГК РФ если предметом залога являются ценные бумаги, то они могут быть переданы залогодержателю либо третьим лицам, либо в депозит нотариальной конторы.

Действующим законодательством предусмотрен залог товаров на складе — закладное свидетельство (варрант), суть которого состоит в возможности свободной передачи варранта (залогового права) от одного лица к другому по передаточной надписи. При таком виде залога держатель варранта вправе требовать для погашения долга реализации заложенных товаров от владельца (хранителя) во внесудебном порядке.

Форма данного договора, естественно, должна быть только письменной. Что же касается залога недвижимости, то в таком случае требуется нотариальное удостоверение сделок, определенное законом. При залоге земли, предприятий и транспортных средств требуется государственная регистрация, т. е. соответствующая запись в реестре о произведенном залоге, что является условием действительности данного договора. Действующее законодательство также предусматривает воз можность сдачи имущества, составляющего общую совместную собственность, в залог, для чего необходимо согласие остальных собственников. Участники общей долевой собственности самостоятельно решают вопрос о сдаче в залог своей доли.

Теперь студенту необходимо рассмотреть, что же представляет собой ипотека? Ипотека — это залог предприятия, строения или здания, непо средственно связанного с землей, вместе с соответствующим земельным участком или правом пользования им. Естественно, что договор об ипотеке должен быть нотариально удостоверен и зарегистрирован в поземельной книге по месту нахождения предприятия, здания или строения. В соответствии с действующим законодательством предприятие-залогодатель обязано по требованию залогодержателя предоставить годовой баланс.

Залогодатель вправе досрочно исполнить обеспеченное ипотекой обязательство в полном объеме, а при пользовании предметом залога все доходы, полученные от вещи, должны быть переданы залогодателю.

Залог могут применять в своей деятельности не только предприниматели, но и таможенные органы. Таможенные органы считают залог основным способом обеспечения обязательств. В соответствии со ст.

122 ГК РФ предметом залога, обеспечивающего уплату таможенных пла тежей, могут служить товары и транспортные средства, свободная цена которых не ниже причитающихся к уплате сумм. Таможенные органы принимают в качестве предмета залога товары и транспортные средства, перемещенные через таможенную границу Российской Федерации.

Студенту, при ответе на данный вопрос необходимо не только обозначить нюансы и особенности договора залога, но и проанализировать их. Кроме того, необходимо для полного освоения материала сравнить виды залога, выявить их отличительные признаки и сходства.

Следующий рассматриваемый договор, это договор поручительства.

Действующее законодательство устанавливает, что по договору поручительства поручитель обязывается перед кредитором другого лица отвечать за исполнение последним его обязательства полностью или в части. Особенностью данного договора является то, что он может быть заключен для обеспечения обязательства которое возникнет в будущем.

Естественно, что данный договор должен быть совершен в письменной форме, ее несоблюдение влечет недействительность данного договора.

Ст. 363, п. 3 ГК РФ предусматривает, что лица, совместно давшие поручительство, отвечают перед кредитором солидарно. Что же касается лиц, независимо друг от друга поручившихся за одного и того же должника по разным договорам поручительства, то они не становятся солидарно обязанными в отношении друг друга, хотя и принимают на себя солидарную ответственность с должником перед кредитором.

Закон обращает внимание и на то обстоятельство, что к поручителю, исполнившему обязательство, переходят права кредитора по этому обязательству и права, принадлежащие кредитору как залогодержателю в том объеме, в котором поручитель удовлетворил требования кредитора.

Кроме того, поручитель наделен правом требовать от должника уплаты процентов на сумму, выплаченную кредитору, и возмещения понесенных убытков в связи с ответственностью за должника. В соответствии со ст. ГК РФ по исполнении поручителем обязательства кредитор обязан вручить поручителю документы, удостоверяющие требование к должнику, и передать права, обеспечивающие это требование.

Рассматривая любой договор, студент должен знать, как он прекращается.

Естественно, что основное обязательство данного договора заключается в его исполнении надлежащим образом, что и приводит к прекращению договора. Действующее законодательство устанавливает для данного договора специальные правила его прекращения, о чем гласит ст.

367 ГК РФ о прекращении поручительства:

— с прекращением обеспеченного им обязательства, а также в случае изменения этого обязательства, влекущего увеличение ответственности или иные неблагоприятные последствия для поручителя без согласия последнего;

— с переводом на другое лицо долга по обеспеченному по ручительством обязательству, если поручитель не дал кредитору согласия отвечать за нового должника;

— если кредитор отказался принять надлежащее исполнение, предложенное должником или поручителем;

по истечении указанного в договоре поручительства срока, на который оно дано.

В случае, когда срок исполнения основного обязательства не указан и не может быть определен или определен моментом востребования, поручительство прекращается), если кредитор не предъявит иска к поручителю в течение двух лет со дня заключения договора поручительства.

Следует заметить, что ответственность поручителя должна быть указана в тексте договора в обязательном порядке ввиду того, что он:

- платит основную сумму долга;

- проценты, причитающиеся кредитору;

- возмещает кредитору судебные издержки по взысканию долга;

- покрывает другие убытки кредитора, которые вызваны неисполнением или ненадлежащим исполнением должником своих обязательств.

Говоря о задатке, студент должен определить его понятие и содержание. В соответствии с действующим законодательством задатком является денежная сумма, выдаваемая одной из договаривающихся сторон в счет причитающихся с нее по договору платежей другой стороне, в доказательство заключения договора и в обеспечение его исполнения.

Договор о задатке сводится к:

- удостоверению факта начала исполнения обязательства о задатке и сам факт передачи;

- обеспечению части будущего доказательства;

- форме частичного, а в некоторых случаях полного платежа.

Специфическими чертами данного договора являются:

- обеспечение только тех обязательств, которые возникают из договора;

- то, что он выполняет роль доказательства, заключения договора;

- данным договором обеспечивается только исполнение денежных обязательств.

Из вышесказанного можно сделать вывод, что задаток всегда представляет собой письменную сделку с обязательным указанием суммы задатка, иначе задаток таковым не является.

В чем же состоит смысл задатка? Задаток выдается в счет обеспечения обязательства по будущему договору, непосредственно той стороне, которая обязуется произвести платежи по договору, и совершенно очевидно, что сумма задатка не может быть больше, чем сумма платежа по договорному обязательству, и самое главное, что задаток представляет собой средство для предотвращения неисполнения договора.

При изучении договора о земельном сервитуте рекомендуется познакомиться со статьями, регулирующими данный вид договора и усвоить следующие основные положения:

Земельный сервитут представляет собой право ограничительного пользования чужим объектом недвижимого имущества, к примеру, землей для коммуникаций, которое не может быть обеспечено без его установления. Сервитут, являясь вещным правом на сооружение или здание, не может существовать вне связи с пользованием земельным участком.

В соответствии с требованиями ст. 274 ч. 1 ГК РФ собственник недвижимого имущества (земельного участка) вправе требовать от собственника соседнего земельного участка предоставления права ограничительного пользования соседним участком (сервитута).

Диспозицией этой же статьи устанавливается также, что сервитут возможен и для обеспечения прохода и проезда через соседний земельный участок, прокладки линий электропередачи и мелиорации, а также для других нужд собственника недвижимого имущества, которые не могут быть обеспечены без установления сервитута. Следует заметить, что обременение земельного участка сервитутом не лишает собственника участка прав владения, пользования и распоряжения этим участком. Действующим законодательством, кроме того, предусмотрено установление сервитута по соглашению между лицом, требующим его установления, и собственником соседнего участка с соответствующей регистрацией, необходимой для недвижимого имущества. При не достижении соглашения об установлении иди условиях сервитута возникший спор разрешается судом по иску лица, требующего установления сервитута.

Законом в некоторых случаях предусмотрено возмездное пользование сервитутом, что установлено ст. 274, п. 5 ГК РФ, когда собственник участка, обремененного сервитутом, вправе, если иное не предусмотрено законом, требовать от лиц, в интересах которых установлен сервитут, соразмерную плату за пользование земельным участком. Здесь уместно заметить, что сам сервитут не может быть объектом купли-продажи, т. к. он является сделкой безвозмездной. В соответствии со ст. 275, п. 2 ГК РФ сервитут не может быть самостоятельным предметом купли-продажи, залога и не может передаваться каким-либо способом лицам, не являющимся собственниками недвижимого имущества, для обеспечения которого сервитут установлен. Из сказанного вытекает закономерность: договор о сервитуте в настоящее время можно применять в качестве обычая делового оборота с последующей государственной регистрацией данной сделки.

2.3.3 Литература, рекомендованная для изучения темы 1) Гражданский кодекс. Часть 1 от 30.11.1994г. // СЗ РФ 1994 № 32 ст.

2) Письмо Президиума ВАС РФ от 15.01.1998г. №26 «Обзор практики рассмотрения споров, связанных с применением арбитражными судами норм ГК РФ о залоге».

3) Письмо Президиума ВАС РФ от 20.01.1998г. №28 «Обзор практики разрешения споров, связанных с применением арбитражными судами норм ГК РФ о поручительстве».

4) Гусев О.Б., Завидов Б.Д., Сиюсаренко М.И. Залоговое право России. – М.: Экзамен. 2001. – 448 с.

5) Белов В.А. Поручительство: опыт теоретической конструкции и обобщение арбитражной практики. –М.: Учеб. консультационный центр «юр. информ», 1998.- 234 с.

6) Цыпленкова А. Правовая природа договоров присоединения. // Юридический мир. – 2002. №4 с. 38 –48.

7) Цыпленкова А. Некоторые особенности договоров присоединения.

// Юридический мир. – 2001. №3 с. 28-38.

8) Звягинцева М.А. Субъекты договора поручительства. // Журнал российского права 2000. №7 с. 134-141.

9) Куликова Л.А. Обзор судебной практики разрешения споров, связанных с договором поручительства // Юридический мир. 2000 №5 с. 50 59.

10) Аверьянов О. Залог и лизинг // Юрист. 2001. №3.

11) Васильева М. Залог: правовая база, бухгалтерский и налоговый учет. // Экономика и жизнь. 2002. №33 (авг.) – с. 13-16.

12) Богатырев Д.О. Пределы прав залогодателя, как собственника при залоге с оставлением у него заложенного имущества. // Журнал российского права. 2000. №3 с. 108-120.

13) Куликов А.Д. Понятие, краткая история происхождения и развития института залога. // Юридический мир. 1998. №9\10 – с. 18-27.

14) Руднев В. Залог в России, «бэйл» в США: сравнительный анализ.

// Российская юстиция 1998. №4 с. 22.

15) Павлодский Е. Залог и ипотека. // Хозяйство и право. 1997. №2 с.

78-89.

16) Дерюгина Г.В. Объекты сервитутного правоотношения. // Журнал российского права 2001. № 17) Ревенко О.А. Предварительный договор. // Юридическая газета.

2003. №6 с. 18) Ревенко О.А. Свой дом на чужом участке. // Юридическая газета.

2002. №44 с. 19) Кастольский В.Н. Обеспечение обязательств залогом.// Право и экономика. 2002. №9 (175) с. 21-25.

20) Залог // Закон 1995. № 21) Шенникова Л.В. Сервитуты в России: законодательство и судебная практика. // Законодательство. 2002. №5 с. 30-39.;

№4 с.34-40.

22) Кажанин А.В. К вопросу о классификации гражданско-правовых договоров. // Юрист. 2001. №9 с. 27-31.

2.4 Тема 4 Содержание договора и его составление 2.4.1 Основные вопросы 1) содержание и реквизиты договора;

2) условия договора (предмет, срок исполнения, цена, порядок расчетов, права и обязанности сторон). Дополнительные условия;

3) форс-мажор;

4) ответственность сторон (уплата процентов за пользование чужими денежными средствами, неустойка (пени, штрафы). Договорная ответственность сторон;

5) особенности составления и оформления договора.

1 вопрос При подготовке к этому вопросу, важно знать, что Гражданский кодекс не устанавливает строгих критериев к содержанию договора, поэтому необходимо проанализировать сложившуюся практику составления договоров и обычаи делового оборота в данной области. В соответствии со сложившейся практикой, структура договора — его внутреннее содержание - состоит из:

- непосредственно предмета договора;

- его качества;

- сроков и даты поставки;

- условий поставки товара;

- его цены;

- расчетов;

- транспортных условий сделки;

- приемки товара по количеству и качеству;

- освобождения от обязательств или прекращения договора;

- страхования;

- вступления контракта в силу;

- переуступки контракта;

- порядка урегулирования споров.

Реквизиты договора Реквизиты договора весьма существенны для него, они представляют собой обычаи делового оборота. Именно поэтому сам договор начинается с его наименования, где указывается его вид и особенности правоотношений, которые из этого вытекают. За его названием следуют:

- номер контракта, что таким образом индивидуализирует договор;

- дата и место его подписания, их отсутствие влечет целый ряд юридических последствий, так, например, дата является моментом вступления договора в силу;

- место его подписания, имеющее большое юридическое значение ввиду того, что в соответствии с действующим законодательством местом совершения сделки определяется право и дееспособность лиц, конкретную сделку заключивших, ее норма и применение законов и правовых норм другого государства, если сделка была заключена с иностранным партнером.

В преамбуле, или вводной части договора, всегда определен круг субъектов, которые правомочны заключить договор. Далее должно быть указано наименование документа, из которого становится ясным, какими полномочиями наделено должностное лицо при подписании договора (к числу таких документов относятся устав, доверенность или положение). В соответствии с действующим законодательством, правом заключать договоры на основании устава без доверенности, могут обладать руково дители организаций, обществ и предприятий, в то время как их заместители и руководители филиалов наделены таким правом только при наличии соответствующей доверенности, в которой должны быть подпись руководителя и печать фирмы, а для государственных и муниципальных предприятий — подпись главного бухгалтера, дата и год выдачи, а также срок, на который доверенность выдана, с подробным указанием объема пол номочий лица, подписывающего сделку.

В преамбуле договора необходимо также записать номер, серию и дату выдачи лицензии о праве контрагента на занятие тем или иным видом коммерческой деятельности.

2 вопрос В понятие «предмет договора» входят такие понятия, как:

- количество товара, когда стороны оговаривают единицу измерения и порядок его установления. К примеру, если единицей измерения в договоре будет служить вес, то необходимо в тексте указать нетто (весь товара без тары) и брутто (вес товара с тарой или упаковкой) и т. п. Следует заметить, что при определении количества товара могут быть использованы такие нестандартные единицы, как мешок, пачка или коробка. Чтобы не было никаких неточностей, следует уточнить вес мешка, пачки или коробки. Есть такие сделки, когда количество товара с точностью установить невозможно (товары, которые поставляются насыпью или навалом). Поэтому при поставке такого рода продукции делается оговорка «около», которая ставится перед цифрой, определяющей количество товара. Здесь важно, что при заключении такого рода контрактов стороны делают оговорку о том, какая из сторон вправе пользоваться допустимым отступлением от установленной цифры;

- качество товара, представляющего собой совокупность свойств, позволяющих делать его пригодным для использования по прямому назначению.

Именно качество товара напрямую зависит от ответственности продавца, т. к. в соответствии со ст. 476 ГК РФ продавец несет абсолютную ответственность за все недостатки товара, если только будет доказано, что они возникли до передачи товара или хотя бы позднее, но по причинам,) уже существующим к моменту его передачи. Кроме того, продавец несет повышенную ответственность в отношении товара, на который им предоставлена гарантия качества. От ответственности продавца в соответствии с законодательством не освобождает и то, что он не мог предвидеть и предотвратить причины недостатков товаров;

- в договоре также необходимо указывать и документы по сертификации, такие как сертификат соответствия, гигиенический сертификат, качественное удостоверение или же протокол испытания, т. к. при их отсутствии покупатель в соответствии с Законом о защите прав потребителей по своему усмотрению может потребовать от продавца:

- безвозмездного устранения недостатков вещи, - возмещения расходов покупателя на устранение недостатков вещи, - соразмерного уменьшения покупной цены.

В случаях, когда покупателем были обнаружены неустранимые недостатки, он имеет право:

- отказаться от исполнения договора купли-продажи и потребовать возврата уплаченной за товар суммы;

- потребовать замены товара ненадлежащего качества товаром, который бы соответствовал договору.

Согласно вышеупомянутому Закону, покупатель осуществляет свои права лишь в течение шести месяцев с момента перехода к нему права собственности на вещь или до истечения гарантийного срока, если более длительные сроки не предусмотрены законодательными актами или договором.

Ст. 468, п. 12 ГК РФ предусмотрено, что если товары переданы покупателю не в ассортименте или в ассортименте, не соответствующем договору, покупатель вправе отказаться от их принятия и оплаты, а если они оплачены, потребовать возврата уплаченной денежной суммы;

он, кроме того, вправе принять неассортиментный товар или принять только ассортиментный товар и отказаться от остальных товаров или требовать замены товара. Законодательство постоянно обращает внимание на то обстоятельство, что при договоре купли-продажи замена товара в связи с его некомплектностью (нарушением условий ассортимента) возможна только тогда, когда покупатель своевременно известит продавца о недостатках товара.

Сроки исполнения Сроки исполнения должны быть согласованы сторонами.

Непосредственно сроком исполнения обязательства должна быть признана дата документа, подтверждающего принятие товара перевозчиком или организацией связи для доставки конкретному покупателю, или же дата приемо сдаточного документа. В соответствии с действующим законодательством сроки подразделяют на следующие виды:

- императивные, которые являются общеобязательными и не могут быть изменены по соглашению любой из сторон;

- диспозитивные, установленные самим законодательством, однако их можно изменить по соглашению сторон;

- определенные, такие сроки точные, в них указано конкретное событие или какой-то момент;

- неопределенные, в которых, делаются приблизительные ссылки на разумный срок: своевременно или заблаговременно.

Следует также заметить, что в договоре сроки могут быть изложены рядом способов, к числу которых относятся:

- определение фиксированной даты поставки;

- определение самого периода поставки (декада, месяц, квартал или год);

- при поставке товара по частям (по согласованию сторон), такая поставка осуществляется по календарному плану, где указываются сроки поставки каждой партии.

Необходимо обратить внимание на то обстоятельство, что в таких договорах, как аренда или подряд, сроки весьма важны, на что прямо указывает диспозиция ст. 609 ГК РФ: договор аренды на срок более одного года, если одной стороной является юридическое лицо, независимо от срока должен быть заключен в письменной форме. А договор аренды здания или сооружения, о чем говорится в ст. 651 ГК РФ, заключенный на срок не менее года, подлежит государственной регистрации и считается заключенным с момента такой регистрации.

Однако законодательством предусмотрен случай, когда стороны в договоре не определили срок поставки по ряду причин;

тогда в соответствии с требованиями ст. 508, ч. 1 ГК РФ товары должны поставляться равномерными партиями помесячно, если иное не вытекает из закона, иных правовых актов, существа обязательства или же обычаев делового оборота.

Статьей 509, п. 2 ГК РФ предусмотрено, что если срок направления отгрузочной разнарядки договором не предусмотрен, она должна быть направлена поставщику не позднее чем за 30 дней до наступления периода поставки.

Закон предъявляет серьезные требования к поставке товара в срок.

Систематическая просрочка поставщиком товара сверх предусмотренных в договоре сроков является значительным нарушением договора и может повлечь за собой односторонний отказ покупателя от исполнения договора.

В соответствии со ст. 508 ГК РФ товары, поставленные досрочно и принятые покупателем, засчитываются в счет количества товаров, подлежа щих поставке в следующем периоде.

Цена В соответствии со ст. 485 ГК РФ покупатель обязан оплатить товар по цене, предусмотренной договором, либо, если она договором не предусмотрена и не может быть определена исходя из его условий, по цене, определяемой в соответствии с п. З ст. 424 ГК РФ.

Естественно, что цена является важным условием договора купли продажи, она согласуется сторонами и устанавливается:

- за определенную весовую единицу товара в зависимости от колебаний содержания в грузе (товаре) посторонних примесей и влажности;

- за определенную количественную характеристику товара (вес, площадь или длина);

- за определенные штуки (сотни, дюжины и т. п.).

В случае поставки различных товаров, цена устанавливается за единицу товаров каждого вида иди сорта. Когда в основе цены будет весовая единица, то следует в первую очередь определить характер веса (брутто-нетто и т. п.) или же оговорить, входит ли в цену стоимость тары и упаковки. Если же в договоре характер веса не был указан, то цену определяют по весу нетто.

Предусмотрены следующие виды договорных цен:

- твердая цена, которая выражена в договоре конкретной денежной суммой и не подлежит дальнейшему изменению. Необходимо заметить, что в условиях рыночной экономики и роста инфляции данный вид цены применяется только при полной 100%-ной предоплате или же при частичной, 50%ной предоплате товаров;

- скользящая цена, изменяющаяся в период исполнения договора по согласованию сторон.

Порядок расчетов В соответствии с требованиями ст. 863 ГК РФ при расчетах платежа поручением банк обязуется по поручению плательщика за счет средств, находящихся на его счете, перевести определенную денежную сумму на счет указанного плательщиком лица в том или ином банке. Платежными поручениями производят расчеты в случае предоплаты или же при согласовании с различными кредиторами. Ст. 864 ГК РФ на этот счет устанавливает, что платежные поручения принимаются банками при наличии средств на счетах плательщиков, если иное не предусмотрено договором между плательщиком и банком.

Следует заметить, что платежные поручения должны представляться в банк на определенном бланке и срок их действия составляет 10 дней со дня выписки, в них не допустимы никакие исправления. Гарантией фактического перечисления денежных средств является банковская печать на одном экземпляре платежного поручения.

Положением о безналичных банковских расчетах в Российской Федерации предусмотрены следующие виды платежей:

- срочные — это авансовые платежи, а также платежи после отгрузки, которые имеют место при крупных сделках;

- досрочные;

- отсроченные — применяются в договорных обязательствах без ущерба финансовым интересам сторон.

Следует заметить, что форма расчетов зависит от ряда различных обстоятельств, таких как местонахождение одного из партнеров или финансового рейтинга банка, а также его стабильности.

Условия договора, права и обязанности сторон Следует заметить, что описание объема и характера транспортных операций по договорам купли-продажи представляют собой условия договора, в понятие которых входят:

- доставка товаров покупателю;

- страхование товара;

- реклама товара, продажа непосредственно товаров.

Естественно, что покупатель становится собственником в момент получения имущества и вручения ему товарораспорядительных документов.

Необходимо обратить внимание на то обстоятельство, что если покупатель вывозит товар со склада, то все обязанности по транспортировке и риску случайной гибели ложатся непосредственно на него. Студенту, должно быть вполне понятно, что наиболее выгодными для покупателя становятся такие условия, при которых товар поставляется непосредственно на склад, а все расходы по транспортировке и страхованию, а также риск случайной гибели и порчи на себя берет продавец.

Действующим законодательством предусмотрены обязанности и продавца, и покупателя. Сначала остановимся подробнее на обязанностях продавца. В соответствии с действующим законодательством эти обязанности следующие:

- передать вещь другой стороне в собственность;

- согласовать с покупателем условия по наименованию и количеству товара;

- передать покупателю товар, предусмотренный договором купли продажи;

- передать покупателю товар в срок, определенный договором купли продажи;

- передать товар покупателю или указанному им лицу, в строго определенный момент, если иное не предусмотрено самим договором купли-продажи, т. е. в надлежащем месте;

- нести ответственность перед покупателем, если третье лицо по основанию, возникшему до исполнения договора (купли-продажи, предъявит к покупателю иск об изъятии товара и привлечет в этом случае продавца к участию в деле;

- передать покупателю товар, качество которого соответствует договору купли-продажи;

- передать покупателю товары в ассортименте, согласованном сторонами.

Законодательством предусмотрены также и обязанности покупателя, суть которых сводится к следующему:

- принять переданный товар, за исключением случаев, когда он вправе потребовать замены товара или отказаться от исполнения договора купли продажи;

- оплатить товары непосредственно или до, или после принятия их от продавца.

Ст. ст. 487, 488, 489 ГК РФ предусматривают следующие виды оплаты, которые производит покупатель:

- предварительная оплата товаров по договору. В случае, когда покупатель не исполняет своей обязанности по перечислению денежных средств, продавец получает право отказаться он передачи товаров либо приостановить исполнение всех своих договорных обязательств. В случае, когда продавец не исполняет обязательства по передаче предварительно оплаченных товаров покупателю, последний вправе потребовать от продавца не только передачи оплаченных товаров или возврата суммы предварительной оплаты, но и соответствующей уплаты процентов за пользование чужими денежными средствами;

- продажа товаров в кредит. Это означает, что деньги продавец получает через определенное время после передачи товара покупателю. В этом случае покупатель должен произвести оплату в срок, предусмотренный договором;

- продажа товаров в рассрочку. В случае, когда покупатель не производит в установленный по договору срок очередной платеж за проданный в рассрочку и переданный ему товар, продавец вправе, если иное не предусмотрено договором, отказаться от исполнения договора и потребовать возврата проданного товара, за исключением случаев, когда сумма платежей, полученных от покупателя, превышает половину цены товара.

Дополнительные условия Действующим законодательством предусмотрены также и дополнительные условия договора, которые указывают на порядок приемки товаров по их качеству и количеству, а также особые свойства продаваемого товара. Примером дополнительных условий договора может служить диспозиция ст. 511, п. 1 ГК РФ, гласящая о том, что поставщик, допустивший недопоставку товаров в отдельном периоде поставки, обязан восполнить недопоставленное количество товаров в следующем периоде в пределах срока действия договора поставки, если иное не предусмотрено договором. Это означает, что восполнение недопоставки товаров за пределами срока действия договора возможно только при наличии дополнительного условия в самом тексте договора.

В некоторых случаях поставщик обязан передать покупателю товар в таре или упаковке, кроме того товара, который по своему характеру в них не нуждается. Все это должно быть внесено в текст договора, а точнее, в текст договора следует внести пункт о конкретной ответственности поставщика за поставку товара без тары или упаковки либо в ненадлежащей таре или упаковке. Конкретная ответственность будет выражена в договоре в виде штрафа, пени или неустойки с возмещением причиненных убытков в соответствии с действующим законодательством.

Ст. 517 ГК РФ предусматривает еще и обязанность покупателя по договору поставки возвратить многооборотную тару и средства пакетирования, если иное не предусмотрено договором поставки. Что же касается прочей тары, а также упаковки товаров, то они должны быть возвращены в случаях, прямо предусмотренных действующим законодательством.

Расторжение и изменение договора При подготовке к данному вопросу, студенту, необходимо учитывать общие положения, касающиеся изменения и расторжения любого договора.

По действующему законодательству изменение и расторжение договора может быть осуществлено только по соглашению сторон или же по решению суда. Так, в соответствии со ст. 452, П. 2 ГК РФ требование об изменении и расторжении договора может быть заявлено стороной в арбитражный суд только после Получения отказа другой стороны на предложение изменить или расторгнуть договор либо неполучения ответа в срок, указанный в предложении или установленный законом либо дого вором, а при его отсутствии — в 30-дневный срок.

Следует заметить, что стороны в договоре могут установить другой порядок его изменения или расторжения, но это должно быть соответствующим образом отражено в тексте самого договора. Что касается одностороннего отказа, то он возможен тогда, когда это:

- предусмотрено законом;

- предусмотрено договором.

3 вопрос Форс-мажор представляет собой такую непреодолимую си лу, которая становится основанием освобождения от ответственности стороны, причинившей убытки потерпевшему кредитору. К числу таких обстоятельств можно отнести:

- различного рода стихийные бедствия (штормы, ураганы, землетрясения, наводнения, снежные заносы);

- общественные явления, такие как военные действия, забастовки, соответствующие распоряжения государственных органов власти на совершение ряда действий, предусмотренных конкретным договором.

Характерными особенностями форс-мажорных обстоятельств являются их чрезвычайность и непреодолимость. Но здесь следует обратить внимание на то, что непреодолимая сила может являться основанием для освобождения от ответственности только в том случае, если она будет находиться в причинной связи между поведением правонарушителя и наступившими последствиями.

4 вопрос Как было замечено ранее, при нарушении договорных обя зательств появляются основания ответственности в отношении нарушителя этих обязательств, которая, существует в виде возмещения причиненных убытков, уплаты неустойки, а также штрафов или пени. Именно ответственность со стороны виновного является гарантией стабильности правоотношений.

В соответствии с требованиями ст. 401, ч. 1 ГК РФ основанием ответственности за нарушение обязательств является вина в форме умысла или неосторожности, кроме случаев, когда законом или договором предусмотрены иные основания. Ответственности сторон, действующее законодательство, придает огромное значение, об этом говорит п. указанной статьи ГК РФ, гласящий о том, что всякое заранее заключенное соглашение об устранении или ограничении ответственности за умыш ленное нарушение обязательства ничтожно.

Ответственность виновного лица-стороны договора наступает за упущенную выгоду, размер возмещения убытков по которой напрямую зависит от цены, положенной в основу бухгалтерского расчета при определении прямых и косвенных убытков. Следует заметить, что требования о взыскании упущенной выгоды всегда должны быть соответствующим образом обоснованы и документально подтверждены.

Уплата процентов за пользование чужими денежными средствами Поставщик несет ответственность за пользование денежными средствами покупателя на незаконных основаниях, т. е. за неисполнение денежного обязательства.

В соответствии со ст. 395 ГК РФ за пользование чужими денежными средствами вследствие их неправомерного удержания, уклонения от их возврата, иной просрочки в их уплате либо неосновательного получения или сбережения за счет другого лица, подлежат уплате проценты на сумму этих средств. Размер процентов определяется учетной ставкой банковского процента на день исполнения денежного обязательства или его соот ветствующей части в месте жительства кредитора, а если кредитором является юридическое лицо — в месте его нахождения. При взыскании долга в судебном порядке суд может удовлетворить требование кредитора, исходя из учетной ставки банковского процента на день предъявления иска или на день вынесения решения. Данные правила, как разъясняет ст. 395, п.

3 ГК РФ, применяются, если иной размер процентов не установлен законом или договором. В пункте 3 этой же статьи установлено, что проценты за пользование чужими денежными средствами взимаются по день уплаты суммы этих средств кредитору, если законом, иными правовыми актами или договором не установлен для начисления процентов более короткий срок.

Действующим законодательством предусмотрено, что в отношениях между организациями и гражданами Российской Федерации подлежат уплате проценты в размере единой учетной ставки Центрального банка Российской Федерации по кредитным ресурсам, предоставляемым коммерческим банкам. Следует подчеркнуть, что проценты подлежат уплате за весь период пользования чужими средствами по день фактической уплаты этих средств кредитору, если законом и другими правовыми нормативными актами, а также непосредственно договором не определен более короткий срок.

Неустойка (пени, штраф) Статья 330, ч. 1 ГК РФ устанавливает, что неустойкой (пени, штрафом) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности, в случае просрочки исполнения. Законом предусмотрены следующие виды неустоек:

- исключительная, согласно которой, взыскиваются не только сама неустойка, но и причиненные убытки;

- штрафная, при которой убытки взыскиваются в полной мере сверх неустойки (предусмотрена в транспортных уставах и кодексах);

- альтернативная, на основании которой, кредитор может взыскать или неустойку, или одни убытки;

- законная, когда кредитор может требовать уплату неустойки, определенной законом вне зависимости от того, предусмотрена ли обязанность ее уплаты соглашением сторон.

Законодательство обращает особое внимание на то, что кредитор в соответствии со ст. 330, п. 2 ГК РФ не вправе требовать уплаты неустойки, если должник не несет ответственности за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства.

Вполне понятно, что соглашение о неустойке должно быть заключено в письменной форме вне зависимости от формы основного обязательства;

несоблюдение данной формы приводит автоматически к недействительности соглашения о неустойке.

Договорная ответственность сторон Суть договорной ответственности заключается в том, что она должна соответствовать нормам действующего законодательства, сами стороны договора могут предусмотреть:

- возмещение прямых и косвенных убытков;

- пеню за просрочку в выполнении взаимных обязательств;

- штраф в определенном размере от суммы договора при отказе от выполнения или невыполнения условий контракта.

Основываясь, как было замечено ранее, на нормах закона при решении вопроса об ответственности, контрагенты должны руководствоваться основными требованиями Гражданского кодекса, суть которых заключается в следующем:

- в равноправии участников гражданского оборота, независимо от статуса юридического лица;

- суд вправе уменьшить неустойку в соответствии со ст. 333 ГК РФ, если неустойка или штрафы будут явно несоразмерны последствиям нарушения обязательств;

- при наличии в договоре явно односторонней ответственности, к примеру в пользу кредитора, она также в соответствии со ст. 169, 179 ГК РФ может быть признана судом недействительной по иску потерпевшего с применением двухсторонней реституции;

- уплата неустойки и убытков при ненадлежащем исполнении обязательств не освобождает должника от исполнения обязательства в натуре, если иное не предусмотрено законом или договором (ст. 396, п. ГК РФ);

- должник отвечает за действия своих работников, а также за действия третьих лиц (ст, ст. 402, 403 ГК РФ).

Составленный таким образом договор, в котором оговорены вопросы ответственности сторон, основывается на уважении своих партнеров, что в конечном счете приведет к достижению главной цели в любом предпринимательстве - извлечении прибыли.

5 вопрос Студенту, следует обратить особое внимание на то, что договор необходимо готовить самым тщательным образом, в строгом соответствии не только с действующим законодательством, но и с грамматикой русского языка, т. к. последнее обстоятельство, так же как и ошибочное юридическое толкование, может привести к искажению самой сути договора. В соответствии с требованиями ст. 431 ГК РФ при всяком сомнении в толковании договора суд принимает во внимание буквальное значение содержащихся в нем слов и выражений.

Необходимо напомнить, что договор является важнейшим доказательством при возникновении спора в арбитражном суде, т. к.

договор — это документ. Именно поэтому он должен быть составлен в строгом соответствии с рядом предъявляемых к нему требований:

- подписи сторон делаются разборчиво и полностью;

- нельзя подписывать чистые, незаполненные бланки договора;

- подлинный экземпляр договора должен храниться в закрытом сейфе;

- многостраничный текст договора необходимой прошить, пронумеровать и опечатать печатями сторон;

- при возникшем споре в арбитражном суде доказательством будет служить проект договора с собственноручными исправлениями контрагента.

Действующим законодательством предусмотрено заключение договора по гарантийному письму, представляющему собой письменную оферту, к которой предъявляются весьма жесткие требования:

- условия договора, включающие в себя предмет, ассортимент, цену товара и сроки поставки;

- обращение, должно быть направлено к конкретному лицу и исходить от полномочного представителя предприятия;

- выражать ясное намерение лица, его пославшего.

В соответствии со ст. 436 ГК РФ полученная адресатом оферта не может быть отозвана в течение срока, установленного для ее акцепта, если иное не оговорено в самой оферте либо не вытекает из существа предложения или обстановки, в которой она была сделана.

2.4.2 Литература, рекомендованная для изучения темы 1) Гражданский кодекс. Часть 1 от 30.11.1994г. // СЗ РФ. 1994г. № ст.3301.

2) Постановление Пленума ВС РФ и Пленума ВАС РФ от 8.10.1998г.

№2 13/14 «О практике применения положений ГК РФ о процентах за пользование чужими денежными средствами».

3) Постановление Пленума ВАС РФ от 6.06.2000г. №6919/99 «Исходя из смысла с. 395 ГК РФ проценты за пользование чужими денежными средствами начисляются на сумму основного долга и не могут быть начислены на сумму неустойки» // Долженко А.Н., Прешков В.Б., Хохлова Н.Н. Судебная практика по гражданским делам. – М.: ПБОЮЛ Гриженко Е.М., 2001. – 449-451.

4) Гражданское право: В 2-х томах. Том 2. Полутом 1: Учебник /Отв.

ред. проф. Е.А. Суханов. –2 – изд., перераб. и доп. – М.: Издательство БЕК, 2000. _ 704 с.

5) Абрамов В.А. Сделки договоры: Комментарии. Разъяснения. – 4-е изд., доп. – М.: Ось –89, 1999. –125с.

6) Андреев Л.В. Продажа товаров: руководство по подготовке и заключению договоров. – М.: ИНФРА – М, 1997. – 176 с.

7) Гражданско-правовой договор: законодательные и другие нормативные акты. Профессиональный комментарий. (гл. ред. В.А. Фронин.

– М.: (библиот. российской газеты) вып.20, 2001. – 176 с.

8) Андреева Л. Существенные условия договора: споры продиктованные теорией и практикой. // Хозяйство и право. 2000. №12 с.

89-97.

9) Семенов М. Письменная форма сделок в российском гражданском праве. // Хозяйство и право. 2003. №2 с. 67-72.

10) Кобанов А.С. Необходимые условия гражданско-правового договора. // Журнал российского права. 2003. №2.

11) Ротарь А. Предмет соглашения в заключаемых договорах. // Юрист. 2002. №6 с. 28-32.

2.5 Тема 5. Содержание и составление отдельных видов договоров 2.5.1 Основные вопросы 1) содержание и составление договора поставки товаров;

2) содержание и составление договора аренды;

3) содержание и составление договора подряда;

4) содержание и составление договора возмездного оказания услуг;

5) содержание и составление договора перевозки (груза, пассажиров, багажа);

6) содержание и составление договора банковского вклада;

7) содержание и составление договора банковского счета;

8) содержание и составление договоров о расчетах;

9) содержание и составление договора поручения;

10) содержание и составление договора комиссии;

11) содержание и составление агентского договора;

12) содержание и составление договора простого товарищества.

1 вопрос Для раскрытия данного вопроса, студенту необходимо знать понятие договора поставки.

Раскрывая вопрос необходимо сначала определить существенные условия договора, а затем уже остановиться на особенностях составления и оформления договора поставки.

Договор поставки имеет следующие особенности:

Поставщиком (продавцом) товара может быть только предприниматель, т. е. коммерческая организация или гражданин, который в гражданском обороте выступает в качестве индивидуального частного предпринимателя.

Законом строго регламентируется период поставки товара. Так, если в самом тексте договора период поставки не определен, то товар должен поставляться равномерными партиями ежемесячно.

Выбор транспорта, по действующему законодательству, предоставляется непосредственно поставщику, который в соответствии со ст. 458 ГК РФ предварительно обязан идентифицировать свой товар путем маркировки или другим способом:

- товар поставляется путем отгрузки (передачи) товаров получателю, в том числе при отгрузочной разнарядке в срок, указанный в договоре, а если такой срок не предусмотрен, то не позднее, чем за 30 дней до наступления отправки (ст. 509 ГКРФ) ;

- отгрузка товаров производится на основе договора и на условиях, которые обозначены в тексте договора (ст. 510, п. 1 ГК РФ);

- на основании выборки товара покупателем (получателем) в месте нахождения поставщика (ст. 510, п. 2,515 ГК РФ).

Действующим законодательством предусмотрена немаловажная обязанность покупателя после оплаты: принять товар и осмотреть его в срок, предусмотренный или законом, или рядом правовых актов, или договором поставки, при этом в соответствии с требованиями ст. 513, п. ГК РФ необходимо проверить количество и качество товаров и о выявленных несоответствиях и недостатках незамедлительно письменно уведомить поставщика.

Следует также обратить внимание на случай, когда поставщик не поставил в соответствии с договором поставки определенное количество товаров или же не выполнил требования покупателя о замене недоброкачественных товаров;

в таком случае на основании ст. 520, п. 1 ГК РФ покупатель вправе приобрести недопоставленные товары у других лиц с отнесением поставщика всех необходимых и разумных расходов на их приобретение.

2 вопрос При рассмотрении этого вопроса студенты должны иметь в виду, что в соответствии с действующим законодательством, по договору аренды (имущественного найма) арендодатель (наймодатель) обязуется предоставить арендатору (нанимателю) имущество за плату во временное владение и пользование или только во временное пользование. Ст. 606 ГК РФ устанавливает, что плоды, продукция и доходы, полученные арендатором в результате использования арендованного имущества, в соответствии с договором являются его собственностью.

Студенту при составлении договора арены, необходимо уделить особое внимание на предмет договора. Объектом аренды может быть не любое имущество, включая обособленные природные объекты, а лишь те предметы и вещи, которые не теряют своих натуральных свойств в процессе их потребления, т. е. непотребляемые вещи. Законом установлено, что право сдачи в аренду какого-либо имущества может принадлежать только его собственнику.

Данный договор заключается только в письменной форме, если в соответствии с требованиями ст. 609, п. 1 ГК РФ аренда заключается на срок более года или когда одной из сторон является юридическое лицо.

Следует заметить, что если срок аренды в договоре не определен, то договор считается заключенным на неопределенный срок. При такой ситуации каждая из сторон может в любое время отказаться от данного договора, при этом необходимо предупредить об этом противоположную сторону за один месяц, а при аренде недвижимого имущества — за три месяца.

Действующим законодательством предусмотрены следующие обязанности арендодателя:

- предоставление имущества арендатору в состоянии, соответствующем условиям договора аренды и назначению имущества;

- сдача имущества со всеми принадлежностями и относящимися к нему документами;

- сдаваемое имущество должно быть пригодным для целевого использования;

- сдаваемое имущество должно соответствовать условиям договора аренды.

При несоблюдении указанных условий арендодатель несет ответственность в соответствии с законом.

Важное место в договора аренды занимают права и обязанности сторон. Арендатор вправе требовать от арендодателя:

- предоставления необходимых ему принадлежностей и документов;

- расторжения договора;

- возмещения убытков;

- истребования имущества от недобросовестного арендодателя;

- возмещения убытков, причиненных задержкой в исполнении по передаче имущества;

- расторжения договора.

- безвозмездного устранения недостатков имущества, или же соразмерного уменьшения арендной платы, или же возмещения своих расходов на устранение недостатков имущества;

- произвести удержание суммы понесенных им расходов на устранение вышеуказанных недостатков из арендной платы, заранее уведомив об этом арендодателя;

- потребовать досрочного расторжения договора.

Обязанности арендатора сводятся к:

- поддержанию имущества в исправном состоянии;

- производству за свой счет текущего ремонта;

- несению расходов по содержанию арендованного имущества.

При прекращении договора аренды арендатор обязан вернуть арендодателю имущество в том состоянии, в котором он получил его, с учетом нормального износа или в состоянии, обусловленном договором.

Арендованное имущество переходит в собственность арендатора по истечении срока аренды или до его истечения при условии внесения арендатором всей обусловленной договором выкупной цены. В случае если условие о выкупе арендованного имущества не предусмотрено в договоре аренды, оно может быть в соответствии с п. 2 ст. 624 ГК РФ установлено дополнительным соглашением сторон, которые при этом вправе договориться о зачете ранее выплаченной платы в выкупной цене.

3 вопрос Для полного раскрытия содержания данного вида договора, необходимо знать понятие договора подряда, виды договора подряда, существенные условия договора подряда, а затем остановить на особенностях составления и оформления данного договора.

особенностью данного договора является то, что особое внимание при составлении договора уделяется условиям регулирующим качество выполняемых работ, порядку выполнения работы, передачи информации.

Рассмотрим это особенности более подробно:

Подрядчик вправе не приступать к работе (ст. 719, п. 1 ГК РФ) а начатую работу приостановить в случаях, когда нарушение заказчиком своих обязанностей по договору подряда, в частности, непредставление материала, оборудования, технической документации или подлежащей переработке вещи, препятствует исполнению договора подрядчиком, а также при наличии обстоятельств, очевидно свидетельствующих о том, что исполнение указанных обязанностей не будет произведено в установленный срок.

В договоре подряда огромное значение уделяется качеству выполненных подрядчиком работ, которое в полном объеме должно соответствовать условиям договора. Договором подряда обязательно должен быть оговорен гарантийный срок качества. Законодательством предусмотрены и случаи возможности расторжения договора и возмещения убытков, причиненных неисполнением обязательства. Право появляется только в том случае, если подрядчик не устранил недостатки в разумный срок или же они по своему характеру могут быть отнесены к существенным и неустранимым. В случае, когда договором предусмотрен гарантийный срок, то недостатки должны быть устранены именно в течение этого срока.

Закон требует от подрядчика передачи вместе с результатами работ и информации, относящейся к эксплуатации предмета договора. Нарушение данной обязанности дает заказчику право отказаться от приемки результатов выполненных подрядчиком работ, а если в случае отсутствия, неточности или недостоверности такой информации заказчик понесет убытки, то он вправе потребовать от подрядчика возмещения этих убытков.

При составлении договора подряда, студент может выбрать любой из его видов, например, строительный подряд.

4 вопрос Студенты должны знать, что по договору возмездного оказания услуг исполнитель обязуется по заданию заказчика оказать услуги (совершить определенные действия или осуществить определенную деятельность), а заказчик обязуется оплатить эти услуги.. Данный договор наделен рядом ему присущих особенностей:

- исполнитель обязан оказать услуги лично;

- никакое другое лицо, кроме как исполнитель, не вправе оказывать услуги заказчику, если другое не предусмотрено текстом заключенного договора.

Данным договором предусмотрен односторонний отказ от его исполнения. Так, в соответствии со ст. 782, п. 1 ГК РФ заказчик вправе отказаться от исполнения договора возмездного оказания услуг при условии оплаты исполнителю фактически понесенных расходов, а исполнитель в соответствии со ст. 782 п. 2 ГК РФ вправе отказаться от исполнения обязанностей по договору возмездного оказания услуг лишь при условии, полного возмещения заказчику убытков. Все сказанное выше означает лишь то, что любая сторона может отказаться от исполнения данного договора в любое время, даже после оказания услуг;

при этом отказавшаяся сторона обязана возместить убытки потерпевшей стороне.

Договор возмездного оказания услуг заключается на предоставление услуг в различных сферах, например, телефонной связи, медицине, аудите и др.

5 Вопрос При рассмотрении данного вопроса студенты должны помнить, что важнейшим основанием и, пожалуй, единственным для осуществления перевозок грузов, пассажиров и багажа является договор, который должен быть удостоверен соответствующими письменными документами.

Условия договора перевозки регламентируются нормами гражданского права, транспортными кодексами и уставами, а также законами о федеральном железнодорожном транспорте, о защите прав потребителей и т. д.

Теперь рассмотрим несколько подробней некоторые из договоров перевозки:

Договор перевозки грузов, согласно которому перевозчик обязуется доставить вверенный ему отправителем груз в пункт назначения и выдать его управомоченному на получение груза лицу, а отправитель обязуется уплатить за перевозку груза установленную плату.

В обязанности перевозчика в соответствии с действующим законодательством входит:

- подать под погрузку подвижной и в исправности состав;

- сделать это в срок, установленный договором;

- доставить вверенный груз в пункт назначения и в назначенный срок;

- выдать груз правомочному лицу;

- доставить груз в сохранности.

Главнейшей обязанностью грузоотправителя является соблюдение сроков погрузки грузов в поданные перевозчиком транспортные средства или выгрузки грузов из них.

Договор перевозки пассажиров в соответствии со ст. 786, п. 1 ГК РФ представляет собой договор, по которому перевозчик обязуется перевезти пассажира в пункт назначения, а в случае сдачи пассажиром багажа также доставить и багаж в пункт назначения и выдать его управомоченному на его получение лицу, а пассажир обязуется уплатить установленную плату за проезд, а при сдаче багажа — и за провоз багажа.

При изучении данного вопроса, студент должен особое внимание уделить на особенности перевозки граждан различными видами транспорта:

железнодорожным, водным, воздушным и автомобильным. Особенности регулирования договора перевозки отдельным видом транспорта регулируются не только ГК РФ, но и Воздушным кодексом, Водным кодексом и др.

Еще одна особенность договора перевозки пассажиров состоит в том, что заключение указанного договора удостоверяется билетом, а сдача пассажиром багажа — багажной квитанцией.

В договоре перевозки особое место уделяется договору фрахтования, правила данного договора (регламентируются ст. 787 ГК РФ, по договору фрахтования одна сторона (фрахтовщик) обязуется предоставить другой стороне (фрахтователю) за определенную плату всю или часть вместимости одного или нескольких транспортных средств на один или несколько рейсов для перевозки грузов, пассажиров и багажа.

Перевозка транспортом общего пользования;

данный договор является публичным. В соответствии со ст. 790, п.2 ГК РФ плата за перевозку грузов, пассажиров и багажа транспортом общего пользования определяется на основании тарифов утверждаемых в порядке, установленном транспортными уставам и кодексами. В соответствии с действующим законодательством перевозчик обязан подать отправителю груза под погрузку в срок, установленный принятой от него заявкой (закатом), договором перевозки, исправные транспортные средства в состоянии, пригодном для перевозки соответствующего груза. Отправитель груза вправе отказаться от поданных транспортных средств, не приторных для перевозки соответствующего груза.

Перевозчик обязан доставить груз, пассажира или багаж в пункт назначения в сроки, определенные в порядке, предусмотренном транспортными уставами и кодексами, а при отсутствии таких сроков — в разумный срок.

Перевозчик за неподачу транспортных средств для перевозки груза в соответствии с принятой заявкой (заказом) или иным договором, а отправитель за не предъявление груза либо не использование поданных транспортных средств по иным причинам несут ответственность.

В вопросе иска к перевозчику необходимо помнить диспозицию ст. 797, п.

2 ГК РФ, устанавливающую, что иск к нему может рыть предъявлен в случае полного или частичного отказа перевозчика удовлетворить претензию либо неполучения от перевозчика ответа в 30-дневный срок.

Составляя договор перевозки, студент должен выбрать либо договор перевозки груза либо договор перевозки багажа.

6 вопрос По данному договору одна сторона (банк) в соответствии с требованиями ст. 834, ч. 1 ГК РФ, принявшая поступившую от другой стороны (вкладчика) или поступившую для нее денежную сумму (вклад), обязуется возвратить сумму вклада и выплатить проценты на нее на условиях и в порядке, предусмотренных договором.

Студент должен обратить внимание на следующие особенности данного договора:

Для того чтобы выполнять возложенные на него функции, банк должен:

- иметь лицензию ЦБ РФ:

- иметь уставной капитал в сумме не менее 6 млрд. рублей;

- функционировать не менее двух лет (в случае, когда банк намерен привлекать средства населения);

- регулярно публиковать свою годовую отчетность, которая должна быть подтверждена специализированной аудиторской фирмой;

- иметь соответствующий резервный фонд в размере не менее 10% от оплаченного фактически уставного капитала, включая резерв на возможные потери по ссудам;

- иметь уставной капитал, покрывающий в полном объеме обязательства банка по вкладам населения.

Студент должен уделить внимание форме и содержанию договора, так как порядок возврата суммы вклада и процентов на него определяется только договором. Договор банковского вклада должен быть заключен в письменной форме, что регламентирует ст. 836, п. 1 ГК РФ, считая такую форму соблюденной, если внесение вклада удостоверено сберегательной книжкой, сберегательным или депозитным сертификатом либо иным выданным банком вкладчику документом, отвечающим требованиям закона и установленным в соответствии с ним банковским правилам и применяемым в банковской практике обычаям делового оборота.

При рассмотрении данного вопроса студенты должны знать, что различают, следующие виды вкладов:

- вклад до востребования, который заключается на условиях выдачи его по первому требованию;

- срочный вклад, который заключается на условиях возврата вклада по истечении определенного договором срока.

Банк обязан выплатить сумму вклада или его часть по первому требованию вкладчика, кроме вкладов, которые вносятся юридическими лицами на других условиях возврата, предусмотренного договором Банк выплачивает вкладчику проценты на сумму вклада в размере, который был определен договором банковского вклада. Таким образом, можно заключить, что выплата процентов является значительным условием договора банковского вклада.

Проценты на сумму банковского вклада начисляются со дня, следующего за днем ее поступления в банк, до дня, предшествующего ее возврату вкладчику, либо ее списанию со счета вкладчика по иным основаниям. В случае, когда вклад возвращается его владельцу до окончания соответствующего периода, банковские проценты начисляются на его сумму, исходя из фактического периода пользования средствами клиента, и выплачиваются одновременно с возвратом основной суммы.

Студенты должны уяснить, что банки гарантируют возврат вкладов граждан посредством обязательного страхования. Ст. 840, п. 3 ГК РФ устанавливает, что при заключении договора банковского вклада банк обязан предоставить вкладчику информацию об обеспечении возврата вклада. При невыполнении банком предусмотренных законом или договором банковского вклада обязанностей по обеспечению возврата вклада, а также при утрате обеспечения или ухудшении его условий вкладчик вправе потребовать от банка немедленного возврата суммы вклада, уплаты на нее процентов в размере, определяемом в соответствии с п. 1 ст. 809 Гражданского кодекса, и возмещения причиненных убытков.

Законодательство закрепило право внесения вклада, как самим вкладчиком, так и третьим лицом. Так, в соответствии со ст. 841 ГК РФ, если договором банковского вклада не предусмотрено иное, на счет по вкладу зачисляются денежные средства, поступившие в банк на имя вкладчика от третьих лиц с указанием необходимых данных о его счете по вкладу. При этом предполагается, что вкладчик выразил согласие на получение денежных средств от таких лиц, предоставив им необходимые данные о счете по вкладу.

Вклад может быть внесен в банк на имя определенного третьего лица, а вклад в пользу гражданина, умершего к моменту заключения договора, либо не существующего к этому моменту юридического лица, ничтожен (ст. 842, п. ГК РФ).

7 вопрос Студенты должны знать, что согласно договору банковского счета, банк обязуется принимать и зачислять поступающие на открытый клиенту счет денежные средства, выполнять его (клиента) распоряжения о перечислении и выдаче соответствующих сумм со счета и о проведении других операции по счету.

Банк может использовать имеющиеся на счете денежные средства, гарантируя при этом право клиента беспрепятственно распоряжаться этими средствами..

Что касается предмета договора банковского счета, то в соответствии со ст. 846, ч. 1 ГК РФ им являются денежные средства клиента, находящиеся на его банковском счете, на условиях, согласованных сторонами.

Банк не вправе отказать клиенту в открытии счета, однако, есть ряд оснований, предусмотренных действующим законодательством, дающих банку поводы к отказу в открытии счета:

- введение ЦБ РФ запрета на осуществление кредитной организацией отдельных банковских операций;

- отсутствие в банковской лицензии указания на право банка осуществлять отдельные банковские операции и на право их проведения в иностранной валюте;

- отсутствие у банка технических возможностей для предоставления клиенту услуг, соответствующих режиму открываемого счета.

Полномочия лиц, осуществляющих от имени клиента права по рас поряжению денежными средствами, находящимися на счете, должны быть удостоверены путем предоставления банку документов, предусмотренных законом, и установленными в соответствии с законом банковскими правилами и договором банковского счета.

Студенты при рассмотрении этого вопроса должны помнить, что действующее законодательство предусматривает следующие обязанности банка по договору банковского счета:

- заключать договор с клиентом на объявленных им условиях;

- совершать операции для клиента, предусмотренные для счета данного вида;

- зачислять, выдавать или перечислять по распоряжению клиента проценты, денежные средства не позже дня, следующего за днем поступления в банк платежного документа, если другое не предусмотрено законом и договором;

- не разглашать сведения, составляющие банковскую тайну;

- информировать клиента о произведенном зачете встречных требований в порядки и сроки, предусмотренные договором, - уплачивать клиенту необходимые проценты в случаях несвоевременного зачисления на его счет поступивших денежных средств или их необоснованного списания, а также невыполнения указаний клиента о перечислении денежных средств со счета, либо их выдачи со счета.

Банк наделен правом расторжения договора в судебном порядке, если:

- сумма на счете окажется ниже минимальной, предусмотренной банковскими правилами или договором, причем, если к тому же такая сумма не будет восстановлена в течение месяца со дня предупреждения об этом банка;

- операции по счету не проводятся в течение года и если иное не предусмотрено договором.

Договор банковского счета расторгается в любое время, что и служит основанием для закрытия счета клиента.

Законодательством регламентированы следующие права клиента:

- расторгать договор в любой момент;

- требовать от банка возмещения убытков, при разглашении им банковской тайны;

- требовать от банков выполнения своих обязанностей и уплаты процентов по правилам ст. 395 ГК РФ;

- неограниченно распоряжаться денежными средствами, находящи мися на его счете, за исключением случаев наложения ареста на его денежные суммы или приостановления операций по его счетам в случаях, предусмотренных законом.

Статья 854 ГК РФ устанавливает общее основание списания денежных средств клиента:

- по распоряжению клиента;

- без распоряжения клиента по решению суда и в случаях, установленных законом или предусмотренных договором между банком и клиентом.

В соответствии со ст. 855, п. 1,2 ГК РФ при наличии на счете денежных средств, сумма которых достаточна для удовлетворения всех требований, предъявленных к счету, списание этих средств со счета осуществляется в порядке поступления распоряжения клиента и других документов на списание (календарная отчетность), если иное не предусмотрено законом.

Необходимо особо отметить, что действующее законодательство обращает свое пристальное внимание на очередность |списания денежных средств:

— в первую очередь списание производится по исполнительным документам, предусматривающим перечисление или выдачу денежных средств со счета для удовлетворения требований о возмещении вреда, причиненного жизни и здоровью, а также требования о взыскании алиментов;

— во вторую очередь списание производится по исполнительным документам, предусматривающим перечисление или выдачу денежных средств, для расчетов по выплате выходных пособий и оплате труда с лицами, работающими по трудовому договору, в том числе по контракту, по выплате вознаграждений по авторскому договору;

— в третью очередь, списание производится по платежный документам, предусматривающим перечисление или выдачу денежных средств для расчетов по оплате труда с лицами, работающими по трудовому договору, по отчислениям в Пенсионный фонд Российской Федерации, Фонд социального страхования Российской Федерации и Государственный фонд занятости населения Российской Федерации;

— в четвертую очередь списание производится по платежным документам, предусматривающим платежи в бюджет и внебюджетные фонды, отчисления в которые не предусмотрены в третьей очереди;

— в пятую очередь списание производится по исполнительным документам, предусматривающим удовлетворение других денежных требований;

— в последнюю очередь списание производится по другим платежным документам.

Следует заметить, что списание средств со счета по требованиям, которые относятся к определенной очереди, производятся в порядке календарной очередности поступления документов.

Студент должен составить договор банковского счета.

8 вопрос Студентам при рассмотрении вопроса нужно иметь ввиду, что в соответствии со ст. 140 п. 1 ГК РФ платежи на территории России осуществляются путем наличных и безналичных расчетов, а рубль является законным платежным средством, обязательным к приему по нарицательной стоимости по всей территории Российской Федерации. Расчеты с участием граж дан, не связанные с осуществлением ими предпринимательской деятельности, могут производиться наличными деньгами без ограничения суммы или в безналичном порядке.

Если рассматривать безналичные расчеты, то в соответствии со ст. 861, п.

3 ГК РФ они производятся через банки, иные кредитные организации, в которых открыты соответствующие счета, если иное не вытекает из закона и не обусловлено используемой формой расчетов. Статья 862, ч. 1 ГК РФ устанавливает на этот счет, что при осуществлении безналичных расчетов допускаются расчеты платежными поручениями, по аккредитиву, чеками, расчеты по инкассо, а также расчеты в иных формах, предусмотренных законом, установленными в соответствии с ним банковскими правилами и применяемыми в банковской практике обычаями делового оборота.

В соответствии со ст. 863, п. 1 и ст. 865, п. 1 ГК РФ банк, принявший поручение, обязан не только произвести списание и направление соответствующих средств со счета клиента, но и обеспечить доведение этих средств до счета получателя средств.

Обязанность банка исполнить поручение клиента о переводе денежных средств считается выполненной в момент зачисления денег на счет покупателя. В свою очередь клиент, согласно ст. 865, п. 3 ГК РФ, вправе требовать от банка информации (отчета) об исполнении поручения.

Что касается расчетов по аккредитиву, то ответственность за нарушение условий аккредитива перед плательщиком по действующему законодательству несет банк, через который плательщик выставил аккредитив (банк-эмитент, а перед банком-эмитентом — банк, который производит платеж, — исполнительный банк).

В случае открытия депонированного аккредитива банк-эмитент обязан перечислить сумму аккредитива (покрытие) либо за счет платель щика, либо предоставленного ему кредита в распоряжение исполняющего банка на весь срок действия обязательства банка-эмитента. В случае открытия непокрытого (гарантированного) аккредитива исполняющему банку предоставляется право списывать всю сумму аккредитива с ведущегося у него счета банка -эмитента.

Что же означает выставление аккредитива? Буквально — это указание банку от клиента:

- произвести платеж третьему лицу;

- оплатить переводной вексель;

- акцептовать вексель;

- проконтролировать представление получателем средств и необхо димых документов.

Что касается закрытия аккредитива, то оно производится в соответствии со ст. 837 ГК РФ:

- по истечении срока аккредитива;

Pages:     || 2 |



© 2011 www.dissers.ru - «Бесплатная электронная библиотека»

Материалы этого сайта размещены для ознакомления, все права принадлежат их авторам.
Если Вы не согласны с тем, что Ваш материал размещён на этом сайте, пожалуйста, напишите нам, мы в течении 1-2 рабочих дней удалим его.